Börseneinführung von Tochtergesellschaften: Rechtsstellung der Aktionäre der Muttergesellschaft
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
München
M-Press
2007
|
| Series: | Forum Rechtswissenschaften
41 : Wirtschaftsrecht |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XIV, 257 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783899756401 3899756401 |
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Inhaltsverzeichnis
Einleitung 1
Α.
Problemstellung 1
В.
Gang der Untersuchung 6
Erster Teil: Der
Equity Carve-Out
9
Α.
Einzelne Schritte des
Equity Carve-Out
9
I.
Der Ausgliederungsvorgang 9
1. Ausgliederang der Unternehmenssparte im Vorfeld des
Börsengangs 9
a) Möglichkeiten der Spaltung nach dem Umwandlungsgesetz 10
b) Einbringung von Vermögen im Wege der
Einzelrechtsübertragung 10
c) Originäre Separierung der Unternehmenssparte 12
2. Rechtliche Unterschiede der Ausgliederungsmethoden 13
II.
Die Veräußerung von Anateile an der Tochter an
konzernfremde Personen 14
B. Konsequenzen des
Equity Carve-Out
für die Aktionäre der
Muttergesellschaft 16
I.
Die Ausgliederung des Betriebsteils auf die Tochtergesellschaft 16
1. Mitwirkungsrechtliche Komponente 17
a) Verlust der eigenen Mitwirkungsrechte 17
b) Verlust der Möglichkeit zur Kontrolle der Geschäftsleitung
und Verkürzung der Auskunftsrechte 18
2. Vermögensrechtliche Komponente 21
a) Verkürzung des Gewinnanspruchs gemäß § 58 Abs. 4AktG 21
b) Ergebnis 28
II.
Die Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 28
1. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 28
2. Barkapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft unter
voller Ausnutzung des Bezugsrechts der Muttergesellschaft 28
III.
Die Veräußerung der Tochter-Aktien an konzernfremde Dritte 30
VII
1. Veräußerung von Aktien aus einer Kapitalerhöhung in der
Tochtergesellschaft 30
a) Mitwirkungsrechtliche Komponente 31
b) Vermögensrechtliche Komponente 32
c) Begrenzung der Leitungsmacht durch die Beteiligung
konzernfremder Dritter 34
aa) Minderheitenschutz in der Tochtergesellschaft 34
bb) Gleichbehandlungsgrundsatz gemäß § 53a AktG 36
cc) Vermögensverschiebung zwischen Mutter- und
Tochtergesellschaft 36
2. Veräußerung von Aktien aus dem Portefeuille der Mutter 38
IV.
Zusammenfassung 40
Zweiter Teil: Pflichten des Vorstands bei der Bestimmung des
Emissionspreises 41
A. Preisbestimmung als Geschäftsführungsmaßnahme 41
B. Pflichten des Vorstands bei der Preisfindung 43
I.
Sorgfaltspflichten des Vorstands 43
II.
Die Preisfindungsverfahren 46
1. Das Festpreisverfahren
(fixed price procedure)
47
2. Das Bookbuilding-Verfahren 48
3. Das Versteigerungs-AAuktionsverfahren 49
4. Vor-und Nachteile der jeweiligen Verfahren 49
III.
Berücksichtigung der widerstreitenden Interessen 53
IV.
Berücksichtigung der Marktsituation 55
V.
Ergebnis 57
Dritter Teil: Mitwirkungsrechte der Aktionäre beim
Equity Carve-Out
58
Α.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte der Aktionäre der
Muttergesellschaft 58
I.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Ausgliederung 58
1. Spaltung nach dem Umwandlungsgesetz 58
a) Mitwirkungsrechte bei der Abspaltung nach § 123
Abs. 2 UmwG 58
b) Mitwirkungsrechte bei der Ausgliederung nach § 123
Abs. 3 UmwG 59
VIII
2. Ausgliederung im Wege der Einzelrechtsnachfolge und
originäre Ausgründung einer Unternehmenssparte 59
a) Änderung des Unternehmensgegenstandes nach § 179
Abs. 1 AktG 59
b) Übertragung des gesamten Gesellschaftsvermögens nach
§ 179a AktG 60
c) Verbleibende Fälle 61
3. Ergebnis 62
II.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Kapitalerhöhung in
der Tochtergesellschaft 63
III.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Anteilsveräußerung
an konzernfremde Dritte 63
1. Anteile aus der Kapitalerhöhung in der Tochter 63
2. Anteile aus einer Beteiligung der Mutter 63
IV.
