Gesellschaftsrechtliche Probleme der D&O-Versicherung:
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Köln ; München
Heymann
2007
|
| Series: | Abhandlungen zum deutschen und europäischen Handels- und Wirtschaftsrecht
163 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XVI, 259 S. 22 cm |
| ISBN: | 9783452266903 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Vorwort................................................. VII
Inhalt................................................... XI
A. Einleitung............................................ 1
B. Geschichte der D O-Versicherung .......................... 3
I. Entwicklung in den USA................................... 3
II. Entwicklung in Deutschland................................. 5
III. Rahmenbedingungen der D O-Versicherung in Deutschland........... 8
C. Umfang des Versicherungsschutzes der D O-Versicherung......... 11
I. Versichertes Interesse..................................... 11
II. Wirtschaftliches Interesse am Abschluss einer D O-Versicherung....... 13
III. Versicherte Personen ..................................... 19
IV. Versicherte Gefahr....................................... 31
V. Versicherungsfall........................................ 33
VI. Entschädigungsleistung.................................... 35
VII. Wesentliche Versicherungsausschlüsse und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes .................................... 35
D. Auswirkungen der D O-Versicherung und andere mögliche
Instrumente der Risikovorsorge............................. 71
I. Auswirkungen auf das Haftungsrecht........................... 71
II. Haftungsbegrenzung von leitenden Angestellten ................... 75
III. Anderweitige Risikovorsorge bei Organmitgliedern................. 85
E. Gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen und Konsequenzen der
D O-Versicherung ..................................... 113
I. Kollision mit gesellschaftsrechtlichen Wertungen................... 113
II. Entschärfung des moral-hazard-Problems durch Ziff. 3.8 Deutscher
Corporate Governance .................................... 123
III. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der AG................. 162
IV. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der GmbH............... 210
V. D O-Versicherung und Risikovorsorge......................... 214
F. Zusammenfassung der Ergebnisse........................... 221
Anhang: AVB-AVG......................................... 227
Abkürzungen ............................................. 239
Literatur................................................. 243
Sachregister .............................................. 257
IX
Inhalt
Vorwort................................................. VII
Inhaltsübersicht............................................ IX
A. Einleitung............................................ 1
B. Geschichte der D O-Versicherung .......................... 3
/. Entwicklung in den USA ................................... 3
//. Entwicklung in Deutschland................................. 5
///. Rahmenbedingungen der D O-Versicherung in Deutschland........... 8
C. Umfang des Versicherungsschutzes der D O-Versicherung......... 11
/. Versichertes Interesse..................................... 11
1. Vertragliche Beschreibung des versicherten Interesses................ 11
2. Versicherung für fremde Rechnung............................ 12
//. Wirtschaftliches Interesse am Abschluss einer D O-Versicherung ....... 13
1. Interesse der versicherten Personen............................ 13
2. Interesse der Gesellschaft .................................. 14
a) Leitende Angestellte als versicherte Personen................... 14
b) Organmitglieder als versicherte Personen...................... 14
aa) Absicherung der Innenhaftungs- und Regressansprüche und
Rekrutierung qualifizierter Führungskräfte.................. 14
