Börsenkooperationen und Börsenfusionen: Organisationsrecht, Aufsichtsrecht, Kartellrecht ; eine Untersuchung unter besonderer Berücksichtigung der europäischen Richtlinie 2004/39/EG über Märkte für Finanzinstrumente und deren Umsetzung ins deutsche Recht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
2007
|
| Schriftenreihe: | Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht
12 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 543 S. |
| ISBN: | 9783428124053 3428124057 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Kapitel l
Einleitung: „Nichts bleibt, wie es ist. 29
A. Anlaß und Ziele der Untersuchung ............................................... 29
B. Ursachen des Börsenwandels hin zum „Markt der Märkte ..................... 36
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
C. Bestandsaufnahme: Aktuelle Tendenzen und Entwicklungen .................... 49
I.
II.
III.
IV.
der New York Stock Exchange um eine Kooperation mit Euronext ........... 54
V.
VI.
land und die Eurex Zürich ................................................... 61
VII. Die
aus dem Ausland ............................................................ 63
VIII. Die Auslagerung des Betriebes des Handelssystems.......................... 64
D. Problemüberblick und Gang der Untersuchung.................................. 66
10 Inhaltsverzeichnis
Kapitel 2
Die Eingriffsschwelle der Börsenregulierung 69
A. Die gesetzlichen Vorgaben für eine Börsendefinition ............................. 70
I.
II.
der Entwurf eines MiFID-Umsetzungsgesetzes............................... 76
B. Der
systeme ............................................................................ 78
C. Die ökonomischen Grundfunktionen der Börse .................................. 83
D. Die Entwicklung eines Börsenbegriffes auf der Grundlage von Zentralisierungs-,
Marktplatz- und Preisfindungsfunktion........................................... 85
I.
II.
III.
1. Die ökonomische Funktion der Preisfindung als Börsenmerkmal.......... 92
2. Das Merkmal der Preisfindung vor dem Hintergrund der Regelungen über
den „Preisimport ........................................................ 94
3. Der Standpunkt der Finanzmärkte-Richtlinie 2004/39/EG und des
MiFID-Umsetzungsgesetz-Entwurfs...................................... 96
E. Weitere Merkmale des funktionalen Börsenbegriffes? ........................... 99
I.
II.
F. Ergebnis: Die funktionale Börsendefinition ...................................... 102
Kapitel 3
Die Börse in ihrem rechtlichen Umfeld 107
A. Die Rechtsnatur der deutschen Börsen ........................................... 107
I.
1. Der öffentlich-rechtliche Charakter der Börse............................. 110
Inhaltsverzeichnis 11
2. Die konkrete Organisationsform der Börse................................ 115
a) Die möglichen Organisationsformen der Börse ........................ 115
b) Einordnung der Börse in das System öffentlich-rechtlicher Organisa¬
tionsformen ........................................................... 118
II.
1. Der Begriff der Rechtsfähigkeit .......................................... 130
2. Die Feststellung des Umfangs der Rechtsfähigkeit der Börse.............. 133
III.
B. Das Verhältnis von Börse, Börsenträger und Börsenaufsicht .................... 139
I.
Börsenträger und Aufsicht ................................................... 139
1. Die Selbstverwaltungsbefugnis und die Organisationshoheit der Börse
und ihre Grenzen......................................................... 139
2. Die Einflußnahmemöglichkeiten der Börsenaufsichtsbehörde auf die
Börse .................................................................... 144
3. Das Verhältnis von Börsenträger und Börse............................... 146
4. Die Einflußnahmemöglichkeiten der Börsenaufsicht auf den Träger....... 148
II.
triebspflicht des Trägers ..................................................... 150
1. Die börsengesetzliche Betriebspflicht als Ausdruck der verwaltungsrecht¬
lichen Anstaltslast des Trägers............................................ 151
2. Inhalt und Umfang der Betriebspflicht nach dem Börsengesetz ........... 154
a) Bereitstellung der zur Durchführung des Börsenbetriebes erforder¬
lichen Mittel (1. Alt.) ................................................. 155
b) Anforderung von zur angemessenen Fortentwicklung des Börsenbe¬
triebes erforderlichen Mitteln (2. Alt.)................................. 158
3. Die Möglichkeit einer Ausweitung der Betriebspflicht des Trägers über
die gesetzlichen Vorgaben hinaus......................................... 160
Ш.
Börsenorgane und der Börsenträgerorgane ................................... 163
C. Die Einflußnahmemoglichkeiten der
erteilung und der laufenden Aufeicht............................................. 169
I.
12 Inhaltsverzeichnis
1. Die Rechts Wirkungen der Genehmigungserteilung ........................ 169
2. Die Bedeutung der Genehmigung bei der laufenden Aufsicht: Die Aufhe¬
bung als
3. Die Erweiterung der Pflichtenstellung des Börsenträgers aufgrund dessen
Stellung als Anstaltsträger................................................ 174
a) Kritik an der Annahme eines Beleihungstatbestandes.................. 174
b) Bedeutung der verwaltungsrechtlichen Qualifizierung des Trägers..... 180
4. Die Erweiterung der Pflichtenstellung des Börsenträgers aufgrund anderer
Aufsichtsgesetze ......................................................... 181
a) Zusätzliche Aufsicht des Trägers wegen des Börsenbetriebes .......... 182
b) Zusätzliche Aufsicht des Trägers wegen anderer Tätigkeiten........... 182
( 1 ) Der Börsenträger als Betreiber des Freiverkehrs................... 182
(2) Der Börsenträger als Betreiber des zentralen Kontrahenten........ 187
c) Zwischenergebnis: Die Pflichtenstellung des Trägers .................. 188
II.