Zusammenfassung 64
B. Ungeschriebene Mitwirkungsrechte der Aktionäre der
Muttergesellschaft 65
I.
Ausgliederung der Unternehmenssparte auf die
Tochtergesellschaft 65
1. Dogmatische Grundlagen für eine ungeschriebene
Zuständigkeit 67
a) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG:
Das „Holzmüller-Urteil" 67
b) Analogie zu §§ 123, 125 Satz 1, 135 Abs. 1 Satz 1,
13 Abs. lUmwG 70
c) Analogie zu § 119 Abs. 1 AktG 71
d) Gesamtanalogie zu §§ 119 Abs. 1, 179 Abs. 1 Satz 1,
179a Abs. 1 Satz 1 AktG 71
e) Zuständigkeit der Hauptversammlung als Ergebnis einer
offenen Rechtsfortbildung 74
2. Voraussetzungen für eine ungeschriebene Zuständigkeit 76
a) Wesentlichkeit der Ausgliederungsmaßnahme 76
aa) Doppelte Wesentlichkeitsprüfung 76
aaa) Qualitative Voraussetzungen 77
bbb) Quantitative Voraussetzungen 78
bb) Kriterium der Strukturänderung 80
b) Mehrheitserfordernis für die Beschlussfassung 81
aa) Einfache Beschlussmehrheit 81
bb) Qualifizierte Beschlussmehrheit 82
IX
3. Stellungnahme 83
a)
Ausgliederung als Geschäftsführungsmaßnahme 83
b) Ungeschriebenes Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung 84
aa) Dogmatische Herleitung 85
aaa) Analogie zu den Vorschriften des Umwandlungsgesetzes 85
bbb) Analogie zu § 119 Abs. 1 AktG 86
ccc)
Möglichkeit einer Gesamtanalogie 89
ddd) Zuständigkeit als Ergebnis einer offenen
Rechtsfortbildung 90
eee) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 91
bb) Wesentlichkeitsschwelle 95
cc) Beschlussmehrheit 95
dd) Lösungsvorschlag 96
4. Ergebnis zum Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung
bei der Ausgliederung 97
II.
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 98
1. Kapitalerhöhung unter Wahrnehmung des Bezugsrechts
der Muttergesellschaft 99
a) Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung der
Muttergesellschaft 99
aa) Holzmüller-Rechtsprechung 99
bb) Analogie zu § 182 AktG 99
cc) Konzernleitungskontrolle 100
dd) Ablehnende Auffassung 102
b) Stellungnahme zu den Mitwirkungsrechten der
Hauptversammlung bei der Bezugsrechtswahrnehmung
durch die Obergesellschaft 104
2. Ergebnis zum Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung
der Obergesellschaft bei der Kapitalerhöhung in der
Tochter 107
III.
Veräußerung der Anteile an konzernfremde Dritte 108
1. Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft unter
Ausschluss des Bezugsrechts der Obergesellschaft 108
a) Mitwirkung nach § 186 Abs. 3 AktG analog 108
b) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 110
c) Stellungnahme 111
2. Anteile aus dem Portefeuille der Muttergesellschaft 112
a) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 113
b) Analogie zu § 186 Abs. 3 AktG 113
c) Ablehnende Auffassung 114
d)
Stellungnahme 115
aa)
Anteilige Veräußerung von Aktien einer 100 %-igen
Beteiligung 115
bb) Vollständige Veräußerung einer 100 %-igen Beteiligung 116
3. Ergebnis zu den Mitwirkungsrechten der
Hauptversammlung der Obergesellschaft bei der
Veräußerung von Aktien der Tochtergesellschaft an
konzernfremde Dritte 117
C. Rechtsschutzmöglichkeiten der Aktionäre 118
I.
