Der Kreditvertrag in der Umwandlung: eine Untersuchung der umwandlungsrechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten kreditnehmender Unternehmen sowie des Gläubigerschutzsystems für Kreditinstitute
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Berlin
Duncker & Humblot
2007
|
| Series: | Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen
Abt. B, Rechtswissenschaft ; 172 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 379 S. |
| ISBN: | 9783428123162 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
1. Kapitel
Einleitung und Grundlagen 19
§ 1 Einführung und Gang der Untersuchung ........................................ 19
§ 2 Die Motive und Möglichkeiten der Umstrukturierung von Rechtsträgern nach
geltendem Umwandlungsrecht.................................................... 21
I.
II.
III.
1. Umwandlung ohne Vermögensübertragung durch Formwechsel bei Identi¬
tät des Rechtsträgers ....................................................... 25
2. Umwandlung mit Vermögensübertragung im Wege der Gesamtrechtsnach¬
folge: Verschmelzung, Spaltung, Vermögensübertragung .................. 27
a) Totale Gesamtrechtsnachfolge: Verschmelzung, Vermögensübertragung
in der Variante der Vollübertragung..................................... 28
aa) Verschmelzung ..................................................... 28
bb) Vermögensübertragung in der Variante der Vollübertragung ....... 28
b) Partielle Gesamtrechtsnachfolge: Spaltung, Teilvermögensübertragung 29
aa) Spaltung ............................................................ 30
(1) Spaltung in der Variante der Aufspaltung ...................... 30
(2) Spaltung in der Variante der Abspaltung....................... 30
(3) Spaltung in der Variante der Ausgliedemng ................... 30
bb) Vermögensübertragung in den Varianten der aufspaltenden, abspal¬
tenden und ausgliedernden Teilübertragung........................ 31
2. Kapitel
Umwandlungsrelevante Kreditverträge 32
§3 Der Begriff des „Kredits ......................................................... 32
I.
II.
III.
IV.
V.
§ 4 Die Kreditfinanzierung umwandlungsfähiger Rechtsträger .................... 37
I.
10 Inhaltsverzeichnis
II.
1. Kredite im System der Unternehmensfinanzierung ........................ 39
2. Funktionen und Bedeutung von Kreditkapital aus Sicht der Finanzierungs¬
beteiligten .................................................................. 40
3. Implementierung spezifischer Elemente der Eigenfinanzierung zwecks Ri-
sikominimierang ........................................................... 42
4. Stellenwert der Kreditfinanzierung in der Praxis........................... 44
§ 5 Umwandlungsrelevante Kreditverträge im System der bankgeschäftlichen
Kreditgewährung .................................................................. 46
I.
Konsumenten- bzw. Verbraucherkredite ....................................... 46
II.
1. Rechtliche Abgrenzung gewerblicher Kredite vom Anwendungsbereich
der §§491 ff. BGB ......................................................... 47
2. Erscheinungsformen gewerblicher Kredite ................................ 50
3. Eingrenzung der Untersuchung auf Zahlungskredite ...................... 51
a) Zahlungskredite in der Praxis der Unternehmensfinanzierung.......... 51
b) Gewerbliches Darlehen ................................................. 52
c) Krediteröffnungsvertrag................................................. 54
aa) Darlehensbezogene Theorien....................................... 56
bb) Der Krediteröffnungsvertrag als Mehrstufenvertrag................ 58
cc) Der Krediteröffnungsvertrag als Einstufenvertrag.................. 60
dd) Stellungnahme ...................................................... 62
ее)
d)
aa) Girokontovertrag als sog. Geschäftsvertrag ........................ 69
bb) Einordnung als Krediteröffnungsvertrag und Abgrenzung zum
Überziehungskredit................................................. 69
cc) Kontokorrentabrede................................................. 75
(1) Die Wirkungen der Kontokorrentabrede ....................... 76
(2) Die Verrechnung ............................................... 77
(a) Die Tilgungswirkung der Verrechnung .....................78
(b) Die Zusammensetzung des kausalen Saldos................79
(aa) Die Lehre vom Staffelkontokorrent .................. 80
(bb) Die Lehre von der verhältnismäßigen Gesamtaufrech¬
nung .................................................. 80
(cc) Befürwortung der Lehre von der analogen Anwendung
der §§396 Abs. IS. 1,2 i.V. m. 366 Abs. 2 BGB ... 87
(3) Die Feststellung und Anerkennung des Saldos................. 90
(a) Die Zwecke und Funktionen der Saldoanerkennung........90
(b) Der Abschluss des Anerkenntnisvertrages..................90
(aa) Dogmatische Einordnung des Saldoanerkenntnisses . 91
(bb) Die Rechtswirkungen des Saldoanerkenntnisses ..... 92
(cc) Zusammenfassung.................................... 97
(4) Ergebnis ........................................................ 97
III.
sächliche Konsequenz ......................................................... 98
Inhaltsverzeichnis 11
IV.
ches Schutzverhältnis ......................................................... 100
1. Frage des Bestehens eines „allgemeinen Bankvertrages .................. 100
2. Existenz eines „gesetzlichen Schutzverhältnisses ? ....................... 103
3. Ergebnis .................................................................... 106
3. Kapitel
Die Zuordnung von Kreditverträgen bei
formwechselnden und vermögensübertragenden Umstrukturierungen
nach dem UmwG 107
§ 6 Zuordnung von Kreditverträgen bei Umwandlungen ohne Vermögensübertra¬
gung: Formwechsel ................................................................ 107
§ 7 Zuordnung von Kreditverträgen bei den übertragenden Umwandlungsarten:
Verschmelzung und Spaltung..................................................... 107
I.
II.