1. Die Errichtung einer Börse im Sinne des Börsengesetzes ................. 190
a) Die Neuerrichtung.................................................... 190
b) ... in Deutschland..................................................... 191
2. Sonstige Tatbestände der Errichtung einer Börse?......................... 195
a) Der „Wechsel des Börsenträgers ..................................... 195
b) Die Fusion zweier genehmigter Börsen................................ 201
c) Die Einführung neuer Handelssysteme an einer bestehenden Börse___ 205
3. Zusammenfassung: Die Genehmigungsbedürftigkeit von Kooperations¬
vorhaben ................................................................. 207
III.
1. Der (zukünftige) Börsenträger als Adressat und Antragsteller der Geneh¬
migung ................................................................... 208
2. Die Gewähr zur Erfüllung der Betriebspflicht............................. 210
a) Die Bereitschaft zur Erfüllung der Betriebspflicht: Die börsenrecht¬
liche Zuverlässigkeit des Trägers...................................... 210
b) Die Fähigkeit zur Erfüllung der Betriebspflicht: Die wirtschaftliche
Leistungsfähigkeit des Trägers ........................................ 215
c) Die Einbindung des Antragstellers in einen Konzern .................. 216
Inhaltsverzeichnis 13
3. Die fachliche Eignung des Antragstellers ................................. 219
4. Der Blick auf die Anteilseigner des Börsenträgers ........................ 221
a) Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsengesetz.................... 223
(1) Verhältnis der Vorschrift zur Aufhebung der Genehmigung........ 223
(2) Die Auslegung der Eingriffsvoraussetzungen...................... 224
(3) Die Zuverlässigkeit der Anteilseigner ............................. 230
(4) Zwischenergebnis: Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsen¬
gesetz ............................................................. 233
b) Die Nachbildung eines „Teilhaberkonzeptes im Rahmen der Anteils¬
eignerkontrolle ........................................................ 234
c) Mögliche Interessenkonflikte bei den Anteilseignern .................. 234
5. Die Gewährleistung angemessener Rahmenbedingungen für die Aufsicht .. 236
6. Die kartellrechtliche Unbedenklichkeit als Genehmigungsvoraussetzung .. 240
a) Börsen und Kartellrecht............................................... 241
( 1 ) Anbieterwettbewerb versus Marktpreisqualität .................... 242
(2) Die Entscheidung des Gesetzgebers für den Wettbewerb .......... 246
(3) Exkurs: Konzentration der Clearing- und Settlement-Gesellschaf-
ten................................................................ 248
(4) Ergebnisanalyse.· Die Förderung des Interbörsenwettbewerbes..... 250
b) Die Anwendung des Kartellrechts auf die Börsen und Börsenträger___ 251
c) Die Auswirkungen des Kartellrechts auf die Aufsicht nach dem Bör¬
sengesetz ............................................................. 255
d) Ergebnis: Börsen und Kartellrecht..................................... 259
7. Sonstige Genehmigungsvoraussetzungen ................................. 259
a) Die Bedürfnisprüfung als Marktsteuerung im Rahmen der Genehmi¬
gung .................................................................. 260
b) Die Gewährleistung der guten Ordnung am Kapitalmarkt und die För¬
derung des Finanzplatzes.............................................. 263
8. Zusammenfassung: Die Genehmigungsvoraussetzungen einer Börse...... 265
IV.
fenden Aufsicht.............................................................. 265
1. Die Möglichkeit der Aufhebung der Börse durch die Börsenaufsicht ...... 266
2. Die Voraussetzungen der Aufhebung ..................................... 268
3. Die Aufhebung der Börse auf Betreiben des Trägers oder der Börsenor¬
gane ...................................................................... 270
14 Inhaltsverzeichnis
a)
b) Wirkungen des „gewillkürten Untergangs des Börsenträgers.......... 272
c) Auflösungsbeschluß seitens der Börsenorgane......................... 272
V.
vorhaben .................................................................... 274
Kapitel 4
Börsenorganisationsrechtliche Zulässigkeit
konkreter Kooperationen und Fusionen 276
A. Das anwendbare Börsenorganisationsrecht in nationalen und internationalen
Zusammenhängen................................................................. 276
I.
II.
1. Die Börsen als Finanzdienstleister nach dem Kreditwesengesetz .......... 279
2. Die Börsen als Wertpapierdienstleistungsunternehmen nach dem Wert¬
papierhandelsgesetz ...................................................... 281
3. Die Börsen als Anlagemakler nach der Gewerbeordnung ................. 282
4. Die richtlinienkonforme Anwendung des Börsengesetzes ................. 283
5. Zwischenergebnis: Das anzuwendende Organisationsrecht................ 285
B. Die unternehmerische Freiheit des Trägers und das Selbstverwaltungsrecht
sowie die Organisationshoheit der Börse ......................................... 285
C. Börsenrechtliche Bewertung einzelner Kooperationsvorhaben von Börsen und
Börsenbetreibern.................................................................. 287
I.