bb) Verbesserung des Ansehens und der Kreditwürdigkeit der
Gesellschaft...................................... 15
cc) Vermeidung einer Risikoaversion........................ 16
c) Erweiterung des Versicherungsgegenstandes zugunsten der
Versicherungsnehmerin (»entity coverage«).................... 17
aa) »Company Reimbursement« ........................... 17
bb) »Allocation-Regelung«............................... 18
3. Schlussfolgerung: Oberwiegendes Gesellschaftsinteresse.............. 18
///. Versicherte Personen..................................... 19
1. Mitglieder der Organe..................................... 20
2. Besonderer Vertreter der AG................................ 21
a) Rechtstellung des besonderen Vertreters ...................... 21
b) Interesse an der Einbeziehung des besonderen Vertreters in den Kreis der
versicherten Personen................................... 22
c) Subsumtion des besonderen Vertreters unter Ziff. 1.1 AVB-AVG...... 24
3. Besonderer Vertreter der GmbH.............................. 26
XI
Inhalt
4. Insolvenzverwalter ...................................... 26
5. Abwickler/Liquidator der Gesellschaft ......................... 28
a) Abwickler der AG .................................... 28
b) Liquidator der GmbH .................................. 29
c) Tatsächliche Handhabung ............................... 29
6. Erben von Organmitgliedern................................ 30
7. Leitende Angestellte ..................................... 30
8. Ergebnis............................................. 31
IV. Versicherte Gefahr...................................... 31
1. Innenhaftung.......................................... 31
2. Außenhaftung ......................................... 32
3. Vermögensschaden...................................... 33
V. Versicherungsfall....................................... 33
1. »Claims-made-Prinzip«................................... 33
2. Rückwärtsversicherung ................................... 34
3. Nachhaftungsregelung.................................... 34
VI. Entschädigungsleistung................................... 35
VII. Wesentliche Versicherungsausschlüsse und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes.................................... 35
1. Vorsätzliche Schadensverursachung........................... 36
2. Wissentliche Pflichtverletzung............................... 37
a) Pflichtbewusstsein .................................... 37
b) Pflichtverletzungsbewusstsein............................. 38
3. Eigenschadenklausel..................................... 38
a) Begriff der Kapitalbeteiligung............................. 39
aa) Nießbrauch ...................................... 40
bb) Fiduziarische Vollrechtstreuhand........................ 42
(1) Treuhänder.................................... 42
(2) Treugeber .................................... 43
cc) Stille Beteiligung .................................. 44
dd) Unterbeteiligung/Beteiligung an einem Gesellschafter/Options-
berechtigung ..................................... 45
b) Zeitpunkt der Kapitalbeteiligung........................... 47
c) Unwirksamkeit der Klausel gemäß § 307 Abs. 1 BGB............. 49
aa) Kapitalbeteiligung als Abbild des Eigenschadens ............. 49
bb) Unangemessene Benachteiligung........................ 51
cc) Rechtsfolge der Unwirksamkeit gemäß § 307 Abs. 1 BGB ....... 52
d) Ergebnis........................................... 53
4. Exkurs: Zustimmung der Gesellschaft beim Beteiligungserwerb von
Organmitgliedern aufgrund der Eigenschadenklausel................ 53
a) Bedeutung der Zustimmung.............................. 54
b) Einholung der Zustimmung als organschaftliche Nebenpflicht........ 55
aa) Erwerb durch Vorstandsmitglieder oder Geschäftsführer......... 56
bb) Erwerb durch Mitglieder von Aufsichtsorganen............... 57
c) Vinkulierung........................................ 58