1. Bestimmung des zulässigen Umfangs der partiellen Universalsukzession . 109
a) Überwindung der einzelgegenständlichen Betrachtungsweise für den
Übergang von Vertragsverhältnissen.................................... 109
b) Einschränkung der spaltungsrechtlichen Umstrukturierungsfreiheit zur
Übertragung von Forderungen, Verbindlichkeiten und Vertragsverhält¬
nissen durch § 132 S. 1 UmwG? ........................................ 113
aa) Tatbestand sowie Sinn und Zweck der Norm....................... 113
bb) Bewertung von § 132 UmwG im Schrifttum und Meinungsstand im
Hinblick auf Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse .......... 113
(1) Erste Meinungsgruppe: Verbindlichkeiten bzw. Vertragsver¬
hältnisse keine Gegenstände i. S. v. § 132 S. 1 UmwG ........ 114
(2) Zweite Meinungsgruppe: Einschränkung des Anwendungsbe¬
reichs der Norm für den Übergang von Verbindlichkeiten und
Vertragsverhältnissen........................................... 115
(3) Dritte Meinungsgruppe: Keine Übertragungsbeschränkungen
für Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse durch § 132
UmwG.......................................................... 117
(4) Stellungnahme.................................................. 119
cc) Bremswirkung von § 132 UmwG für nach § 399 BGB unabtretbare
Forderungen sowie für vinkulierte Vertragsverhältnisse? .......... 119
(1) Anwendbarkeit sowie Auswirkungen des allgemeinen Abtre¬
tungsverbots nach § 399 BGB .................................. 119
(2) Auswirkungen von Vinkulierungsklauseln auf die Sukzessions¬
fähigkeit von Vertragsverhältnissen ............................ 121
c) Sonstige Schranken der Spaltungsfreiheit............................... 123
aa) Bedeutung der §§25, 26, 28 HGB für die freie Zuweisung von Ver¬
bindlichkeiten bzw. Vertragsverhältnissen.......................... 123
12 Inhaltsverzeichnis
bb) Frage der Teilbarkeit von Vertragsverhältnissen sowie einzelner
Forderungen und Verbindlichkeiten ................................ 127
(1) Vertikale Trennung von Leistung und Gegenleistung bzw. ein¬
zelner Forderungen und Verbindlichkeiten vom übrigen Ver¬
tragsverhältnis .................................................. 129
(2) Vervielfachende Aufteilung eines unverändert einheitlichen
Schuldverhältnisses auf mehrere Rechtsträger ................. 130
(3) Horizontale Aufteilung von Vertragsverhältnissen bzw. einzel¬
nen Verbindlichkeiten .......................................... 132
(4) Horizontale Aufteilung einzelner Forderungen ................ 134
(a) Teilbarkeit von Kreditforderangen nach ihrem Gegenstand
und Grenzen der spaltungsrechtlichen Zuweisungsfreiheit 135
(b) Kreditvertragspraxis und Einschränkungen durch § 399
BGB........................................................ 136
(5) Rechtsfolgen bei Verstößen gegen Teilungsverbote im Spal-
tungs- und Übernahmevertrag.................................. 136
2. Aufspaltung ................................................................ 138
a) Neue Zuordnung von Kreditverträgen .................................. 138
b) Sonderproblematik vergessener Aktiva und Passiva .................... 139
3. Zuordnung von Kreditverträgen bei der Abspaltung und der Ausgliede¬
rung ........................................................................ 141
4. Kapitel
Systematik des umwandlungsrechtlichen
Gläubiger- und Sukzessionsschutzes
für Kreditverbindlichkeiten 142
§ 8 Gläubigerschutz als Grundanliegen des Umwandlungsrechts .................. 142
I.
1. Formwechsel ............................................................... 143
2. Übertragende Umwandlungsarten: Verschmelzung, Spaltung ............. 145
a) Verschmelzung .......................................................... 145
b) Spaltung................................................................. 147
II.
zwischen individuellem und institutionellem Gläubigerschutz................ 149
§ 9 Altgläubigerschutz beim Formwechsel ........................................... 152
I.
1. Überblick................................................................... 152
2. Vorrang der Kapitalerhaltung beim Formwechsel unter Beteiligung der
KG? ........................................................................ 153
a) Die Auffassung von Petersen: Vorrang der Kapitalerhaltung ........... 153
aa) Der „verdeckte Kapitalabzug nach dem Formwechsel der KG in
die GmbH........................................................... 154
bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesell¬
schaft in die KG .................................................... 156
b) Stellungnahme .......................................................... 157
Inhaltsverzeichnis 1
aa)
die GmbH........................................................... 158
bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesell¬
schaft in die KG .................................................... 164
II.
1. Nachhaftung, §224 UmwG ................................................ 169
a) Allgemeines ............................................................. 169
b) Fortdauer der Gesellschafterhaftung .................................... 170
aa) Schuldner........................................................... 170
( 1 ) Persönlich haftende Gesellschafter, §128HGB................ 171
(2) Kommanditisten, §§ 176 i.V. m. 161 Abs. 2, 128 HGB und
§§171, 172 HGB ............................................... 171
(3) Haftung der Gesellschaft....................................... 174
bb) Erfasste Verbindlichkeiten.......................................... 174
(1) Grundsatz ...................................................... 174
(2) Besondere Haftungsgründe..................................... 174
(3) Maßgeblicher Zeitpunkt........................................ 175
(4) Begründung der Verbindlichkeit ............................... 175
(a) Darlehen ................................................... 179
(b) Krediteröffnungsvertrag ................................... 180
(aa) Eigene Auffassung ................................... 180
(bb) Auseinandersetzung mit der
(cc)
(c)
(aa) Auseinandersetzung mit der herrschenden Auffassung
inRspr. und Lehre.................................... 184
(bb) Befürwortung der von
meinung .............................................. 201
(cc) Ergebnis und praktische Umsetzung ................. 203
(dd) Nachhaftung für Überziehungskredite ............... 204
c) Haftungsbegrenzung .................................................... 205
aa) Grundsatz........................................................... 205
bb) Anwendungsbereich ................................................ 205
( 1 ) Persönlich haftende Gesellschafter............................. 206
(2) Kommanditisten................................................ 206
(3) Besondere Haftungsgründe..................................... 207
cc) Voraussetzungen der Enthärtung ................................... 207
(1) Fälligkeit der Verbindlichkeit .................................. 207
(2) Enthaftungsverhindernde Maßnahmen......................... 208
(3) Fristberechnung, §224 Abs. 3 UmwG.......................... 208
dd) Rechtsfolgen........................................................ 209
(1) Erlöschen von Altverbindlichkeiten............................ 209
(2) Einwendungen und Einreden................................... 210
(3) Abdingbarkeit .................................................. 210
d) Innenverhältnis:
genommenen Gesellschaftern........................................... 213
aa) Bestimmung der im Innenverhältnis relevanten Verbindlichkeiten
Í.S.V.