1. Die Entscheidungskompetenzen für den Fall der Einführung der
membership ..............................................................
a) Die
b) Die Zulassung einzelner Handelsteilnehmer als
2. Besonderheiten bei der
dem Ausland an einer deutschen Börse ................................... 293
a) Beschränkungen nach deutschem Recht ............................... 293
b) Beschränkung nach dem Recht des Handelsteilnehmers ............... 295
Inhaltsverzeichnis 15
3. Besonderheiten bei der
Deutschland an einer ausländischen Börse ................................ 297
a) Beschränkungen nach deutschem Recht ............................... 297
b) Beschränkungen nach dem Recht der ausländischen Börse ............ 298
4. Zusammenfassung: Die Konsolidierung der Börsen mittels Fernmitglied¬
schaften .................................................................. 299
II.
1. Die Kompetenz der Börse zur internen Börsenorganisation ............... 301
2. Die
men der Börse............................................................ 304
3. Die faktischen Schranken: Die fehlende Vollrechtsfähigkeit der Börse und
die Rechte des Trägers ................................................... 308
4. Exkurs: Die Zulässigkeit der Verlagerung bestimmter Segmente an die
Partnerbörse.............................................................. 308
5. Zusammenfassung: Vertragliche Kooperationsmöglichkeiten der Börse ... 312
III.
1. Zulässigkeit und Verteilung der Entscheidungskompetenzen .............. 313
2. Die Grenzen der Handlungsfreiheit des Trägers: Organisationsmacht der
Börse und „faktische Änderungen der Börsenordnung ................... 315
3. Die Möglichkeit weitergehender Beschränkung des Trägers durch die Bör¬
senordnung ............................................................... 319
4. Zusammenfassung: Vertragliche Kooperationsvorhaben des Trägers ...... 321
IV.
1. Die Zulässigkeit der Auslagerung wesentlicher Funktionen und Tätig¬
keiten .................................................................... 323
a) Die Entscheidung über die Auslagerung ............................... 325
b) Die börsengesetzlichen Voraussetzungen der Auslagerung wesentlicher
Funktionen............................................................ 327
2. Die börsenrechtsrelevanten Rechtsfolgen der Auslagerung des Handels¬
systems .................................................................. 329
a) Die Rechtsfolgen der Auslagerung des Handelssystems ............... 329
b) Die Beschränkungen des Börsenträgers beim Betrieb eines Handels¬
systems für Dritte ..................................................... 331
3. Die Auslagerang im internationalen Kontext.............................. 333
4. Zusammenfassung: Das
16 Inhaltsverzeichnis
V.
ration ....................................................................... 334
VI.
1. Die Zulässigkeit des gemeinschaftlichen Betriebes und die Verteilung der
Entscheidungskompetenzen .............................................. 336
2. Der grenzüberschreitende Betrieb eines gemeinsamen Handelssystems ... 337
VII.
senträgern ................................................................... 338
1. Die anteilsmäßige Beteiligung Dritter an Trägergesellschaften und die
Einbindung des Trägers in einen Konzern ................................ 340
a) Die Entscheidungskompetenzen bezüglich der Maßnahmen und das
Mitspracherecht der Börse ............................................ 340
b) Die börsenaufsichtsrechtlichen Eingriffsmöglichkeiten der Aufsichts¬
behörden .............................................................. 342
(1) Genehmigungserfordernisse im Falle gesellschaftsrechtlicher Ver¬
änderungen seitens des Trägers ................................... 342
(2) Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsengesetz................ 343
(3) Die Zulässigkeit der Aufhebung der Genehmigung wegen Kon¬
zernverflechtungen ............................................... 347
(4) Die Verlagerung der Konzernleitung ins Ausland.................. 349
2. Der Erwerb von Anteilen an anderen Börsen und Börsenbetreibern durch
den Börsenträger ......................................................... 350
3. Die Zulässigkeit einer Sitzverlegung seitens der Trägergesellschaft und
Befugnisse der Aufsicht in diesem Fall ................................... 351
a) Die Sitzverlegung im Inland .......................................... 352
b) Die Zulässigkeit einer identitätswahrenden Sitzverlegung ins Ausland .. 352
c) Folgerungen für die „börsenaufsichtsrechtlichen Möglichkeiten ...... 356
4. Die vollständige Verschmelzung von TrägergeseUschaften................ 357
a) Die Befugnisse der Aufsicht bei der Verschmelzung von Trägergesell¬
schaften innerhalb Deutschlands ...................................... 357
b) Die Zulässigkeit einer grenzüberschreitenden Verschmelzung von Trä¬
gergesellschaften und Folgerungen für die Aufsicht ................... 359
c) Die Gründung einer Europäischen Aktiengesellschaft ................. 362
5. Zwischenergebnis: Die Zusammenarbeit von Börsenträgern auf strukturel¬
ler Ebene ................................................................. 364
6. Exkurs: Die Vorschläge der Deutsche Börse AG für eine Zusammenarbeit
mit Euronext ............................................................. 365
Inhaltsverzeichnis 17
VIII. Die Fusion von Börsenanstalten.............................................. 367
1. Die Zulässigkeit der Fusion von Börsenanstalten ......................... 369
a) Die grundsätzliche Möglichkeit der Fusion von öffentlich-rechtlichen
Anstalten ............................................................. 369
b) Die Formen der Fusion von öffentlich-rechtlichen Anstalten........... 371
(1) Die länderübergreifende Fusion von Anstalten durch Staatsvertrag 371
(2) Die Anstaltsfusion durch anstaltseigene Entscheidung............. 373
(3) Die Fusion durch Entscheidung der Errichtungskörperschaft ...... 373
(4) Zwischenergebnis: Die Zulässigkeit der bundeslandübergreifenden