d) Eigenschadenklausel und Aktienoptionsprogramme............... 60
XII
Inhalt
e) Ergebnis ........................................... 61
5. Öffentlichkeitsklausel..................................... 62
6. Gerichtsklausel......................................... 64
7. Trennungsklausel........................................ 65
a) Nachteil der Publizität .................................. 66
b) Einschränkung des Ermessens über die Abberufung............... 66
c) Bestand des Anstellungsvertrags............................ 68
d) Klagerecht der Aktionäre nach §§ 148,149 AktG ................ 70
e) Ergebnis ........................................... 70
D. Auswirkungen der D O-Versicherung und andere mögliche
Instrumente der Risikovorsarge............................. 71
/. Altswirkungen auf das Haftungsrecht........................... 71
1. yerfolgung von Schadenersatzansprüchen ....................... 71
2. Änderung der Rechtsprechung............................... 72
3. Gesetzgeberisches Handeln................................. 73
//. Haftungsbegrenzung von leitenden Angestellten.................... 75
1. Begrenzung der Innenhaltung................................ 75
2. Begrenzung der Außenhaftung............................... 77
a) Alleinhaftung im Außenverhältnis .......................... 77
b) Gemeinsame Haftung von leitenden Angestellten und Gesellschaft..... 77
3. Kritik an der D O-Versicherung für leitende Angestellte ............. 78
a) Verbrauch der Versicherungssumme, Selbstbehalt................ 79
b) Einfluss auf das Haftungsprivileg........................... 80
aa) Ausschluss der Anwendbarkeit des Haftungsprivilegs........... 80
bb) Einfluss auf den Umfang der Haftung ..................... 82
4. Ergebnis ............................................. 85
///. Anderweitige Risikovorsorge bei Organmitgliedern ................. 85
1. Haftungsgrundlagen bei Organmitgliedern ....................... 85
2. Haftungsbeschränkung gegenüber der Gesellschaft nach arbeitsrechtlichen
Grundsätzen........................................... 87
a) Organmitglieder als Arbeitnehmer?.......................... 88
aa) Anstellung der Organmitglieder als Dienstverhältnis............ 88
bb) Anstellung der Organmitglieder als Arbeitsverhältnis........... 89
cc) Stellungnahme .................................... 89
b) Anwendbarkeit der Haftungsbegrenzung...................... 91
aa) Keine Übertragung des Haftungsprivilegs................... 91
bb) Übertragung des Haftungsprivilegs....................... 92
cc) Stellungnahme .................................... 92
c) Ergebnis ........................................... 94
3. Haftungsmaßstab des § 708 BGB ............................. 94
4. Haftungsfreiraum durch die Business Judgement Rule................ 95
5. Vertragliche und satzungsmäßige Haftungsmilderung................ 98
a) Haftungsmilderung für Organmitglieder der AG ................. 98
b) Haftungsmilderung für Organmitglieder der GmbH............... 99
XIII
Inhalt
aa) Haftungsmilderung durch Herabsetzung des Sorgfaltsmaßstabs und
Haftungshöchstgrenzen bei Geschäftsführern................ 100
(1) Unwirksamkeit von Haftungsbeschränkungen............. 100
(2) Wirksamkeit von Haftungsbeschränkungen............... 100
(3) Stellungnahme ................................. 102
bb) Haftungsmilderung durch Herabsetzung des Sorgfaltsmaßstabs und
Haftungshöchstgrenzen bei Aufsichtsratsmitgliedern........... 105
cc) Haftungsmilderung durch Ausschluss- und Verfallfristen bei
Geschäftsführern................................... 106
dd) Haftungsmilderung durch Ausschluss- und Verfallfristen bei
Aufsichtsratsmitgliedern.............................. 107
6. Gesetzlicher Freistellungsanspruch............................ 108
a) Freistellungsanspruch der Organmitglieder einer AG.............. 108
b) Freistellungsanspruch der Organmitglieder einer GmbH............ 109