14 Inhaltsverzeichnis
bb) Ansprüche gegen die Gesellschaft.................................. 214
( 1 ) Regressansprüche .............................................. 214
(2) Freistellungsansprüche ......................................... 217
cc) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter ............................ 217
(1) Regressansprüche .............................................. 217
(2) Freistellungsansprüche ......................................... 220
dd) Abweichende Vereinbarungen...................................... 221
2. Sicherheitsleistung, §§204 1. Alt., 22 UmwG ............................. 221
a) Überblick................................................................ 221
b) Berechtigte Gläubiger................................................... 221
aa) Anspruch gegen den formwechselnden Rechtsträger............... 221
bb) Altgläubiger ........................................................ 222
cc) Kein Anspruch auf Befriedigung ................................... 223
c) Glaubhaftmachung der Gefahrdung des Anspruchs..................... 224
d) Weitere Voraussetzungen des Anspruchs auf Sicherheitsleistung....... 227
aa) Geltendmachung des Anspruchs.................................... 227
(1) Form und Inhalt ................................................ 227
(2) Frist............................................................. 227
e) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung, Anspruchsinhalt so¬
wie Fälligkeit............................................................ 228
aa) Schuldner des Anspruchs sowie Anspruchsinhalt .................. 228
bb) Fälligkeit und Erfüllung des Anspruchs ............................ 229
cc) Ausschüttungssperre?............................................... 230
f) Anspruchsausschluss sowie Rückgewähr der Sicherheit................ 230
aa) Recht auf vorzugsweise Befriedigung aus einer staatlich überwach¬
ten Deckungsmasse................................................. 230
bb) Anderweitige ausreichende Sicherheit.............................. 231
cc) Rückgewähr der Sicherheit an den formwechselnden Rechtsträger 231
g) Schutzgesetz ............................................................ 232
h) Fazit ..................................................................... 233
3. Schutz der Inhaber von Sonderrechten, §§204 2. Alt., 23 UmwG ......... 234
4. Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 205 f. UmwG.............. 236
a) Überblick................................................................ 236
b) Haftungsgrund .......................................................... 236
c) Anknüpfungspunkte organschaftlicher Sorgfaltspflichtverletzungen ... 237
d) Beweislast hinsichtlich der Pflichtverletzung sowie des Verschuldens . 237
e) Einzelanalyse möglicher Sorgfaltspflichtverletzungen.................. 238
f) Fazit ..................................................................... 239
§ 10 Altgläubiger- und Sukzessionsschutz bei den übertragenden Umwandlungsar¬
ten der Verschmelzung und der Spaltung........................................ 240
I.
1. Institutioneller Gläubigerschutz............................................ 240
a) Überblick................................................................ 240
b) Streitpunkt: Kapitalerhöhungspflicht bei der Verschmelzung durch Auf¬
nahme? .................................................................. 240
aa) Die Auffassung der Rspr. zum alten Umwandlungsrecht und ihr Ein-
fluss auf die Amtliche Begründung zum UmwG 1995 ............. 242
Inhaltsverzeichnis 15
bb) Die bisherige oberlandesgerichtliche Rspr. zum neuen Umwand¬
lungsrecht ........................................................... 242
cc) Zustimmende Stimmen in der Literatur ............................ 243
(1) Die Auffassung von Mayer, Kowalski, Simon und Tillmann ... 243
(2) Die Auffassung von Petersen: Kapitalerhöhungspflicht in Form
des sog. Summengrundsatzes .................................. 244
dd) Die Gegenauffassung der
ее)
2. Individueller Gläubigerschutz.............................................. 253
a) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesell¬
schaft, § 45 UmwG...................................................... 253
aa) Allgemeines ........................................................ 253
bb) Anwendungsbereich ................................................ 254
(1) Verschmelzungsarten........................................... 254
(2) Beteiligte Rechtsträger ......................................... 254
(3) Persönlicher Anwendungsbereich.............................. 256
(a) Persönlich haftende Gesellschafter ........................ 256
(b) Kommanditisten ........................................... 257
(c) Keine persönliche Haftung im übernehmenden Rechtsträ¬
ger.......................................................... 258
(4) Verbindlichkeiten der übertragenden Personengesellschaft___ 259
cc) Enthaftungswirkung und Abwendung der Enthärtung.............. 259
b) Sicherheitsleistung, § 22 UmwG ........................................ 259
aa) Verschmelzungsspezifische Gefahrdungsgründe ................... 260
bb) Fazit ................................................................ 261
c) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, § § 25-27 UmwG .......... 261
II.