Fusion von Anstalten ............................................. 374
c) Die Zulässigkeit einer Fusion von Börsenanstalten .................... 374
2. Die fusionierte Börsenanstalt ............................................. 377
a) Die organisatorische Errichtung der fusionierten Börsenanstalt ........ 377
b) Der IdentitätsWechsel und die Rechtsnachfolge........................ 378
( 1 ) Der Verlust der Rechtsidentität durch die Fusion .................. 378
(2) Die Anordnung der Rechtsnachfolge seitens der Börse ............ 381
(3) Die Nachfolgefähigkeit der Anstaltsnutzungsverhältnisse ......... 384
3. Das Erfordernis der Neugenehmigung .................................... 385
a) Das Erfordernis der statusrechtlichen Inanspruchnahme ............... 386
b) Das Erfordernis der ordnungsrechtlichen Genehmigung ............... 390
c) Zwischenergebnis: Die Börsenfusion als besondere Form der Neuer¬
richtung einer Börse .................................................. 390
4. Die Beteiligung von Börse und Börsenträger bei der Fusion .............. 391
a) Die Beteiligung der Börsenträger...................................... 392
b) Die Beteiligung der Börsen ........................................... 392
5. Die Mehrheit von Börsenträgem und die Aufteilung der Betriebspflicht... 396
a) Die Zulässigkeit einer Mehrheit von Anstaltsträgem im allgemeinen .. 397
b) Die Zulässigkeit einer Mehrheit von Börsenträgem im besonderen .... 398
c) Die Beschränkung der Betriebspflicht der einzelnen Träger............ 400
6. Der notwendige Inhalt des Staatsvertrages................................ 403
7. Zusammenfassung: Die Fusion von Börsenanstalten ...................... 403
D. Zusammenfassung: Die Möglichkeiten der Börsen zur Kooperation ............ 404
2 Christoph
18 Inhaltsverzeichnis
E.
I.
1. Der Rechtsschutz bei unzulässiger Versagung der Börsengenehmigung
bzw. der Börsenerlaubnis ................................................. 406
a) Die Rechtslage nach § 1 Abs. 1 S. 1 BörsG............................ 406
b) Die Rechtslage nach § 4 BörsG-E ..................................... 411
2. Der Rechtsschutz und die Entschädigungsansprüche des Trägers bei der
Aufhebung der Börse..................................................... 412
3. Der Rechtsschutz des Trägers gegen unzulässige Maßnahmen der Börse .. 413
II.
1. Der Rechtsschutz gegen die Versagung der Genehmigung von Börsen¬
oder Gebührenordnung ................................................... 414
2. Der Rechtsschutz der Börse gegen ihre Aufhebung und andere Maßnah¬
men der Börsenaufsicht .................................................. 415
III.
1. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen der Börsenor¬
gane ...................................................................... 415
a) Der Rechtsschutz gegen Verwaltungs- und Aufsichtsmaßnahmen der
Börsenorgane ......................................................... 415
b) Der Rechtsschutz gegenüber der „Strategie der Börse ................ 416
2. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen der Aufsichts¬
behörden ................................................................. 417
3. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen des Börsenträ¬
gers ...................................................................... 417
Kapitel 5
Aufsichtsrechtliche Probleme bei der laufenden Aufsicht 419
A. Die Grundlagen der Aufsicht über die Börse und ihren Träger.................. 419
I.
II.
III.
sicht ......................................................................... 423
Inhaltsverzeichnis 19
1. Die Arbeitsteilung zwischen Handelsüberwachungsstelle, Börsenaufsicht
und Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht ...................... 423
2. Die Forderungen nach einer zentralen Bundesaufsicht .................... 426
B. Aufsichtsrechtliche Probleme bei der nationalen Kooperation von Börsen ...... 431
I.
II.
С
I.
1. Das anwendbare Aufsichtsrecht .......................................... 437
a) Die Aufsicht über die Börsenorgane................................... 440
b) Die Aufsicht über die an der Börse tätigen Personen................... 440
c) Der Sonderfall der Anteilseignerkontrolle ............................. 442
2. Die Aufsichtszuständigkeit ............................................... 444
3. Der Normvollzug im Ausland im allgemeinen ............................ 446
a) Erleichterungen beim Normvollzug innerhalb der Europäischen
Union ................................................................. 448
b) Die weitergehenden Neuregelungen durch die Finanzmärkte-Richtlinie
2004/39/EG(MiFID)................................................ 452
c) Die fortbestehenden Lücken im Normvollzug und ihre Bewältigung in
der Praxis ............................................................. 454
II.
gesetz und die konkreten Defizite ............................................ 455
1. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber Han¬
delsteilnehmern bei Verstößen gegen das Börsengesetz ................... 455
2. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber den
Handelsteilnehmern bei Verstößen gegen sonstige kapitalmarktrechtliche
Vorschriften .............................................................. 457
3. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Skontroführern und Emittenten................................ 458
4. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Trägern ....................................................... 459
5. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Anteilseignern ................................................ 460
2·
20 Inhaltsverzeichnis
Ш.
1. Die institutionalisierte internationale Zusammenarbeit.................... 461
2. Die
3. Untergesetzliche Regelungen durch die Börsenordnung................... 466
4. Die Statuierung zusätzlicher Pflichten durch obligatorische Nutzungsbe¬
dingungen ................................................................ 469
IV.