Abwehrklage wegen Verletzung von
Hauptversammlungskompetenzen 118
II.
Feststellungsklage 122
III.
Haftungsklagen nach §§ 147, 148 AktG 126
IV.
Präventiver Schutz der Aktionäre 127
V.
Anfechtungsklage 128
D.Zusammenfassung 131
Vierter Teil: Erwerbsrechte der Aktionäre beim
Equity Carve-Out 1
34
Α.
Gesetzliche Erwerbsrechte der Aktionäre der Muttergesellschaft 134
I.
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft:
Bezugsrecht nach § 186 Abs. 1 AktG 134
II.
Veräußerung einer Beteiligungstranche aus dem Portefeuille
der Mutter 135
III.
Zusammenfassung 136
B. Ungeschriebene Erwerbsrechte der Aktionäre der
Mutergesellschaft 137
I.
Bedürfnis für ungeschriebene Erwerbsrechte 137
1. Verletzung der Mitgliedschafts-und Vermögensposition 138
2. Schutzinstrumente für die Aktionäre 138
a) Das optimale Preisfindungsverfahren - Pflichten des
Vorstands beim Initial Public
Offering
der
Tochtergesellschaft 138
aa) Sorgfaltspflichten des Vorstands bei der Preisbestimmung 138
bb) Risiken des „Underpricing" 139
cc) Ergebnis zum optimalen Preisfindungsverfahren 141
b) Haftungsmodell 141
XI
aa)
Schadensersatzanspruch der Gesellschaft gegen den
Vorstand gemäß § 93 Abs. 2 AktG (Sozialansprüche) 142
aaa) Sorgfaltspflichtverletzung des Vorstands - Feststellung
eines Underpricing 142
bbb) Verschulden des Vorstands 146
ccc)
Schaden 147
ddd) Durchsetzung der Ansprüche 147
eee) Kostenrisiko einer Aktionärsklage 148
fff)
Möglichkeit der rechtzeitigen und effektiven
Verhinderung der Maßnahme 149
bb) Schadensersatzansprüche der Aktionäre gegen den
Vorstand aus §§ 823 Abs. 1 und 2, 826 BGB
(Individualansprüche) 150
aaa) Anspruch aus § 823 Abs. 1 BGB 150
bbb) Anspruch aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. der Verletzung
eines Schutzgesetzes 153
ccc)
Anspruch aus § 826 BGB 153
ddd) Pflichtwidrige Verletzung des Mitgliedschaftsrechts
gemäß § 280 Abs. 1 BGB 154
eee) Inhalt der Schadensersatzpflicht 155
cc) Wirtschaftliche Effektivität des Haftungsmodells 157
3. Ergebnis zum Bedürfnis für Erwerbsrechte 157
II.