1. Institutioneller Gläubigerschutz............................................ 263
2. Individueller Gläubigerschutz.............................................. 264
a) Haftung der Spaltungsrechtsträger für Verbindlichkeiten des übertragen¬
den Rechtsträgers, § 133 Abs. 1 S.l UmwG ........................... 265
aa) Inhalt, Anwendungsbereich und Normzweck ...................... 265
bb) Erfasste Verbindlichkeiten.......................................... 267
cc) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner und „Mithafter sowie
Rechtsnatur der Haftung............................................ 267
(1) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner und „Mithafter . 267
(2) Rechtsnatur der Haftung: Gesamtschuld oder akzessorische
Mithaftung? .................................................... 268
( a) Problemaufriss und Meinungsstand........................ 268
(b) Stellungnahme ............................................. 270
dd) Inhalt der Haftung und Verhältnis zum Recht auf Sicherheitsleistung
nach §§ 133 Abs. 1 S.2 l.HS, 125 i.V.m. 22 UmwG ............. 273
16 Inhaltsverzeichnis
ее)
Abs. 3-5 UmwG .................................................... 274
(1) Umsetzungsdefizite bezüglich der gemeinschaftsrechtlichen
Vorgaben? ...................................................... 274
(a) Meinungsstand............................................. 275
(b) Stellungnahme ............................................. 276
ff) Innenverhältnis ..................................................... 277
(1) Regressansprüche der „Mithafter ............................. 278
(a) Gegen den „Hauptschuldner .............................. 278
(b) Gegen die anderen „Mithafter ............................ 278
(2) Freistellungsansprüche der „Mithafter ........................ 280
(a) Gegen den „Hauptschuldner .............................. 280
(b) Gegen die anderen „Mithafter ............................ 281
(3) Mehrere „Hauptschuldner ..................................... 281
b) Handelsrechtliche Haftung gem. § 133 Abs. 1 S.2 l.HS UmwG i.V.m.
§§25, 26 und 28 HGB .................................................. 282
aa) Zeitlich unbegrenzte Haftung des aufnehmenden Rechtsträgers
nach §25 HGB bei der Aufspaltung................................ 282
bb) Zeitlich begrenzte Haftung des übertragenden Rechtsträgers nach
§ 26 HGB bei Abspaltung und Ausgliederung ..................... 285
cc) Bedeutung von § 28 HGB bei der Spaltung? ....................... 286
c) Forthaftung und Enthärtung bei der Ausgliederung aus dem Vermögen
von Einzelkaufleuten, Stiftungen und Gebietskörperschaften, §§ 156f.,
166f., 172f.UmwG..................................................... 287
d) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesell¬
schaft, §§125 S. 1,45 UmwG .......................................... 289
e) Kein Aufleben der Kommanditistenhaftung............................. 289
f) Sicherheitsleistung, §§ 133 Abs. 1 S. 2 1. HS, 125 i.V. m. 22 UmwG .... 290
aa) Spaltungsspezifische Gefahrdungsgründe .......................... 290
bb) Berechtigte Gläubiger .............................................. 291
cc) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung .................. 291
dd) Fazit ................................................................ 292
g) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 125, 25, 27 UmwG..... 293
5. Kapitel
Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz
für Kreditverbindlichkeiten und sein Verhältnis
zum UmwG 294
§ 11 Ausstrahlungs- und Sperrwirkung des UmwG im Verhältnis zum bürgerlich-
rechtlichen Schutz von Kreditgläubigern? ....................................... 294
I.
gem. Nr. 13 ff. AGB-Banken/ Nr. 21 ff. AGB-Sparkassen ..................... 295
II.
Kreditvertrages gem. Nr. 19 Abs.3 AGB-Banken/Nr.26 Abs.2 AGB-Sparkas¬
sen ......................................... ...............297
Inhaltsverzeichnis 17
12 Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz für Kreditverbindlichkeiten nach
heutiger Kreditvertragspraxis..................................................... 298
I.
II.
1. Standard-Klauseln in gewerblichen Kreditverträgen....................... 304
2. Die allgemeinen Geschäftsbedingungen der Banken und Sparkassen
(AGB-Banken/AGB-Sparkassen) .......................................... 305
a) Die Allgemeinen Geschäftsbedingungen der privaten Banken, der Spar¬
kassen und der Genossenschaftsbanken und ihre Bedeutung für das Kre¬
ditgeschäft ............................................................... 305
b) Einbeziehung bei gewerblichen Krediten ............................... 306
c) Klauseln mit gläubigerschützender Wirkung ........................... 308
aa) Sicherungsrechte.................................................... 308
(1) Bestellung oder Verstärkung von Sicherheiten, Nr. 13 AGB-
Banken bzw. Nr. 22 AGB-Sparkassen .......................... 308
(2) Vereinbarung eines Pfandrechts zugunsten der Bank, Nr. 14
AGB-Banken bzw. Nr. 21 AGB-Sparkassen ................... 311
(3) Sicherungsrechte an Einzugspapieren und diskontierten Wech¬
seln, Nr. 15 AGB-Banken bzw. Nr. 25 AGB-Sparkassen ...... 312
(4) Begrenzung des Besicherungsanspruchs und Freigabeverpflich¬
tung sowie Verwertung von Sicherheiten, Nr. 16 und 17 AGB-
Banken bzw. Nr. 22 Abs. 2 und Nr. 21 Abs. 5 AGB-Sparkassen 314
bb) Kündigungsrechte .................................................. 314
( 1 ) Ordentliche Kündigung der gesamten Geschäftsbeziehung oder
einzelner Geschäftsbeziehungen unter Einhaltung einer Kündi¬
gungsfrist, Nr. 19 Abs. 1 AGB-Banken/Nr.26 Abs. 1 AGB-Spar¬
kassen .......................................................... 315
(2) Ordentliche, „fristlose Kündigung unbefristeter Kredite, Nr. 19
Abs. 2 AGB-Banken/Nr. 26 Abs. 1 AGB-Sparkassen .......... 316
(3) Außerordentliche Kündigung ohne Einhaltung einer Kündi¬
gungsfrist, Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken/Nr.26 Abs.2 AGB-Spar¬
kassen .......................................................... 318
(a) Systematik des außerordentlichen Kündigungsrechts in
Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken sowie AGB-rechtliche Wirk¬
samkeit ..................................................... 318
(b) Kündigung wegen unrichtiger Angaben über die Vermö¬
gensverhältnisse des Kunden, Nr. 19 Abs.3 S.2 1. Spiegel¬
strich AGB-Banken ........................................ 320
(c) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der Ver¬
mögensverhältnisse des Kunden oder der Werthaltigkeit ei¬
ner Sicherheit, Nr. 19 Abs. 3 S. 2 2. Spiegelstrich AGB-Ban¬
ken ......................................................... 321
(aa) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der
Vermögensverhältnisse ............................... 322
(bb) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der
Werthaltigkeit einer seitens des Kreditnehmers oder
eines Dritten bestellten Sicherheit.................... 326
18 Inhaltsverzeichnis
(d)
rung nach Nr. 13 Abs. 2 AGB-Banken, Nr. 19 Abs.3 S.2
3. Spiegelstrich AGB-Banken ............................. 327
(e) Kündigung wegen Verletzung einer sonstigen Haupt- oder
Nebenpflicht, Nr. 19 Abs.3 S.3 AGB-Banken ............ 327
(f) Die Generalklausel des Nr. 19 Abs. 3 S. 1 AGB-Banken ... 329
(g) Vertragsabwicklung nach Kündigung, Nr. 19 Abs. 5 AGB-
Banken ..................................................... 330
(h) Zur außerordentlichen Kündigung aus wichtigem Grund
nach Nr. 26 Abs. 2 AGB-Sparkassen: Problem der AGB-
rechtlichen Wirksamkeit ................................... 330
III.