c) Freistellungsanspruch bei gemeinsamer Haftung von Organmitgliedern
und Gesellschaft...................................... 109
7. Haftungsfreistellung durch Dritte............................. 110
8. Ergebnis............................................. 111
E. Gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen und Konsequenzen der
D O-Versicherung..................................... 113
/. Kollision mit gesellschafisrechtlichen Wertungen .................. 113
1. D O-Versicherung als Haftungsfreistellung oder Verzicht auf einen
Ersatzanspruch......................................... 113
2. Präventivfunktion der Haftung............................... 114
a) Reputationsverlust von Organmitgliedern und Gesellschaft.......... 117
b) Versicherungsvertragliche Mittel zum Erhalt einer Präventivfunktion ... 118
c) D O-Versicherer als intermediäre Kontrolleure................. 120
3. Ergebnis............................................. 122
//. Entschärfung des moral-hazard-Problems durch Ziff. 3.8 Deutscher
Corporate Governance.................................... 123
1. Zweck der Empfehlung in Ziff. 3.8 Deutscher Corporate Governance Kodex 123
2. Rechtstechnische Umsetzung eines Selbstbehalts................... 124
a) Versicherungstechnische Lösung........................... 124
b) Schuldrechtliche Lösung................................ 126
3. Verhalten der Praxis ..................................... 128
a) Ablehnende Haltung gegenüber dem Selbstbehalt................ 128
b) Höhe des Selbstbehalts ................................. 130
4. Kritik an der Empfehlung.................................. 130
a) Selbstbehalt als einziger »rettender Anker«.................... 130
aa) Eignung des Selbstbehalts zur Steuerung unternehmerischer
Entscheidungen ................................... 131
bb) Notwendigkeit eines Selbstbehalts zur Beseitigung des
»Moral-hazard-Problems« ............................ 132
cc) Zwischenergebnis.................................. 135
b) Versicherung des Selbstbehalts............................ 136
aa) Auswirkungen der »Selbstbehaltsversicherung« .............. 137
XIV
Inhalt
bb) Regelungslücke von Ziff. 3.8 DCGK...................... 139
cc) Zwischenergebnis .................................. 140
c) Angemessenheit des Selbstbehalts .......................... 141
aa) Bezugsgröße zur Bestimmung der Angemessenheit ............ 141
bb) Ausgestaltung des Selbstbehalts zur Wahrung der Angemessenheit .. 144
cc) Höhe des Selbstbehalts der Vorstandsmitglieder............... 147
dd) Höhe des Selbstbehalts der Aufsichtsratsmitglieder............. 149
ee) Selbstbehalt der Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat.......... 151
ff) Selbstbehalt leitender Angestellte........................ 155
gg) Selbstbehalt der Erben und ausgeschiedener Organmitglieder...... 156
hh) Selbstbehalt bei Schadensabwehrkosten.................... 158
ii) Zwischenergebnis .................................. 159
5. Exkurs: Pflicht zur Vereinbarung eines Selbstbehalts ................ 160
6. Ergebnis ............................................. 162
///. Entscheidungs- und Abschlusskompetenz in der AG................. 162
1. D O-Versicherung zugunsten von Aufsichtsratsmitgliedern ........... 163
a) Vertretungsmacht gemäß § 78 Abs. 1 AktG für den Abschluss der
Versicherung........................................ 163
b) Mitwirkung der Hauptversammlung ......................... 164
aa) Hauptversammlungskompetenz gemäß §§ 116 i. V. m. 93 Abs. 4
S. 3 AktG analog................................... 164
bb) Hauptversammlungskompetenz gemäß § 113 Abs. 1 S. 2 AktG..... 166
(1) Vergütung..................................... 167
(2) Kein Vergütungscharakter.......................... 168
(3) Stellungnahme.................................. 170
(4) Wegfall der Innenhaftungsdeckung .................... 174
cc) Hauptversammlungskompetenz aufgrund der Festsetzung des