1. Das
2. Der gemeinschaftliche Betrieb eines Handelssystems durch mehrere Bör¬
sen ....................................................................... 473
a) Die Aufsicht über die Handelsteilnehmer und Emittenten.............. 473
b) Die Marktaufsicht über den Handel ................................... 475
c) Exkurs: Die Vorschläge der Deutsche Börse AG für eine Zusammenar¬
beit mit Euronext ..................................................... 478
3. Die Trennung von Zulassung und Notierung im Rahmen internationaler
Kooperationen ........................................................... 478
a) Die Handelsaufnahme im Ausland .................................... 480
b) Die Handelsaufnahme in Deutschland................................. 482
D. Ergebnisanalyse: Die laufende Aufsicht über Kooperationsvorhaben ........... 482
Kapitel 6
Zusammenfassung der Ergebnisse und Schlußwort 484
Literaturverzeichnis.................................................................. 491
Stichwortverzeichnis ................................................................. 538
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Kapitel l
Einleitung: „Nichts bleibt, wie es ist." 29
A. Anlaß und Ziele der Untersuchung . 29
B. Ursachen des Börsenwandels hin zum „Markt der Märkte" . 36
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
C. Bestandsaufnahme: Aktuelle Tendenzen und Entwicklungen . 49
I.
II.
III.
IV.
der New York Stock Exchange um eine Kooperation mit Euronext . 54
V.
VI.
land und die Eurex Zürich . 61
VII. Die
aus dem Ausland . 63
VIII. Die Auslagerung des Betriebes des Handelssystems. 64
D. Problemüberblick und Gang der Untersuchung. 66
10 Inhaltsverzeichnis
Kapitel 2
Die Eingriffsschwelle der Börsenregulierung 69
A. Die gesetzlichen Vorgaben für eine Börsendefinition . 70
I.
II.
der Entwurf eines MiFID-Umsetzungsgesetzes. 76
B. Der
systeme . 78
C. Die ökonomischen Grundfunktionen der Börse . 83
D. Die Entwicklung eines Börsenbegriffes auf der Grundlage von Zentralisierungs-,
Marktplatz- und Preisfindungsfunktion. 85
I.
II.
III.
1. Die ökonomische Funktion der Preisfindung als Börsenmerkmal. 92
2. Das Merkmal der Preisfindung vor dem Hintergrund der Regelungen über
den „Preisimport" . 94
3. Der Standpunkt der Finanzmärkte-Richtlinie 2004/39/EG und des
MiFID-Umsetzungsgesetz-Entwurfs. 96
E. Weitere Merkmale des funktionalen Börsenbegriffes? . 99
I.
II.
F. Ergebnis: Die funktionale Börsendefinition . 102
Kapitel 3
Die Börse in ihrem rechtlichen Umfeld 107
A. Die Rechtsnatur der deutschen Börsen . 107
I.
1. Der öffentlich-rechtliche Charakter der Börse. 110
Inhaltsverzeichnis 11
2. Die konkrete Organisationsform der Börse. 115
a) Die möglichen Organisationsformen der Börse . 115
b) Einordnung der Börse in das System öffentlich-rechtlicher Organisa¬
tionsformen . 118
II.
1. Der Begriff der Rechtsfähigkeit . 130
2. Die Feststellung des Umfangs der Rechtsfähigkeit der Börse. 133
III.
B. Das Verhältnis von Börse, Börsenträger und Börsenaufsicht . 139
I.
Börsenträger und Aufsicht . 139
1. Die Selbstverwaltungsbefugnis und die Organisationshoheit der Börse
und ihre Grenzen. 139
2. Die Einflußnahmemöglichkeiten der Börsenaufsichtsbehörde auf die
Börse . 144
3. Das Verhältnis von Börsenträger und Börse. 146
4. Die Einflußnahmemöglichkeiten der Börsenaufsicht auf den Träger. 148
II.
triebspflicht des Trägers . 150
1. Die börsengesetzliche Betriebspflicht als Ausdruck der verwaltungsrecht¬
lichen Anstaltslast des Trägers. 151
2. Inhalt und Umfang der Betriebspflicht nach dem Börsengesetz . 154
a) Bereitstellung der zur Durchführung des Börsenbetriebes erforder¬
lichen Mittel (1. Alt.) . 155
b) Anforderung von zur angemessenen Fortentwicklung des Börsenbe¬
triebes erforderlichen Mitteln (2. Alt.). 158
3. Die Möglichkeit einer Ausweitung der Betriebspflicht des Trägers über
die gesetzlichen Vorgaben hinaus. 160
Ш.
Börsenorgane und der Börsenträgerorgane . 163
C. Die Einflußnahmemoglichkeiten der
erteilung und der laufenden Aufeicht. 169
I.
12 Inhaltsverzeichnis
1. Die Rechts Wirkungen der Genehmigungserteilung . 169
2. Die Bedeutung der Genehmigung bei der laufenden Aufsicht: Die Aufhe¬
bung als
3. Die Erweiterung der Pflichtenstellung des Börsenträgers aufgrund dessen
Stellung als Anstaltsträger. 174
a) Kritik an der Annahme eines Beleihungstatbestandes. 174
b) Bedeutung der verwaltungsrechtlichen Qualifizierung des Trägers. 180
4. Die Erweiterung der Pflichtenstellung des Börsenträgers aufgrund anderer
Aufsichtsgesetze . 181
a) Zusätzliche Aufsicht des Trägers wegen des Börsenbetriebes . 182
b) Zusätzliche Aufsicht des Trägers wegen anderer Tätigkeiten. 182
( 1 ) Der Börsenträger als Betreiber des Freiverkehrs. 182
(2) Der Börsenträger als Betreiber des zentralen Kontrahenten. 187
c) Zwischenergebnis: Die Pflichtenstellung des Trägers . 188
II.