Ungeschriebene Erwerbsrechte für Aktien aus einer
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 158
1. Ungeschriebenes Bezugsrecht analog §§ 182 Abs. 1,
186 Abs. lAktG 158
a) Bezugsrechts verfahren nach §§ 182 ff. AktG 158
b) Möglichkeit einer analogen Anwendung 159
aa) Planwidrige Regelungslücke 159
bb) Vergleichbarkeit der Sachverhalte - Rechtsgedanken und
Systematik 161
aaa) Konsequenzen der
„Holzmulleť'-Entscheidung
161
bbb) Sinn und Zweck des Mitwirkungs- und des Bezugsrechts 162
ccc)
Bezogen auf die Rechtsstellung der Aktionäre der
Obergesellschaft 163
cc) Zwischenergebnis zum ungeschriebenen Bezugsrecht 164
c) Die Möglichkeit des Bezugsrechtsausschlusses 165
aa) Formelle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses 165
bb) Materielle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses 166
aaa) Geeignetheit 167
XII
bbb)
Erforderlichkeit 168
ccc)
Grundsatz der Verhältnismäßigkeit: Vor- und Nachteile
des Bezugsrechts 170
(1) Nachteile eines Bezugsrechtsausschlusses 171
(2) Vorteile eines Bezugsrechtsausschlusses 172
(a) Kapitalmarktaspekte 172
(b) Finanzierungsinteresse der Gesellschaft / Einschränkung
des Investorenkreises 173
(c) Zeitaspekt 174
(d) Aufwand und Kosten 175
(e) Belastung der Emission durch die Entstehung von
Bruchteilsrechten 177
(f) Einflussnahme auf den Graumarkthandel 178
(g) Vereinbarkeit mit der Zuteilung im Bookbuilding-
Verfahren 179
(3) Ergebnis der Abwägung 179
2. Recht auf eine bevorrechtigte Zuteilung bei der Vergabe
der Aktien / Zuteilungsprivileg 182
a) Definition und Ausgestaltung 182
b) Rechtsgrundlage 183
aa) Aus der Mitgliedschaft des Aktionärs 183
bb) Vorstandspflichten 185
aaa) Sorgfaltspflicht des Vorstands aus § 93 AktG 186
bbb) Aktienrechtliche Treuepflicht des Vorstands 187
ccc)
Treuepflicht des Vorstands aus allgemeinen Grundsätzen
eines fiduziarischen Rechtsverhältnisses 191
ddd) Argumente für und gegen das Bestehen einer
Treuepflicht des Vorstands im deutschen Recht 193
(1) Fiduziarische Haftung als Widerspruch zu § 93 AktG 193
(2) Mögliche Pflichtenkollision des Vorstands 194
(3) Vergleich mit den
fiduciary duties
im Anglo-
Amerikanischen Recht 195
(4) Auseinanderfallen von Eigentum und Verwaltung 197
(5)
Shareholder
Value-Konzept 200
(6) Ergebnis zur Treuepflicht des Vorstands gegenüber den
Aktionären 204
eee) Anspruch auf bevorrechtigte Zuteilung aus der
Treuepflicht des Vorstands 205
(1) Beeinträchtigung der Rechtsstellung der Aktionäre 205
XIII
(2) Interessenabwägung bzgl. einer bevorrechtigten Zuteilung 205
(a) Kosten 206
(b) Entlastung des Vorstands für ein befürchtetes
Underpricing 206
(c) Teilhabemöglichkeit der Mutteraktionäre an möglichen
Kurssteigerungen der Aktie 207
(3) Ergebnis zum Anspruch auf bevorrechtigte Zuteilung aus
der Treuepflicht des Vorstands 207
3. Ergebnis zu den ungeschriebenen Erwerbsrechten für
Tochter-Aktien, die aus einer Kapitalerhöhung in der
Tochter stammen 207
III.
Ungeschriebene Erwerbsrechte bei der Veräußerung von
Anteilen aus dem Bestand der Muttergesellschaft 208
1. Zuteilungsprivileg der Mutteraktionäre 208
a) Aus der Mitgliedschaft 208
b) Aus der Treuepflicht des Vorstands 208
2. Ergebnis zur bevorrechtigten Zuteilung bei der
Veräußerung von Anteilen aus der Beteiligungstranche 210
IV.
Lösungsansatz: Freiwillige bevorrechtigte Zuteilung der
Aktien der Tochter 210
1. Entlastung des Vorstands bei der Anteilsveräußerung 210
2.
Shareholder Value
bei Aufnahme eines APN-Programms 211
3. Verhaltenskodex „Grundsätze für die Durchführung von
Börsengängen von Konzerneinheiten" 213
V.
Ergebnis zu den ungeschriebenen Erwerbsrechten bei der
Veräußerung der Anteile an außenstehende Dritte 213
VI.