Selbstbehalts...................................... 176
dd) Exkurs: Entscheidung der Hauptversammlung gemäß
§ 119 Abs. 2 AktG.................................. 176
ee) Auswirkungen einer fehlenden Mitwirkung der Hauptversammlung
bei Annahme eines Vergütungscharakters................... 180
(1) Bestand des Versicherungsvertrages.................... 181
(2) Stellungnahme.................................. 182
c) Ergebnis ........................................... 184
2. D O-Versicherung zugunsten von Vorstandsmitgliedern ............. 185
a) Vertretungsmacht gemäß § 112 AktG für den Abschluss der
Versicherung ........................................ 185
b) Mitwirkung der Hauptversammlung gemäß § 93 Abs. 4 S. 3 AktG..... 187
c) Mitwirkung des Aufsichtsrats gemäß § 84 Abs. 1 S. 5 AktG.......... 187
d) Ergebnis ........................................... 189
3. Praxislösung zur Absicherung im Hinblick auf die unklare Rechtslage..... 190
a) Satzungsregelung zur D O-Versicherung ..................... 191
b) Bewilligung der D O-Versicherung durch die Hauptversammlung..... 194
4. Rechtliche Probleme der verschiedenen Praxislösungen............... 195
a) Satzungsregelung oder Hauptversammlungsbewilligung............ 196
b) Wahrung des Bestimmtheitsgebot i. S. d. § 113 Abs. 1 S. 2 AktG...... 197
XV
Inhalt
aa) Ermächtigung des Vorstands zum Abschluss einer angemessenen
D O-Versicherung................................. 198
bb) Ermächtigung des Vorstands unter Festsetzung einer bestimmten
Versicherungssumme................................ 200
cc) Ermächtigung des Vorstands bis zu einer bestimmten Prämienhöhe . 201
c) Verstoß gegen aktienrechtliche Zuständigkeitsordnung ............ 204
aa) Hauptversammlungsentscheidung zugunsten von Aufsichtsrats- und
Vorstandsmitgliedern................................ 205
bb) Hauptversammlungsentscheidung nur zugunsten von
Aufsichtsratsmitgliedem.............................. 206
d) Ergebnis........................................... 207
5. Sachgerechte Umsetzung bei Annahme des Vergütungscharakters ....... 208
a) De lege lata......................................... 208
b) De lege ferenda ...................................... 209
IV. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der GmbH............... 210
1. Zustimmung der Gesellschafterversammlung..................... 210
a) Abweichende Literaturansicht............................. 210
b) Stellungnahme....................................... 211
2. Ergebnis............................................. 214
V. D O-Versicherung und Risikovorsorge ........................ 214
1. Risikovorsorge in der AG.................................. 214
a) Versicherungspflicht................................... 214
b) Ermessen .......................................... 215
c) Stellungnahme....................................... 215
aa) Versicherungspflicht aus § 91 Abs. 2 AktG ................. 215
bb) Versicherungspflicht aus §§76 Abs. 1, 93 Abs. 1 S. 1 AktG...... 217
2. Risikovorsorge in der GmbH................................ 219
3. Ergebnis............................................. 220
F. Zusammenfassung der Ergebnisse........................... 221
Anhang: AVB-AVG......................................... 227
Abkürzungen............................................. 239
Literatur................................................ 243
Sachregister.............................................. 257
XVI
|
| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Vorwort. VII
Inhalt. XI
A. Einleitung. 1
B. Geschichte der D O-Versicherung . 3
I. Entwicklung in den USA. 3
II. Entwicklung in Deutschland. 5
III. Rahmenbedingungen der D O-Versicherung in Deutschland. 8
C. Umfang des Versicherungsschutzes der D O-Versicherung. 11
I. Versichertes Interesse. 11
II. Wirtschaftliches Interesse am Abschluss einer D O-Versicherung. 13
III. Versicherte Personen . 19