321 BGB ....................................................................... 331
IV.
ditverbindlichkeiten in Umwandlungsfällen................................... 333
6. Kapitel
Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen 334
Literaturverzeichnis...................................................................... 346
Sachwortverzeichnis ..................................................................... 377
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| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
1. Kapitel
Einleitung und Grundlagen 19
§ 1 Einführung und Gang der Untersuchung . 19
§ 2 Die Motive und Möglichkeiten der Umstrukturierung von Rechtsträgern nach
geltendem Umwandlungsrecht. 21
I.
II.
III.
1. Umwandlung ohne Vermögensübertragung durch Formwechsel bei Identi¬
tät des Rechtsträgers . 25
2. Umwandlung mit Vermögensübertragung im Wege der Gesamtrechtsnach¬
folge: Verschmelzung, Spaltung, Vermögensübertragung . 27
a) Totale Gesamtrechtsnachfolge: Verschmelzung, Vermögensübertragung
in der Variante der Vollübertragung. 28
aa) Verschmelzung . 28
bb) Vermögensübertragung in der Variante der Vollübertragung . 28
b) Partielle Gesamtrechtsnachfolge: Spaltung, Teilvermögensübertragung 29
aa) Spaltung . 30
(1) Spaltung in der Variante der Aufspaltung . 30
(2) Spaltung in der Variante der Abspaltung. 30
(3) Spaltung in der Variante der Ausgliedemng . 30
bb) Vermögensübertragung in den Varianten der aufspaltenden, abspal¬
tenden und ausgliedernden Teilübertragung. 31
2. Kapitel
Umwandlungsrelevante Kreditverträge 32
§3 Der Begriff des „Kredits" . 32
I.
II.
III.
IV.
V.
§ 4 Die Kreditfinanzierung umwandlungsfähiger Rechtsträger . 37
I.
10 Inhaltsverzeichnis
II.
1. Kredite im System der Unternehmensfinanzierung . 39
2. Funktionen und Bedeutung von Kreditkapital aus Sicht der Finanzierungs¬
beteiligten . 40
3. Implementierung spezifischer Elemente der Eigenfinanzierung zwecks Ri-
sikominimierang . 42
4. Stellenwert der Kreditfinanzierung in der Praxis. 44
§ 5 Umwandlungsrelevante Kreditverträge im System der bankgeschäftlichen
Kreditgewährung . 46
I.
Konsumenten- bzw. Verbraucherkredite . 46
II.
1. Rechtliche Abgrenzung gewerblicher Kredite vom Anwendungsbereich
der §§491 ff. BGB . 47
2. Erscheinungsformen gewerblicher Kredite . 50
3. Eingrenzung der Untersuchung auf Zahlungskredite . 51
a) Zahlungskredite in der Praxis der Unternehmensfinanzierung. 51
b) Gewerbliches Darlehen . 52
c) Krediteröffnungsvertrag. 54
aa) Darlehensbezogene Theorien. 56
bb) Der Krediteröffnungsvertrag als Mehrstufenvertrag. 58
cc) Der Krediteröffnungsvertrag als Einstufenvertrag. 60
dd) Stellungnahme . 62
ее)
d)
aa) Girokontovertrag als sog. Geschäftsvertrag . 69
bb) Einordnung als Krediteröffnungsvertrag und Abgrenzung zum
Überziehungskredit. 69
cc) Kontokorrentabrede. 75
(1) Die Wirkungen der Kontokorrentabrede . 76
(2) Die Verrechnung . 77
(a) Die Tilgungswirkung der Verrechnung .78
(b) Die Zusammensetzung des kausalen Saldos.79
(aa) Die Lehre vom Staffelkontokorrent . 80
(bb) Die Lehre von der verhältnismäßigen Gesamtaufrech¬
nung . 80
(cc) Befürwortung der Lehre von der analogen Anwendung
der §§396 Abs. IS. 1,2 i.V. m. 366 Abs. 2 BGB . 87
(3) Die Feststellung und Anerkennung des Saldos. 90
(a) Die Zwecke und Funktionen der Saldoanerkennung.90
(b) Der Abschluss des Anerkenntnisvertrages.90
(aa) Dogmatische Einordnung des Saldoanerkenntnisses . 91
(bb) Die Rechtswirkungen des Saldoanerkenntnisses . 92
(cc) Zusammenfassung. 97
(4) Ergebnis . 97
III.
sächliche Konsequenz . 98
Inhaltsverzeichnis 11
IV.
ches Schutzverhältnis". 100
1. Frage des Bestehens eines „allgemeinen Bankvertrages". 100
2. Existenz eines „gesetzlichen Schutzverhältnisses"? . 103
3. Ergebnis . 106
3. Kapitel
Die Zuordnung von Kreditverträgen bei
formwechselnden und vermögensübertragenden Umstrukturierungen
nach dem UmwG 107
§ 6 Zuordnung von Kreditverträgen bei Umwandlungen ohne Vermögensübertra¬
gung: Formwechsel . 107
§ 7 Zuordnung von Kreditverträgen bei den übertragenden Umwandlungsarten:
Verschmelzung und Spaltung. 107
I.