Zusammenfassung 214
Fazit und Ausblick 216
XIV |
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Einleitung 1
Α.
Problemstellung 1
В.
Gang der Untersuchung 6
Erster Teil: Der
Equity Carve-Out
9
Α.
Einzelne Schritte des
Equity Carve-Out
9
I.
Der Ausgliederungsvorgang 9
1. Ausgliederang der Unternehmenssparte im Vorfeld des
Börsengangs 9
a) Möglichkeiten der Spaltung nach dem Umwandlungsgesetz 10
b) Einbringung von Vermögen im Wege der
Einzelrechtsübertragung 10
c) Originäre Separierung der Unternehmenssparte 12
2. Rechtliche Unterschiede der Ausgliederungsmethoden 13
II.
Die Veräußerung von Anateile an der Tochter an
konzernfremde Personen 14
B. Konsequenzen des
Equity Carve-Out
für die Aktionäre der
Muttergesellschaft 16
I.
Die Ausgliederung des Betriebsteils auf die Tochtergesellschaft 16
1. Mitwirkungsrechtliche Komponente 17
a) Verlust der eigenen Mitwirkungsrechte 17
b) Verlust der Möglichkeit zur Kontrolle der Geschäftsleitung
und Verkürzung der Auskunftsrechte 18
2. Vermögensrechtliche Komponente 21
a) Verkürzung des Gewinnanspruchs gemäß § 58 Abs. 4AktG 21
b) Ergebnis 28
II.
Die Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 28
1. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 28
2. Barkapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft unter
voller Ausnutzung des Bezugsrechts der Muttergesellschaft 28
III.
Die Veräußerung der Tochter-Aktien an konzernfremde Dritte 30
VII
1. Veräußerung von Aktien aus einer Kapitalerhöhung in der
Tochtergesellschaft 30
a) Mitwirkungsrechtliche Komponente 31
b) Vermögensrechtliche Komponente 32
c) Begrenzung der Leitungsmacht durch die Beteiligung
konzernfremder Dritter 34
aa) Minderheitenschutz in der Tochtergesellschaft 34
bb) Gleichbehandlungsgrundsatz gemäß § 53a AktG 36
cc) Vermögensverschiebung zwischen Mutter- und
Tochtergesellschaft 36
2. Veräußerung von Aktien aus dem Portefeuille der Mutter 38
IV.
Zusammenfassung 40
Zweiter Teil: Pflichten des Vorstands bei der Bestimmung des
Emissionspreises 41
A. Preisbestimmung als Geschäftsführungsmaßnahme 41
B. Pflichten des Vorstands bei der Preisfindung 43
I.
Sorgfaltspflichten des Vorstands 43
II.
Die Preisfindungsverfahren 46
1. Das Festpreisverfahren
(fixed price procedure)
47
2. Das Bookbuilding-Verfahren 48
3. Das Versteigerungs-AAuktionsverfahren 49
4. Vor-und Nachteile der jeweiligen Verfahren 49
III.
Berücksichtigung der widerstreitenden Interessen 53
IV.
Berücksichtigung der Marktsituation 55
V.
Ergebnis 57
Dritter Teil: Mitwirkungsrechte der Aktionäre beim
Equity Carve-Out
58
Α.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte der Aktionäre der
Muttergesellschaft 58
I.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Ausgliederung 58
1. Spaltung nach dem Umwandlungsgesetz 58
a) Mitwirkungsrechte bei der Abspaltung nach § 123
Abs. 2 UmwG 58
b) Mitwirkungsrechte bei der Ausgliederung nach § 123
Abs. 3 UmwG 59
VIII
2. Ausgliederung im Wege der Einzelrechtsnachfolge und
originäre Ausgründung einer Unternehmenssparte 59
a) Änderung des Unternehmensgegenstandes nach § 179
Abs. 1 AktG 59
b) Übertragung des gesamten Gesellschaftsvermögens nach
§ 179a AktG 60
c) Verbleibende Fälle 61
3. Ergebnis 62
II.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Kapitalerhöhung in
der Tochtergesellschaft 63
III.