1. Die Errichtung einer Börse im Sinne des Börsengesetzes . 190
a) Die Neuerrichtung. 190
b) . in Deutschland. 191
2. Sonstige Tatbestände der Errichtung einer Börse?. 195
a) Der „Wechsel" des Börsenträgers . 195
b) Die Fusion zweier genehmigter Börsen. 201
c) Die Einführung neuer Handelssysteme an einer bestehenden Börse_ 205
3. Zusammenfassung: Die Genehmigungsbedürftigkeit von Kooperations¬
vorhaben . 207
III.
1. Der (zukünftige) Börsenträger als Adressat und Antragsteller der Geneh¬
migung . 208
2. Die Gewähr zur Erfüllung der Betriebspflicht. 210
a) Die Bereitschaft zur Erfüllung der Betriebspflicht: Die börsenrecht¬
liche Zuverlässigkeit des Trägers. 210
b) Die Fähigkeit zur Erfüllung der Betriebspflicht: Die wirtschaftliche
Leistungsfähigkeit des Trägers . 215
c) Die Einbindung des Antragstellers in einen Konzern . 216
Inhaltsverzeichnis 13
3. Die fachliche Eignung des Antragstellers . 219
4. Der Blick auf die Anteilseigner des Börsenträgers . 221
a) Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsengesetz. 223
(1) Verhältnis der Vorschrift zur Aufhebung der Genehmigung. 223
(2) Die Auslegung der Eingriffsvoraussetzungen. 224
(3) Die Zuverlässigkeit der Anteilseigner . 230
(4) Zwischenergebnis: Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsen¬
gesetz . 233
b) Die Nachbildung eines „Teilhaberkonzeptes" im Rahmen der Anteils¬
eignerkontrolle . 234
c) Mögliche Interessenkonflikte bei den Anteilseignern . 234
5. Die Gewährleistung angemessener Rahmenbedingungen für die Aufsicht . 236
6. Die kartellrechtliche Unbedenklichkeit als Genehmigungsvoraussetzung . 240
a) Börsen und Kartellrecht. 241
( 1 ) Anbieterwettbewerb versus Marktpreisqualität . 242
(2) Die Entscheidung des Gesetzgebers für den Wettbewerb . 246
(3) Exkurs: Konzentration der Clearing- und Settlement-Gesellschaf-
ten. 248
(4) Ergebnisanalyse.· Die Förderung des Interbörsenwettbewerbes. 250
b) Die Anwendung des Kartellrechts auf die Börsen und Börsenträger_ 251
c) Die Auswirkungen des Kartellrechts auf die Aufsicht nach dem Bör¬
sengesetz . 255
d) Ergebnis: Börsen und Kartellrecht. 259
7. Sonstige Genehmigungsvoraussetzungen . 259
a) Die Bedürfnisprüfung als Marktsteuerung im Rahmen der Genehmi¬
gung . 260
b) Die Gewährleistung der guten Ordnung am Kapitalmarkt und die För¬
derung des Finanzplatzes. 263
8. Zusammenfassung: Die Genehmigungsvoraussetzungen einer Börse. 265
IV.
fenden Aufsicht. 265
1. Die Möglichkeit der Aufhebung der Börse durch die Börsenaufsicht . 266
2. Die Voraussetzungen der Aufhebung . 268
3. Die Aufhebung der Börse auf Betreiben des Trägers oder der Börsenor¬
gane . 270
14 Inhaltsverzeichnis
a)
b) Wirkungen des „gewillkürten" Untergangs des Börsenträgers. 272
c) Auflösungsbeschluß seitens der Börsenorgane. 272
V.
vorhaben . 274
Kapitel 4
Börsenorganisationsrechtliche Zulässigkeit
konkreter Kooperationen und Fusionen 276
A. Das anwendbare Börsenorganisationsrecht in nationalen und internationalen
Zusammenhängen. 276
I.
II.
1. Die Börsen als Finanzdienstleister nach dem Kreditwesengesetz . 279
2. Die Börsen als Wertpapierdienstleistungsunternehmen nach dem Wert¬
papierhandelsgesetz . 281
3. Die Börsen als Anlagemakler nach der Gewerbeordnung . 282
4. Die richtlinienkonforme Anwendung des Börsengesetzes . 283
5. Zwischenergebnis: Das anzuwendende Organisationsrecht. 285
B. Die unternehmerische Freiheit des Trägers und das Selbstverwaltungsrecht
sowie die Organisationshoheit der Börse . 285
C. Börsenrechtliche Bewertung einzelner Kooperationsvorhaben von Börsen und
Börsenbetreibern. 287
I.
1. Die Entscheidungskompetenzen für den Fall der Einführung der
membership .
a) Die
b) Die Zulassung einzelner Handelsteilnehmer als
2. Besonderheiten bei der
dem Ausland an einer deutschen Börse . 293
a) Beschränkungen nach deutschem Recht . 293
b) Beschränkung nach dem Recht des Handelsteilnehmers . 295
Inhaltsverzeichnis 15
3. Besonderheiten bei der
Deutschland an einer ausländischen Börse . 297
a) Beschränkungen nach deutschem Recht . 297
b) Beschränkungen nach dem Recht der ausländischen Börse . 298
4. Zusammenfassung: Die Konsolidierung der Börsen mittels Fernmitglied¬
schaften . 299
II.