IV. Versicherte Gefahr. 31
V. Versicherungsfall. 33
VI. Entschädigungsleistung. 35
VII. Wesentliche Versicherungsausschlüsse und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes . 35
D. Auswirkungen der D O-Versicherung und andere mögliche
Instrumente der Risikovorsorge. 71
I. Auswirkungen auf das Haftungsrecht. 71
II. Haftungsbegrenzung von leitenden Angestellten . 75
III. Anderweitige Risikovorsorge bei Organmitgliedern. 85
E. Gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen und Konsequenzen der
D O-Versicherung . 113
I. Kollision mit gesellschaftsrechtlichen Wertungen. 113
II. Entschärfung des moral-hazard-Problems durch Ziff. 3.8 Deutscher
Corporate Governance . 123
III. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der AG. 162
IV. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der GmbH. 210
V. D O-Versicherung und Risikovorsorge. 214
F. Zusammenfassung der Ergebnisse. 221
Anhang: AVB-AVG. 227
Abkürzungen . 239
Literatur. 243
Sachregister . 257
IX
Inhalt
Vorwort. VII
Inhaltsübersicht. IX
A. Einleitung. 1
B. Geschichte der D O-Versicherung . 3
/. Entwicklung in den USA . 3
//. Entwicklung in Deutschland. 5
///. Rahmenbedingungen der D O-Versicherung in Deutschland. 8
C. Umfang des Versicherungsschutzes der D O-Versicherung. 11
/. Versichertes Interesse. 11
1. Vertragliche Beschreibung des versicherten Interesses. 11
2. Versicherung für fremde Rechnung. 12
//. Wirtschaftliches Interesse am Abschluss einer D O-Versicherung . 13
1. Interesse der versicherten Personen. 13
2. Interesse der Gesellschaft . 14
a) Leitende Angestellte als versicherte Personen. 14
b) Organmitglieder als versicherte Personen. 14
aa) Absicherung der Innenhaftungs- und Regressansprüche und
Rekrutierung qualifizierter Führungskräfte. 14
bb) Verbesserung des Ansehens und der Kreditwürdigkeit der
Gesellschaft. 15
cc) Vermeidung einer Risikoaversion. 16
c) Erweiterung des Versicherungsgegenstandes zugunsten der
Versicherungsnehmerin (»entity coverage«). 17
aa) »Company Reimbursement« . 17
bb) »Allocation-Regelung«. 18
3. Schlussfolgerung: Oberwiegendes Gesellschaftsinteresse. 18
///. Versicherte Personen. 19
1. Mitglieder der Organe. 20
2. Besonderer Vertreter der AG. 21
a) Rechtstellung des besonderen Vertreters . 21
b) Interesse an der Einbeziehung des besonderen Vertreters in den Kreis der
versicherten Personen. 22
c) Subsumtion des besonderen Vertreters unter Ziff. 1.1 AVB-AVG. 24
3. Besonderer Vertreter der GmbH. 26
XI
Inhalt
4. Insolvenzverwalter . 26
5. Abwickler/Liquidator der Gesellschaft . 28
a) Abwickler der AG . 28
b) Liquidator der GmbH . 29
c) Tatsächliche Handhabung . 29
6. Erben von Organmitgliedern. 30
7. Leitende Angestellte . 30
8. Ergebnis. 31
IV. Versicherte Gefahr. 31
1. Innenhaftung. 31
2. Außenhaftung . 32
3. Vermögensschaden. 33
V. Versicherungsfall. 33
1. »Claims-made-Prinzip«. 33
2. Rückwärtsversicherung . 34
3. Nachhaftungsregelung. 34
VI. Entschädigungsleistung. 35
VII. Wesentliche Versicherungsausschlüsse und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes. 35
1. Vorsätzliche Schadensverursachung. 36
2. Wissentliche Pflichtverletzung. 37
a) Pflichtbewusstsein . 37
b) Pflichtverletzungsbewusstsein. 38
3. Eigenschadenklausel. 38
a) Begriff der Kapitalbeteiligung. 39
aa) Nießbrauch . 40
bb) Fiduziarische Vollrechtstreuhand. 42
(1) Treuhänder. 42
(2) Treugeber . 43
cc) Stille Beteiligung . 44
dd) Unterbeteiligung/Beteiligung an einem Gesellschafter/Options-
berechtigung . 45
b) Zeitpunkt der Kapitalbeteiligung. 47
c) Unwirksamkeit der Klausel gemäß § 307 Abs. 1 BGB. 49
aa) Kapitalbeteiligung als Abbild des Eigenschadens . 49
bb) Unangemessene Benachteiligung. 51
cc) Rechtsfolge der Unwirksamkeit gemäß § 307 Abs. 1 BGB . 52
d) Ergebnis. 53
4. Exkurs: Zustimmung der Gesellschaft beim Beteiligungserwerb von
Organmitgliedern aufgrund der Eigenschadenklausel. 53
a) Bedeutung der Zustimmung. 54