Gesetzliche Mitwirkungsrechte bei der Anteilsveräußerung
an konzernfremde Dritte 63
1. Anteile aus der Kapitalerhöhung in der Tochter 63
2. Anteile aus einer Beteiligung der Mutter 63
IV.
Zusammenfassung 64
B. Ungeschriebene Mitwirkungsrechte der Aktionäre der
Muttergesellschaft 65
I.
Ausgliederung der Unternehmenssparte auf die
Tochtergesellschaft 65
1. Dogmatische Grundlagen für eine ungeschriebene
Zuständigkeit 67
a) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG:
Das „Holzmüller-Urteil" 67
b) Analogie zu §§ 123, 125 Satz 1, 135 Abs. 1 Satz 1,
13 Abs. lUmwG 70
c) Analogie zu § 119 Abs. 1 AktG 71
d) Gesamtanalogie zu §§ 119 Abs. 1, 179 Abs. 1 Satz 1,
179a Abs. 1 Satz 1 AktG 71
e) Zuständigkeit der Hauptversammlung als Ergebnis einer
offenen Rechtsfortbildung 74
2. Voraussetzungen für eine ungeschriebene Zuständigkeit 76
a) Wesentlichkeit der Ausgliederungsmaßnahme 76
aa) Doppelte Wesentlichkeitsprüfung 76
aaa) Qualitative Voraussetzungen 77
bbb) Quantitative Voraussetzungen 78
bb) Kriterium der Strukturänderung 80
b) Mehrheitserfordernis für die Beschlussfassung 81
aa) Einfache Beschlussmehrheit 81
bb) Qualifizierte Beschlussmehrheit 82
IX
3. Stellungnahme 83
a)
Ausgliederung als Geschäftsführungsmaßnahme 83
b) Ungeschriebenes Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung 84
aa) Dogmatische Herleitung 85
aaa) Analogie zu den Vorschriften des Umwandlungsgesetzes 85
bbb) Analogie zu § 119 Abs. 1 AktG 86
ccc)
Möglichkeit einer Gesamtanalogie 89
ddd) Zuständigkeit als Ergebnis einer offenen
Rechtsfortbildung 90
eee) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 91
bb) Wesentlichkeitsschwelle 95
cc) Beschlussmehrheit 95
dd) Lösungsvorschlag 96
4. Ergebnis zum Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung
bei der Ausgliederung 97
II.
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 98
1. Kapitalerhöhung unter Wahrnehmung des Bezugsrechts
der Muttergesellschaft 99
a) Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung der
Muttergesellschaft 99
aa) Holzmüller-Rechtsprechung 99
bb) Analogie zu § 182 AktG 99
cc) Konzernleitungskontrolle 100
dd) Ablehnende Auffassung 102
b) Stellungnahme zu den Mitwirkungsrechten der
Hauptversammlung bei der Bezugsrechtswahrnehmung
durch die Obergesellschaft 104
2. Ergebnis zum Mitwirkungsrecht der Hauptversammlung
der Obergesellschaft bei der Kapitalerhöhung in der
Tochter 107
III.
Veräußerung der Anteile an konzernfremde Dritte 108
1. Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft unter
Ausschluss des Bezugsrechts der Obergesellschaft 108
a) Mitwirkung nach § 186 Abs. 3 AktG analog 108
b) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 110
c) Stellungnahme 111
2. Anteile aus dem Portefeuille der Muttergesellschaft 112
a) Punktuelle Vorlagepflicht gemäß § 119 Abs. 2 AktG 113
b) Analogie zu § 186 Abs. 3 AktG 113
c) Ablehnende Auffassung 114
d)
Stellungnahme 115
aa)
Anteilige Veräußerung von Aktien einer 100 %-igen
Beteiligung 115
bb) Vollständige Veräußerung einer 100 %-igen Beteiligung 116
3. Ergebnis zu den Mitwirkungsrechten der
Hauptversammlung der Obergesellschaft bei der
Veräußerung von Aktien der Tochtergesellschaft an
konzernfremde Dritte 117
C. Rechtsschutzmöglichkeiten der Aktionäre 118
I.