1. Die Kompetenz der Börse zur internen Börsenorganisation . 301
2. Die
men der Börse. 304
3. Die faktischen Schranken: Die fehlende Vollrechtsfähigkeit der Börse und
die Rechte des Trägers . 308
4. Exkurs: Die Zulässigkeit der Verlagerung bestimmter Segmente an die
Partnerbörse. 308
5. Zusammenfassung: Vertragliche Kooperationsmöglichkeiten der Börse . 312
III.
1. Zulässigkeit und Verteilung der Entscheidungskompetenzen . 313
2. Die Grenzen der Handlungsfreiheit des Trägers: Organisationsmacht der
Börse und „faktische" Änderungen der Börsenordnung . 315
3. Die Möglichkeit weitergehender Beschränkung des Trägers durch die Bör¬
senordnung . 319
4. Zusammenfassung: Vertragliche Kooperationsvorhaben des Trägers . 321
IV.
1. Die Zulässigkeit der Auslagerung wesentlicher Funktionen und Tätig¬
keiten . 323
a) Die Entscheidung über die Auslagerung . 325
b) Die börsengesetzlichen Voraussetzungen der Auslagerung wesentlicher
Funktionen. 327
2. Die börsenrechtsrelevanten Rechtsfolgen der Auslagerung des Handels¬
systems . 329
a) Die Rechtsfolgen der Auslagerung des Handelssystems . 329
b) Die Beschränkungen des Börsenträgers beim Betrieb eines Handels¬
systems für Dritte . 331
3. Die Auslagerang im internationalen Kontext. 333
4. Zusammenfassung: Das
16 Inhaltsverzeichnis
V.
ration" . 334
VI.
1. Die Zulässigkeit des gemeinschaftlichen Betriebes und die Verteilung der
Entscheidungskompetenzen . 336
2. Der grenzüberschreitende Betrieb eines gemeinsamen Handelssystems . 337
VII.
senträgern . 338
1. Die anteilsmäßige Beteiligung Dritter an Trägergesellschaften und die
Einbindung des Trägers in einen Konzern . 340
a) Die Entscheidungskompetenzen bezüglich der Maßnahmen und das
Mitspracherecht der Börse . 340
b) Die börsenaufsichtsrechtlichen Eingriffsmöglichkeiten der Aufsichts¬
behörden . 342
(1) Genehmigungserfordernisse im Falle gesellschaftsrechtlicher Ver¬
änderungen seitens des Trägers . 342
(2) Die Anteilseignerkontrolle nach dem Börsengesetz. 343
(3) Die Zulässigkeit der Aufhebung der Genehmigung wegen Kon¬
zernverflechtungen . 347
(4) Die Verlagerung der Konzernleitung ins Ausland. 349
2. Der Erwerb von Anteilen an anderen Börsen und Börsenbetreibern durch
den Börsenträger . 350
3. Die Zulässigkeit einer Sitzverlegung seitens der Trägergesellschaft und
Befugnisse der Aufsicht in diesem Fall . 351
a) Die Sitzverlegung im Inland . 352
b) Die Zulässigkeit einer identitätswahrenden Sitzverlegung ins Ausland . 352
c) Folgerungen für die „börsenaufsichtsrechtlichen Möglichkeiten" . 356
4. Die vollständige Verschmelzung von TrägergeseUschaften. 357
a) Die Befugnisse der Aufsicht bei der Verschmelzung von Trägergesell¬
schaften innerhalb Deutschlands . 357
b) Die Zulässigkeit einer grenzüberschreitenden Verschmelzung von Trä¬
gergesellschaften und Folgerungen für die Aufsicht . 359
c) Die Gründung einer Europäischen Aktiengesellschaft . 362
5. Zwischenergebnis: Die Zusammenarbeit von Börsenträgern auf strukturel¬
ler Ebene . 364
6. Exkurs: Die Vorschläge der Deutsche Börse AG für eine Zusammenarbeit
mit Euronext . 365
Inhaltsverzeichnis 17
VIII. Die Fusion von Börsenanstalten. 367
1. Die Zulässigkeit der Fusion von Börsenanstalten . 369
a) Die grundsätzliche Möglichkeit der Fusion von öffentlich-rechtlichen
Anstalten . 369
b) Die Formen der Fusion von öffentlich-rechtlichen Anstalten. 371
(1) Die länderübergreifende Fusion von Anstalten durch Staatsvertrag 371
(2) Die Anstaltsfusion durch anstaltseigene Entscheidung. 373
(3) Die Fusion durch Entscheidung der Errichtungskörperschaft . 373
(4) Zwischenergebnis: Die Zulässigkeit der bundeslandübergreifenden
Fusion von Anstalten . 374
c) Die Zulässigkeit einer Fusion von Börsenanstalten . 374
2. Die fusionierte Börsenanstalt . 377
a) Die organisatorische Errichtung der fusionierten Börsenanstalt . 377
b) Der IdentitätsWechsel und die Rechtsnachfolge. 378
( 1 ) Der Verlust der Rechtsidentität durch die Fusion . 378
(2) Die Anordnung der Rechtsnachfolge seitens der Börse . 381
(3) Die Nachfolgefähigkeit der Anstaltsnutzungsverhältnisse . 384
3. Das Erfordernis der Neugenehmigung . 385
a) Das Erfordernis der statusrechtlichen Inanspruchnahme . 386
b) Das Erfordernis der ordnungsrechtlichen Genehmigung . 390
c) Zwischenergebnis: Die Börsenfusion als besondere Form der Neuer¬
richtung einer Börse . 390
4. Die Beteiligung von Börse und Börsenträger bei der Fusion . 391
a) Die Beteiligung der Börsenträger. 392
b) Die Beteiligung der Börsen . 392
5. Die Mehrheit von Börsenträgem und die Aufteilung der Betriebspflicht. 396
a) Die Zulässigkeit einer Mehrheit von Anstaltsträgem im allgemeinen . 397
b) Die Zulässigkeit einer Mehrheit von Börsenträgem im besonderen . 398
c) Die Beschränkung der Betriebspflicht der einzelnen Träger. 400
6. Der notwendige Inhalt des Staatsvertrages. 403
7. Zusammenfassung: Die Fusion von Börsenanstalten . 403
D. Zusammenfassung: Die Möglichkeiten der Börsen zur Kooperation . 404
2 Christoph
18 Inhaltsverzeichnis
E.