b) Einholung der Zustimmung als organschaftliche Nebenpflicht. 55
aa) Erwerb durch Vorstandsmitglieder oder Geschäftsführer. 56
bb) Erwerb durch Mitglieder von Aufsichtsorganen. 57
c) Vinkulierung. 58
d) Eigenschadenklausel und Aktienoptionsprogramme. 60
XII
Inhalt
e) Ergebnis . 61
5. Öffentlichkeitsklausel. 62
6. Gerichtsklausel. 64
7. Trennungsklausel. 65
a) Nachteil der Publizität . 66
b) Einschränkung des Ermessens über die Abberufung. 66
c) Bestand des Anstellungsvertrags. 68
d) Klagerecht der Aktionäre nach §§ 148,149 AktG . 70
e) Ergebnis . 70
D. Auswirkungen der D O-Versicherung und andere mögliche
Instrumente der Risikovorsarge. 71
/. Altswirkungen auf das Haftungsrecht. 71
1. yerfolgung von Schadenersatzansprüchen . 71
2. Änderung der Rechtsprechung. 72
3. Gesetzgeberisches Handeln. 73
//. Haftungsbegrenzung von leitenden Angestellten. 75
1. Begrenzung der Innenhaltung. 75
2. Begrenzung der Außenhaftung. 77
a) Alleinhaftung im Außenverhältnis . 77
b) Gemeinsame Haftung von leitenden Angestellten und Gesellschaft. 77
3. Kritik an der D O-Versicherung für leitende Angestellte . 78
a) Verbrauch der Versicherungssumme, Selbstbehalt. 79
b) Einfluss auf das Haftungsprivileg. 80
aa) Ausschluss der Anwendbarkeit des Haftungsprivilegs. 80
bb) Einfluss auf den Umfang der Haftung . 82
4. Ergebnis . 85
///. Anderweitige Risikovorsorge bei Organmitgliedern . 85
1. Haftungsgrundlagen bei Organmitgliedern . 85
2. Haftungsbeschränkung gegenüber der Gesellschaft nach arbeitsrechtlichen
Grundsätzen. 87
a) Organmitglieder als Arbeitnehmer?. 88
aa) Anstellung der Organmitglieder als Dienstverhältnis. 88
bb) Anstellung der Organmitglieder als Arbeitsverhältnis. 89
cc) Stellungnahme . 89
b) Anwendbarkeit der Haftungsbegrenzung. 91
aa) Keine Übertragung des Haftungsprivilegs. 91
bb) Übertragung des Haftungsprivilegs. 92
cc) Stellungnahme . 92
c) Ergebnis . 94
3. Haftungsmaßstab des § 708 BGB . 94
4. Haftungsfreiraum durch die Business Judgement Rule. 95
5. Vertragliche und satzungsmäßige Haftungsmilderung. 98
a) Haftungsmilderung für Organmitglieder der AG . 98
b) Haftungsmilderung für Organmitglieder der GmbH. 99
XIII
Inhalt
aa) Haftungsmilderung durch Herabsetzung des Sorgfaltsmaßstabs und
Haftungshöchstgrenzen bei Geschäftsführern. 100
(1) Unwirksamkeit von Haftungsbeschränkungen. 100
(2) Wirksamkeit von Haftungsbeschränkungen. 100
(3) Stellungnahme . 102
bb) Haftungsmilderung durch Herabsetzung des Sorgfaltsmaßstabs und
Haftungshöchstgrenzen bei Aufsichtsratsmitgliedern. 105
cc) Haftungsmilderung durch Ausschluss- und Verfallfristen bei
Geschäftsführern. 106
dd) Haftungsmilderung durch Ausschluss- und Verfallfristen bei
Aufsichtsratsmitgliedern. 107
6. Gesetzlicher Freistellungsanspruch. 108
a) Freistellungsanspruch der Organmitglieder einer AG. 108
b) Freistellungsanspruch der Organmitglieder einer GmbH. 109
c) Freistellungsanspruch bei gemeinsamer Haftung von Organmitgliedern
und Gesellschaft. 109
7. Haftungsfreistellung durch Dritte. 110
8. Ergebnis. 111
E. Gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen und Konsequenzen der
D O-Versicherung. 113
/. Kollision mit gesellschafisrechtlichen Wertungen . 113
1. D O-Versicherung als Haftungsfreistellung oder Verzicht auf einen
Ersatzanspruch. 113
2. Präventivfunktion der Haftung. 114
a) Reputationsverlust von Organmitgliedern und Gesellschaft. 117
b) Versicherungsvertragliche Mittel zum Erhalt einer Präventivfunktion . 118
c) D O-Versicherer als intermediäre Kontrolleure. 120
3. Ergebnis. 122
//. Entschärfung des moral-hazard-Problems durch Ziff. 3.8 Deutscher
Corporate Governance. 123
1. Zweck der Empfehlung in Ziff. 3.8 Deutscher Corporate Governance Kodex 123
2. Rechtstechnische Umsetzung eines Selbstbehalts. 124
a) Versicherungstechnische Lösung. 124
b) Schuldrechtliche Lösung. 126
3. Verhalten der Praxis . 128
a) Ablehnende Haltung gegenüber dem Selbstbehalt. 128
b) Höhe des Selbstbehalts . 130
4. Kritik an der Empfehlung. 130