II.
1. Bestimmung des zulässigen Umfangs der partiellen Universalsukzession . 109
a) Überwindung der einzelgegenständlichen Betrachtungsweise für den
Übergang von Vertragsverhältnissen. 109
b) Einschränkung der spaltungsrechtlichen Umstrukturierungsfreiheit zur
Übertragung von Forderungen, Verbindlichkeiten und Vertragsverhält¬
nissen durch § 132 S. 1 UmwG? . 113
aa) Tatbestand sowie Sinn und Zweck der Norm. 113
bb) Bewertung von § 132 UmwG im Schrifttum und Meinungsstand im
Hinblick auf Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse . 113
(1) Erste Meinungsgruppe: Verbindlichkeiten bzw. Vertragsver¬
hältnisse keine Gegenstände i. S. v. § 132 S. 1 UmwG . 114
(2) Zweite Meinungsgruppe: Einschränkung des Anwendungsbe¬
reichs der Norm für den Übergang von Verbindlichkeiten und
Vertragsverhältnissen. 115
(3) Dritte Meinungsgruppe: Keine Übertragungsbeschränkungen
für Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse durch § 132
UmwG. 117
(4) Stellungnahme. 119
cc) Bremswirkung von § 132 UmwG für nach § 399 BGB unabtretbare
Forderungen sowie für vinkulierte Vertragsverhältnisse? . 119
(1) Anwendbarkeit sowie Auswirkungen des allgemeinen Abtre¬
tungsverbots nach § 399 BGB . 119
(2) Auswirkungen von Vinkulierungsklauseln auf die Sukzessions¬
fähigkeit von Vertragsverhältnissen . 121
c) Sonstige Schranken der Spaltungsfreiheit. 123
aa) Bedeutung der §§25, 26, 28 HGB für die freie Zuweisung von Ver¬
bindlichkeiten bzw. Vertragsverhältnissen. 123
12 Inhaltsverzeichnis
bb) Frage der Teilbarkeit von Vertragsverhältnissen sowie einzelner
Forderungen und Verbindlichkeiten . 127
(1) Vertikale Trennung von Leistung und Gegenleistung bzw. ein¬
zelner Forderungen und Verbindlichkeiten vom übrigen Ver¬
tragsverhältnis . 129
(2) Vervielfachende Aufteilung eines unverändert einheitlichen
Schuldverhältnisses auf mehrere Rechtsträger . 130
(3) Horizontale Aufteilung von Vertragsverhältnissen bzw. einzel¬
nen Verbindlichkeiten . 132
(4) Horizontale Aufteilung einzelner Forderungen . 134
(a) Teilbarkeit von Kreditforderangen nach ihrem Gegenstand
und Grenzen der spaltungsrechtlichen Zuweisungsfreiheit 135
(b) Kreditvertragspraxis und Einschränkungen durch § 399
BGB. 136
(5) Rechtsfolgen bei Verstößen gegen Teilungsverbote im Spal-
tungs- und Übernahmevertrag. 136
2. Aufspaltung . 138
a) Neue Zuordnung von Kreditverträgen . 138
b) Sonderproblematik vergessener Aktiva und Passiva . 139
3. Zuordnung von Kreditverträgen bei der Abspaltung und der Ausgliede¬
rung . 141
4. Kapitel
Systematik des umwandlungsrechtlichen
Gläubiger- und Sukzessionsschutzes
für Kreditverbindlichkeiten 142
§ 8 Gläubigerschutz als Grundanliegen des Umwandlungsrechts . 142
I.
1. Formwechsel . 143
2. Übertragende Umwandlungsarten: Verschmelzung, Spaltung . 145
a) Verschmelzung . 145
b) Spaltung. 147
II.
zwischen individuellem und institutionellem Gläubigerschutz. 149
§ 9 Altgläubigerschutz beim Formwechsel . 152
I.
1. Überblick. 152
2. Vorrang der Kapitalerhaltung beim Formwechsel unter Beteiligung der
KG? . 153
a) Die Auffassung von Petersen: Vorrang der Kapitalerhaltung . 153
aa) Der „verdeckte Kapitalabzug" nach dem Formwechsel der KG in
die GmbH. 154
bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesell¬
schaft in die KG . 156
b) Stellungnahme . 157
Inhaltsverzeichnis 1
aa)
die GmbH. 158
bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesell¬
schaft in die KG . 164
II.
1. Nachhaftung, §224 UmwG . 169
a) Allgemeines . 169
b) Fortdauer der Gesellschafterhaftung . 170
aa) Schuldner. 170
( 1 ) Persönlich haftende Gesellschafter, §128HGB. 171
(2) Kommanditisten, §§ 176 i.V. m. 161 Abs. 2, 128 HGB und
§§171, 172 HGB . 171
(3) Haftung der Gesellschaft. 174
bb) Erfasste Verbindlichkeiten. 174
(1) Grundsatz . 174
(2) Besondere Haftungsgründe. 174
(3) Maßgeblicher Zeitpunkt. 175
(4) Begründung der Verbindlichkeit . 175
(a) Darlehen . 179
(b) Krediteröffnungsvertrag . 180
(aa) Eigene Auffassung . 180
(bb) Auseinandersetzung mit der
(cc)
(c)
(aa) Auseinandersetzung mit der herrschenden Auffassung
inRspr. und Lehre. 184
(bb) Befürwortung der von
meinung . 201
(cc) Ergebnis und praktische Umsetzung . 203
(dd) Nachhaftung für Überziehungskredite . 204
c) Haftungsbegrenzung . 205
aa) Grundsatz. 205
bb) Anwendungsbereich . 205
( 1 ) Persönlich haftende Gesellschafter. 206
(2) Kommanditisten. 206
(3) Besondere Haftungsgründe. 207
cc) Voraussetzungen der Enthärtung . 207
(1) Fälligkeit der Verbindlichkeit . 207
(2) Enthaftungsverhindernde Maßnahmen. 208
(3) Fristberechnung, §224 Abs. 3 UmwG. 208
dd) Rechtsfolgen. 209
(1) Erlöschen von Altverbindlichkeiten. 209
(2) Einwendungen und Einreden. 210
(3) Abdingbarkeit . 210
d) Innenverhältnis:
genommenen Gesellschaftern. 213
aa) Bestimmung der im Innenverhältnis relevanten Verbindlichkeiten
Í.S.V.