Abwehrklage wegen Verletzung von
Hauptversammlungskompetenzen 118
II.
Feststellungsklage 122
III.
Haftungsklagen nach §§ 147, 148 AktG 126
IV.
Präventiver Schutz der Aktionäre 127
V.
Anfechtungsklage 128
D.Zusammenfassung 131
Vierter Teil: Erwerbsrechte der Aktionäre beim
Equity Carve-Out 1
34
Α.
Gesetzliche Erwerbsrechte der Aktionäre der Muttergesellschaft 134
I.
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft:
Bezugsrecht nach § 186 Abs. 1 AktG 134
II.
Veräußerung einer Beteiligungstranche aus dem Portefeuille
der Mutter 135
III.
Zusammenfassung 136
B. Ungeschriebene Erwerbsrechte der Aktionäre der
Mutergesellschaft 137
I.
Bedürfnis für ungeschriebene Erwerbsrechte 137
1. Verletzung der Mitgliedschafts-und Vermögensposition 138
2. Schutzinstrumente für die Aktionäre 138
a) Das optimale Preisfindungsverfahren - Pflichten des
Vorstands beim Initial Public
Offering
der
Tochtergesellschaft 138
aa) Sorgfaltspflichten des Vorstands bei der Preisbestimmung 138
bb) Risiken des „Underpricing" 139
cc) Ergebnis zum optimalen Preisfindungsverfahren 141
b) Haftungsmodell 141
XI
aa)
Schadensersatzanspruch der Gesellschaft gegen den
Vorstand gemäß § 93 Abs. 2 AktG (Sozialansprüche) 142
aaa) Sorgfaltspflichtverletzung des Vorstands - Feststellung
eines Underpricing 142
bbb) Verschulden des Vorstands 146
ccc)
Schaden 147
ddd) Durchsetzung der Ansprüche 147
eee) Kostenrisiko einer Aktionärsklage 148
fff)
Möglichkeit der rechtzeitigen und effektiven
Verhinderung der Maßnahme 149
bb) Schadensersatzansprüche der Aktionäre gegen den
Vorstand aus §§ 823 Abs. 1 und 2, 826 BGB
(Individualansprüche) 150
aaa) Anspruch aus § 823 Abs. 1 BGB 150
bbb) Anspruch aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. der Verletzung
eines Schutzgesetzes 153
ccc)
Anspruch aus § 826 BGB 153
ddd) Pflichtwidrige Verletzung des Mitgliedschaftsrechts
gemäß § 280 Abs. 1 BGB 154
eee) Inhalt der Schadensersatzpflicht 155
cc) Wirtschaftliche Effektivität des Haftungsmodells 157
3. Ergebnis zum Bedürfnis für Erwerbsrechte 157
II.