a) Selbstbehalt als einziger »rettender Anker«. 130
aa) Eignung des Selbstbehalts zur Steuerung unternehmerischer
Entscheidungen . 131
bb) Notwendigkeit eines Selbstbehalts zur Beseitigung des
»Moral-hazard-Problems« . 132
cc) Zwischenergebnis. 135
b) Versicherung des Selbstbehalts. 136
aa) Auswirkungen der »Selbstbehaltsversicherung« . 137
XIV
Inhalt
bb) Regelungslücke von Ziff. 3.8 DCGK. 139
cc) Zwischenergebnis . 140
c) Angemessenheit des Selbstbehalts . 141
aa) Bezugsgröße zur Bestimmung der Angemessenheit . 141
bb) Ausgestaltung des Selbstbehalts zur Wahrung der Angemessenheit . 144
cc) Höhe des Selbstbehalts der Vorstandsmitglieder. 147
dd) Höhe des Selbstbehalts der Aufsichtsratsmitglieder. 149
ee) Selbstbehalt der Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat. 151
ff) Selbstbehalt leitender Angestellte. 155
gg) Selbstbehalt der Erben und ausgeschiedener Organmitglieder. 156
hh) Selbstbehalt bei Schadensabwehrkosten. 158
ii) Zwischenergebnis . 159
5. Exkurs: Pflicht zur Vereinbarung eines Selbstbehalts . 160
6. Ergebnis . 162
///. Entscheidungs- und Abschlusskompetenz in der AG. 162
1. D O-Versicherung zugunsten von Aufsichtsratsmitgliedern . 163
a) Vertretungsmacht gemäß § 78 Abs. 1 AktG für den Abschluss der
Versicherung. 163
b) Mitwirkung der Hauptversammlung . 164
aa) Hauptversammlungskompetenz gemäß §§ 116 i. V. m. 93 Abs. 4
S. 3 AktG analog. 164
bb) Hauptversammlungskompetenz gemäß § 113 Abs. 1 S. 2 AktG. 166
(1) Vergütung. 167
(2) Kein Vergütungscharakter. 168
(3) Stellungnahme. 170
(4) Wegfall der Innenhaftungsdeckung . 174
cc) Hauptversammlungskompetenz aufgrund der Festsetzung des
Selbstbehalts. 176
dd) Exkurs: Entscheidung der Hauptversammlung gemäß
§ 119 Abs. 2 AktG. 176
ee) Auswirkungen einer fehlenden Mitwirkung der Hauptversammlung
bei Annahme eines Vergütungscharakters. 180
(1) Bestand des Versicherungsvertrages. 181
(2) Stellungnahme. 182
c) Ergebnis . 184
2. D O-Versicherung zugunsten von Vorstandsmitgliedern . 185
a) Vertretungsmacht gemäß § 112 AktG für den Abschluss der
Versicherung . 185
b) Mitwirkung der Hauptversammlung gemäß § 93 Abs. 4 S. 3 AktG. 187
c) Mitwirkung des Aufsichtsrats gemäß § 84 Abs. 1 S. 5 AktG. 187
d) Ergebnis . 189
3. Praxislösung zur Absicherung im Hinblick auf die unklare Rechtslage. 190
a) Satzungsregelung zur D O-Versicherung . 191
b) Bewilligung der D O-Versicherung durch die Hauptversammlung. 194
4. Rechtliche Probleme der verschiedenen Praxislösungen. 195
a) Satzungsregelung oder Hauptversammlungsbewilligung. 196
b) Wahrung des Bestimmtheitsgebot i. S. d. § 113 Abs. 1 S. 2 AktG. 197
XV
Inhalt
aa) Ermächtigung des Vorstands zum Abschluss einer angemessenen
D O-Versicherung. 198
bb) Ermächtigung des Vorstands unter Festsetzung einer bestimmten
Versicherungssumme. 200
cc) Ermächtigung des Vorstands bis zu einer bestimmten Prämienhöhe . 201
c) Verstoß gegen aktienrechtliche Zuständigkeitsordnung . 204
aa) Hauptversammlungsentscheidung zugunsten von Aufsichtsrats- und
Vorstandsmitgliedern. 205
bb) Hauptversammlungsentscheidung nur zugunsten von
Aufsichtsratsmitgliedem. 206
d) Ergebnis. 207
5. Sachgerechte Umsetzung bei Annahme des Vergütungscharakters . 208
a) De lege lata. 208
b) De lege ferenda . 209
IV. Entscheidungs-und Abschlusskompetenz in der GmbH. 210
1. Zustimmung der Gesellschafterversammlung. 210
a) Abweichende Literaturansicht. 210
b) Stellungnahme. 211
2. Ergebnis. 214
V. D O-Versicherung und Risikovorsorge . 214
1. Risikovorsorge in der AG. 214
a) Versicherungspflicht. 214
b) Ermessen . 215
c) Stellungnahme. 215
aa) Versicherungspflicht aus § 91 Abs. 2 AktG . 215
bb) Versicherungspflicht aus §§76 Abs. 1, 93 Abs. 1 S. 1 AktG. 217
2. Risikovorsorge in der GmbH. 219
3. Ergebnis. 220
F. Zusammenfassung der Ergebnisse. 221
Anhang: AVB-AVG. 227
Abkürzungen. 239
Literatur. 243
Sachregister. 257
XVI |
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