14 Inhaltsverzeichnis
bb) Ansprüche gegen die Gesellschaft. 214
( 1 ) Regressansprüche . 214
(2) Freistellungsansprüche . 217
cc) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter . 217
(1) Regressansprüche . 217
(2) Freistellungsansprüche . 220
dd) Abweichende Vereinbarungen. 221
2. Sicherheitsleistung, §§204 1. Alt., 22 UmwG . 221
a) Überblick. 221
b) Berechtigte Gläubiger. 221
aa) Anspruch gegen den formwechselnden Rechtsträger. 221
bb) Altgläubiger . 222
cc) Kein Anspruch auf Befriedigung . 223
c) Glaubhaftmachung der Gefahrdung des Anspruchs. 224
d) Weitere Voraussetzungen des Anspruchs auf Sicherheitsleistung. 227
aa) Geltendmachung des Anspruchs. 227
(1) Form und Inhalt . 227
(2) Frist. 227
e) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung, Anspruchsinhalt so¬
wie Fälligkeit. 228
aa) Schuldner des Anspruchs sowie Anspruchsinhalt . 228
bb) Fälligkeit und Erfüllung des Anspruchs . 229
cc) Ausschüttungssperre?. 230
f) Anspruchsausschluss sowie Rückgewähr der Sicherheit. 230
aa) Recht auf vorzugsweise Befriedigung aus einer staatlich überwach¬
ten Deckungsmasse. 230
bb) Anderweitige ausreichende Sicherheit. 231
cc) Rückgewähr der Sicherheit an den formwechselnden Rechtsträger 231
g) Schutzgesetz . 232
h) Fazit . 233
3. Schutz der Inhaber von Sonderrechten, §§204 2. Alt., 23 UmwG . 234
4. Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 205 f. UmwG. 236
a) Überblick. 236
b) Haftungsgrund . 236
c) Anknüpfungspunkte organschaftlicher Sorgfaltspflichtverletzungen . 237
d) Beweislast hinsichtlich der Pflichtverletzung sowie des Verschuldens . 237
e) Einzelanalyse möglicher Sorgfaltspflichtverletzungen. 238
f) Fazit . 239
§ 10 Altgläubiger- und Sukzessionsschutz bei den übertragenden Umwandlungsar¬
ten der Verschmelzung und der Spaltung. 240
I.
1. Institutioneller Gläubigerschutz. 240
a) Überblick. 240
b) Streitpunkt: Kapitalerhöhungspflicht bei der Verschmelzung durch Auf¬
nahme? . 240
aa) Die Auffassung der Rspr. zum alten Umwandlungsrecht und ihr Ein-
fluss auf die Amtliche Begründung zum UmwG 1995 . 242
Inhaltsverzeichnis 15
bb) Die bisherige oberlandesgerichtliche Rspr. zum neuen Umwand¬
lungsrecht . 242
cc) Zustimmende Stimmen in der Literatur . 243
(1) Die Auffassung von Mayer, Kowalski, Simon und Tillmann . 243
(2) Die Auffassung von Petersen: Kapitalerhöhungspflicht in Form
des sog. Summengrundsatzes . 244
dd) Die Gegenauffassung der
ее)
2. Individueller Gläubigerschutz. 253
a) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesell¬
schaft, § 45 UmwG. 253
aa) Allgemeines . 253
bb) Anwendungsbereich . 254
(1) Verschmelzungsarten. 254
(2) Beteiligte Rechtsträger . 254
(3) Persönlicher Anwendungsbereich. 256
(a) Persönlich haftende Gesellschafter . 256
(b) Kommanditisten . 257
(c) Keine persönliche Haftung im übernehmenden Rechtsträ¬
ger. 258
(4) Verbindlichkeiten der übertragenden Personengesellschaft_ 259
cc) Enthaftungswirkung und Abwendung der Enthärtung. 259
b) Sicherheitsleistung, § 22 UmwG . 259
aa) Verschmelzungsspezifische Gefahrdungsgründe . 260
bb) Fazit . 261
c) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, § § 25-27 UmwG . 261
II.
1. Institutioneller Gläubigerschutz. 263
2. Individueller Gläubigerschutz. 264
a) Haftung der Spaltungsrechtsträger für Verbindlichkeiten des übertragen¬
den Rechtsträgers, § 133 Abs. 1 S.l UmwG . 265
aa) Inhalt, Anwendungsbereich und Normzweck . 265
bb) Erfasste Verbindlichkeiten. 267
cc) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner" und „Mithafter" sowie
Rechtsnatur der Haftung. 267
(1) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner" und „Mithafter" . 267
(2) Rechtsnatur der Haftung: Gesamtschuld oder akzessorische
Mithaftung? . 268
( a) Problemaufriss und Meinungsstand. 268
(b) Stellungnahme . 270
dd) Inhalt der Haftung und Verhältnis zum Recht auf Sicherheitsleistung
nach §§ 133 Abs. 1 S.2 l.HS, 125 i.V.m. 22 UmwG . 273
16 Inhaltsverzeichnis
ее)
Abs. 3-5 UmwG . 274
(1) Umsetzungsdefizite bezüglich der gemeinschaftsrechtlichen
Vorgaben? . 274
(a) Meinungsstand. 275
(b) Stellungnahme . 276
ff) Innenverhältnis . 277
(1) Regressansprüche der „Mithafter" . 278
(a) Gegen den „Hauptschuldner" . 278
(b) Gegen die anderen „Mithafter" . 278
(2) Freistellungsansprüche der „Mithafter" . 280
(a) Gegen den „Hauptschuldner" . 280
(b) Gegen die anderen „Mithafter" . 281
(3) Mehrere „Hauptschuldner". 281
b) Handelsrechtliche Haftung gem. § 133 Abs. 1 S.2 l.HS UmwG i.V.m.