I.
1. Der Rechtsschutz bei unzulässiger Versagung der Börsengenehmigung
bzw. der Börsenerlaubnis . 406
a) Die Rechtslage nach § 1 Abs. 1 S. 1 BörsG. 406
b) Die Rechtslage nach § 4 BörsG-E . 411
2. Der Rechtsschutz und die Entschädigungsansprüche des Trägers bei der
Aufhebung der Börse. 412
3. Der Rechtsschutz des Trägers gegen unzulässige Maßnahmen der Börse . 413
II.
1. Der Rechtsschutz gegen die Versagung der Genehmigung von Börsen¬
oder Gebührenordnung . 414
2. Der Rechtsschutz der Börse gegen ihre Aufhebung und andere Maßnah¬
men der Börsenaufsicht . 415
III.
1. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen der Börsenor¬
gane . 415
a) Der Rechtsschutz gegen Verwaltungs- und Aufsichtsmaßnahmen der
Börsenorgane . 415
b) Der Rechtsschutz gegenüber der „Strategie" der Börse . 416
2. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen der Aufsichts¬
behörden . 417
3. Der Rechtsschutz der Börsennutzer gegen Entscheidungen des Börsenträ¬
gers . 417
Kapitel 5
Aufsichtsrechtliche Probleme bei der laufenden Aufsicht 419
A. Die Grundlagen der Aufsicht über die Börse und ihren Träger. 419
I.
II.
III.
sicht . 423
Inhaltsverzeichnis 19
1. Die Arbeitsteilung zwischen Handelsüberwachungsstelle, Börsenaufsicht
und Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht . 423
2. Die Forderungen nach einer zentralen Bundesaufsicht . 426
B. Aufsichtsrechtliche Probleme bei der nationalen Kooperation von Börsen . 431
I.
II.
С
I.
1. Das anwendbare Aufsichtsrecht . 437
a) Die Aufsicht über die Börsenorgane. 440
b) Die Aufsicht über die an der Börse tätigen Personen. 440
c) Der Sonderfall der Anteilseignerkontrolle . 442
2. Die Aufsichtszuständigkeit . 444
3. Der Normvollzug im Ausland im allgemeinen . 446
a) Erleichterungen beim Normvollzug innerhalb der Europäischen
Union . 448
b) Die weitergehenden Neuregelungen durch die Finanzmärkte-Richtlinie
2004/39/EG(MiFID). 452
c) Die fortbestehenden Lücken im Normvollzug und ihre Bewältigung in
der Praxis . 454
II.
gesetz und die konkreten Defizite . 455
1. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber Han¬
delsteilnehmern bei Verstößen gegen das Börsengesetz . 455
2. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber den
Handelsteilnehmern bei Verstößen gegen sonstige kapitalmarktrechtliche
Vorschriften . 457
3. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Skontroführern und Emittenten. 458
4. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Trägern . 459
5. Die bestehenden Vollzugs- und Sanktionsmöglichkeiten gegenüber aus¬
ländischen Anteilseignern . 460
2·
20 Inhaltsverzeichnis
Ш.
1. Die institutionalisierte internationale Zusammenarbeit. 461
2. Die
3. Untergesetzliche Regelungen durch die Börsenordnung. 466
4. Die Statuierung zusätzlicher Pflichten durch obligatorische Nutzungsbe¬
dingungen . 469
IV.
1. Das
2. Der gemeinschaftliche Betrieb eines Handelssystems durch mehrere Bör¬
sen . 473
a) Die Aufsicht über die Handelsteilnehmer und Emittenten. 473
b) Die Marktaufsicht über den Handel . 475
c) Exkurs: Die Vorschläge der Deutsche Börse AG für eine Zusammenar¬
beit mit Euronext . 478
3. Die Trennung von Zulassung und Notierung im Rahmen internationaler
Kooperationen . 478
a) Die Handelsaufnahme im Ausland . 480
b) Die Handelsaufnahme in Deutschland. 482
D. Ergebnisanalyse: Die laufende Aufsicht über Kooperationsvorhaben . 482
Kapitel 6
Zusammenfassung der Ergebnisse und Schlußwort 484
Literaturverzeichnis. 491
Stichwortverzeichnis . 538 |
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