Ungeschriebene Erwerbsrechte für Aktien aus einer
Kapitalerhöhung in der Tochtergesellschaft 158
1. Ungeschriebenes Bezugsrecht analog §§ 182 Abs. 1,
186 Abs. lAktG 158
a) Bezugsrechts verfahren nach §§ 182 ff. AktG 158
b) Möglichkeit einer analogen Anwendung 159
aa) Planwidrige Regelungslücke 159
bb) Vergleichbarkeit der Sachverhalte - Rechtsgedanken und
Systematik 161
aaa) Konsequenzen der
„Holzmulleť'-Entscheidung
161
bbb) Sinn und Zweck des Mitwirkungs- und des Bezugsrechts 162
ccc)
Bezogen auf die Rechtsstellung der Aktionäre der
Obergesellschaft 163
cc) Zwischenergebnis zum ungeschriebenen Bezugsrecht 164
c) Die Möglichkeit des Bezugsrechtsausschlusses 165
aa) Formelle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses 165
bb) Materielle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses 166
aaa) Geeignetheit 167
XII
bbb)
Erforderlichkeit 168
ccc)
Grundsatz der Verhältnismäßigkeit: Vor- und Nachteile
des Bezugsrechts 170
(1) Nachteile eines Bezugsrechtsausschlusses 171
(2) Vorteile eines Bezugsrechtsausschlusses 172
(a) Kapitalmarktaspekte 172
(b) Finanzierungsinteresse der Gesellschaft / Einschränkung
des Investorenkreises 173
(c) Zeitaspekt 174
(d) Aufwand und Kosten 175
(e) Belastung der Emission durch die Entstehung von
Bruchteilsrechten 177
(f) Einflussnahme auf den Graumarkthandel 178
(g) Vereinbarkeit mit der Zuteilung im Bookbuilding-
Verfahren 179
(3) Ergebnis der Abwägung 179
2. Recht auf eine bevorrechtigte Zuteilung bei der Vergabe
der Aktien / Zuteilungsprivileg 182
a) Definition und Ausgestaltung 182
b) Rechtsgrundlage 183
aa) Aus der Mitgliedschaft des Aktionärs 183
bb) Vorstandspflichten 185
aaa) Sorgfaltspflicht des Vorstands aus § 93 AktG 186
bbb) Aktienrechtliche Treuepflicht des Vorstands 187
ccc)
Treuepflicht des Vorstands aus allgemeinen Grundsätzen
eines fiduziarischen Rechtsverhältnisses 191
ddd) Argumente für und gegen das Bestehen einer
Treuepflicht des Vorstands im deutschen Recht 193
(1) Fiduziarische Haftung als Widerspruch zu § 93 AktG 193
(2) Mögliche Pflichtenkollision des Vorstands 194
(3) Vergleich mit den
fiduciary duties
im Anglo-
Amerikanischen Recht 195
(4) Auseinanderfallen von Eigentum und Verwaltung 197
(5)
Shareholder
Value-Konzept 200
(6) Ergebnis zur Treuepflicht des Vorstands gegenüber den
Aktionären 204
eee) Anspruch auf bevorrechtigte Zuteilung aus der
Treuepflicht des Vorstands 205
(1) Beeinträchtigung der Rechtsstellung der Aktionäre 205
XIII
(2) Interessenabwägung bzgl. einer bevorrechtigten Zuteilung 205
(a) Kosten 206
(b) Entlastung des Vorstands für ein befürchtetes
Underpricing 206
(c) Teilhabemöglichkeit der Mutteraktionäre an möglichen
Kurssteigerungen der Aktie 207
(3) Ergebnis zum Anspruch auf bevorrechtigte Zuteilung aus
der Treuepflicht des Vorstands 207
3. Ergebnis zu den ungeschriebenen Erwerbsrechten für
Tochter-Aktien, die aus einer Kapitalerhöhung in der
Tochter stammen 207
III.
Ungeschriebene Erwerbsrechte bei der Veräußerung von
Anteilen aus dem Bestand der Muttergesellschaft 208
1. Zuteilungsprivileg der Mutteraktionäre 208
a) Aus der Mitgliedschaft 208
b) Aus der Treuepflicht des Vorstands 208
2. Ergebnis zur bevorrechtigten Zuteilung bei der
Veräußerung von Anteilen aus der Beteiligungstranche 210
IV.
Lösungsansatz: Freiwillige bevorrechtigte Zuteilung der
Aktien der Tochter 210
1. Entlastung des Vorstands bei der Anteilsveräußerung 210
2.
Shareholder Value
bei Aufnahme eines APN-Programms 211
3. Verhaltenskodex „Grundsätze für die Durchführung von
Börsengängen von Konzerneinheiten" 213
V.
Ergebnis zu den ungeschriebenen Erwerbsrechten bei der
Veräußerung der Anteile an außenstehende Dritte 213
VI.
Zusammenfassung 214
Fazit und Ausblick 216
XIV |
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