§§25, 26 und 28 HGB . 282
aa) Zeitlich unbegrenzte Haftung des aufnehmenden Rechtsträgers
nach §25 HGB bei der Aufspaltung. 282
bb) Zeitlich begrenzte Haftung des übertragenden Rechtsträgers nach
§ 26 HGB bei Abspaltung und Ausgliederung . 285
cc) Bedeutung von § 28 HGB bei der Spaltung? . 286
c) Forthaftung und Enthärtung bei der Ausgliederung aus dem Vermögen
von Einzelkaufleuten, Stiftungen und Gebietskörperschaften, §§ 156f.,
166f., 172f.UmwG. 287
d) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesell¬
schaft, §§125 S. 1,45 UmwG . 289
e) Kein Aufleben der Kommanditistenhaftung. 289
f) Sicherheitsleistung, §§ 133 Abs. 1 S. 2 1. HS, 125 i.V. m. 22 UmwG . 290
aa) Spaltungsspezifische Gefahrdungsgründe . 290
bb) Berechtigte Gläubiger . 291
cc) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung . 291
dd) Fazit . 292
g) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 125, 25, 27 UmwG. 293
5. Kapitel
Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz
für Kreditverbindlichkeiten und sein Verhältnis
zum UmwG 294
§ 11 Ausstrahlungs- und Sperrwirkung des UmwG im Verhältnis zum bürgerlich-
rechtlichen Schutz von Kreditgläubigern? . 294
I.
gem. Nr. 13 ff. AGB-Banken/ Nr. 21 ff. AGB-Sparkassen . 295
II.
Kreditvertrages gem. Nr. 19 Abs.3 AGB-Banken/Nr.26 Abs.2 AGB-Sparkas¬
sen . .297
Inhaltsverzeichnis 17
12 Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz für Kreditverbindlichkeiten nach
heutiger Kreditvertragspraxis. 298
I.
II.
1. Standard-Klauseln in gewerblichen Kreditverträgen. 304
2. Die allgemeinen Geschäftsbedingungen der Banken und Sparkassen
(AGB-Banken/AGB-Sparkassen) . 305
a) Die Allgemeinen Geschäftsbedingungen der privaten Banken, der Spar¬
kassen und der Genossenschaftsbanken und ihre Bedeutung für das Kre¬
ditgeschäft . 305
b) Einbeziehung bei gewerblichen Krediten . 306
c) Klauseln mit gläubigerschützender Wirkung . 308
aa) Sicherungsrechte. 308
(1) Bestellung oder Verstärkung von Sicherheiten, Nr. 13 AGB-
Banken bzw. Nr. 22 AGB-Sparkassen . 308
(2) Vereinbarung eines Pfandrechts zugunsten der Bank, Nr. 14
AGB-Banken bzw. Nr. 21 AGB-Sparkassen . 311
(3) Sicherungsrechte an Einzugspapieren und diskontierten Wech¬
seln, Nr. 15 AGB-Banken bzw. Nr. 25 AGB-Sparkassen . 312
(4) Begrenzung des Besicherungsanspruchs und Freigabeverpflich¬
tung sowie Verwertung von Sicherheiten, Nr. 16 und 17 AGB-
Banken bzw. Nr. 22 Abs. 2 und Nr. 21 Abs. 5 AGB-Sparkassen 314
bb) Kündigungsrechte . 314
( 1 ) Ordentliche Kündigung der gesamten Geschäftsbeziehung oder
einzelner Geschäftsbeziehungen unter Einhaltung einer Kündi¬
gungsfrist, Nr. 19 Abs. 1 AGB-Banken/Nr.26 Abs. 1 AGB-Spar¬
kassen . 315
(2) Ordentliche, „fristlose"' Kündigung unbefristeter Kredite, Nr. 19
Abs. 2 AGB-Banken/Nr. 26 Abs. 1 AGB-Sparkassen . 316
(3) Außerordentliche Kündigung ohne Einhaltung einer Kündi¬
gungsfrist, Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken/Nr.26 Abs.2 AGB-Spar¬
kassen . 318
(a) Systematik des außerordentlichen Kündigungsrechts in
Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken sowie AGB-rechtliche Wirk¬
samkeit . 318
(b) Kündigung wegen unrichtiger Angaben über die Vermö¬
gensverhältnisse des Kunden, Nr. 19 Abs.3 S.2 1. Spiegel¬
strich AGB-Banken . 320
(c) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der Ver¬
mögensverhältnisse des Kunden oder der Werthaltigkeit ei¬
ner Sicherheit, Nr. 19 Abs. 3 S. 2 2. Spiegelstrich AGB-Ban¬
ken . 321
(aa) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der
Vermögensverhältnisse . 322
(bb) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der
Werthaltigkeit einer seitens des Kreditnehmers oder
eines Dritten bestellten Sicherheit. 326
18 Inhaltsverzeichnis
(d)
rung nach Nr. 13 Abs. 2 AGB-Banken, Nr. 19 Abs.3 S.2
3. Spiegelstrich AGB-Banken . 327
(e) Kündigung wegen Verletzung einer sonstigen Haupt- oder
Nebenpflicht, Nr. 19 Abs.3 S.3 AGB-Banken . 327
(f) Die Generalklausel des Nr. 19 Abs. 3 S. 1 AGB-Banken . 329
(g) Vertragsabwicklung nach Kündigung, Nr. 19 Abs. 5 AGB-
Banken . 330
(h) Zur außerordentlichen Kündigung aus wichtigem Grund
nach Nr. 26 Abs. 2 AGB-Sparkassen: Problem der AGB-
rechtlichen Wirksamkeit . 330
III.
321 BGB . 331
IV.
ditverbindlichkeiten in Umwandlungsfällen. 333
6. Kapitel
Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen 334
Literaturverzeichnis. 346
Sachwortverzeichnis . 377 |
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