Das Wahlrecht des Insolvenzverwalters unter dem Einfluss des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes:
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Köln
RWS-Verl. Kommunikationsforum
2007
|
| Series: | Beiträge zum Insolvenzrecht
39 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XV, 243 S. |
| ISBN: | 9783814516394 3814516397 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Einführung 1 1
A. Ausgangslage und Problemstellung 1 1
B. Gegenstand und Gang der Untersuchung 8 3
Kapitel 1:
Das Wahlrecht des Insolvenzverwalters aus § 103 InsO 14 5
A. Die Funktion des § 103 InsO 16 5
B. Die Wirkungen der Verfahrenseröffnung und der Wahl¬
rechtsausübung 22 7
I. Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs bis 1988 26 9
II. Die Erlöschens und Neubegründungstheorie 30 11
III. Die Theorie vom Verlust der Durchsetzbarkeit
(Suspensivtheorie) 36 14
1. Keine Vertragspartei hat vor Insolvenzeröffnung
Leistungen erbracht 38 15
a) Die Wirkungen der Verfahrenseröffnung 38 15
b) Die Rechtsfolgen der Nichterfüllungswahl
des Insolvenzverwalters 39 16
c) Die Rechtsfolgen der Erfüllungswahl des
Insolvenzverwalters 42 17
2. Eine oder beide Vertragsparteien haben bei Eröff¬
nung des Insolvenzverfahrens bereits teilweise
geleistet 51 19
a) Der Anwendungsbereich des § 103 InsO 52 20
b) Auswirkungen auf das Synallagma 64 24
c) Die Wirkung der Verfahrenseröffnung 65 24
d) Die Erfüllungs bzw. Nichterfüllungswahl
des Insolvenzverwalters 67 25
aa) Der Vertragspartner hat vor Eröffnung
des Insolvenzverfahrens teilweise
geleistet, der Schuldner hat nichts
geleistet 67 25
bb) Der Schuldner hat vor Eröffnung des
Insolvenzverfahrens teilweise geleistet,
der Vertragspartner hat nichts geleistet 71 26
V
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Insolvenzrechtliche Modifikationen des § 320 BGB 72 26
1. Modifikation der Voraussetzungen 73 26
2. Modifikation der Rechtsfolgen 77 27
V. Bewertung der neuen Rechtsprechung 79 28
VI. Erhobene Kritik 84 29
C. Der Zweck des § 103 InsO 87 30
I. Meinungsstand in der Literatur 88 30
II. Das Verständnis der Rechtsprechung 90 31
D. Die Voraussetzungen des § 103 Abs. 1 InsO 95 33
I. Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens 96 33
II. GegenseitigerVertrag 97 33
III. Keine vollständige Erfüllung 98 34
IV. Die Unanwendbarkeit des § 103 InsO 109 36
V. Analoge Anwendbarkeit des § 103 InsO 112 37
Kapitel 2: Das neue Leistungsstörungsrecht und § 103 InsO 114 39
A. Das System der Leistungsstörungen nach altem Recht 115 39
B. Das System der Leistungsstörungen nach neuem Recht 118 40
I. Die Befreiung des Schuldners von seiner Leistungs¬
pflicht 121 40
II. Der Schadens und Aufwendungsersatz 123 41
1. Der allgemeine Schadensersatz aus § 280
Abs. 1 BGB 124 41
2. Der Schadensersatz statt der Leistung 126 41
a) Die nicht oder nicht wie geschuldet
erbrachte Leistung (§ 280 Abs. 1, 3
i. V. m. § 281 BGB) 127 42
b) Die Verletzung einer Pflicht nach § 241
Abs. 2 BGB (§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m.
§282 BGB) 131 43
c) Das nachträgliche Leistungshindernis
(§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 283 BGB) 132 43
d) Das anfängliche Leistungshindernis
(§ 311a Abs. 2 BGB) 133 43
e) Das Nebeneinander von Erfüllungs und
Schadensersatzberechtigung 135 43
VI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
f) Die Surrogations oder Differenzmethode 139 45
g) Der kleine oder große Schadensersatz 143 46
3. Der Verzögerungsschaden (§ 280 Abs. 1 und 2,
§286 BGB) 147 47
4. Der Aufwendungsersatz (§ 284 BGB) 148 47
5. Das stellvertretende commodum (§ 285 BGB) 150 48
III. Das Schicksal der Gegenleistung 151 48
1. Wegfall der Pflicht zur Gegenleistung 151 48
2. Der Rücktritt vom gegenseitigen Vertrag 152 48
a) Der Rücktritt wegen nicht oder nicht
vertragsgemäß erbrachter Leistung nach
§323 BGB 154 49
aa) Voraussetzungen des Rücktritts 155 49
bb) Iusvariandi 159 50
cc) Rechtsfolge 160 50
b) Rücktritt wegen Verletzung einer Pflicht nach
§ 241 Abs. 2 BGB (§ 324 BGB) 161 51
3. Kombination von Rücktritt und Schadensersatz
(§325 BGB) 162 51
IV. Schwebelage und Ausübungsfristen 164 51
C. Zusammenfassung 169 53
D. Die Auswirkungen der Neuregelungen auf das Erfüllungs¬
wahlrecht 178 55
I. Einführung in die Problematik 179 56
II. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes 188 58
III. Mögliche Beeinträchtigungen des Erfüllungs¬
wahlrechtes durch die Rechte des Gläubigers
aus §§281, 323 BGB 196 60
1. Die Lösung des Gläubigers vom Vertrag 198 61
a) Vor der Eröffnung des Insolvenzverfahrens 199 61
b) Nach der Eröffnung des Insolvenzverfahrens .... 204 63
c) Ohne Fristsetzung gemäß § 323 Abs. 2 oder
§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 281 Abs. 2 BGB 210 65
d) Vor Fälligkeit gemäß § 323 Abs. 4 BGB 218 67
2. Nichtausübung eigener Wahlrechte des Gläubigers ... 222 69
3. Veränderung des Leistungsinhaltes 224 69
vn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Die Rechtslage vor Inkrafttreten des Schuldrechts
modernisierungsgesetzes 228 70
1. Möglichkeiten des Gläubigers zur Lösung vom
Vertrag 229 70
a) Die Ausgangslage 229 70
b) § 326 Abs. 1 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 281 Abs. 1, § 323 Abs. 1 BGB 233 72
c) §§ 462, 467, 463 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 323 Abs. 1, § 281 Abs. 1 BGB 241 73
d) § 326 Abs. 2 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 281 Abs. 2, § 323 Abs. 2 BGB 244 74
e) Rücktritt vor Fälligkeit 245 74
2. Wahlrechtskollisionen 246 75
3. Veränderung des Leistungsinhaltes 248 75
4. Zusammenfassung und Ausblick auf die weitere
Untersuchung 249 75
a) Die Situation vor Insolvenzeröffnung 250 76
b) Die Situation nach Insolvenzeröffnung 252 76
V. Die potentiellen Beeinträchtigungen des Erfüllungs¬
wahlrechtes unter Berücksichtigung insolvenzrecht¬
licher Wertungen 254 77
1. Der Rücktritt vor Verfahrenseröffnung 255 77
2. Schadensersatz statt der Leistung vor Verfahrens¬
eröffnung 262 79
3. Die Auswirkungen der Verfahrenseröffnung
auf das Rücktrittsrecht des Gläubigers gemäß
§323 BGB 263 79
a) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens
vor einer Nachfristsetzung gemäß § 323
Abs. 1 BGB 266 80
b) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens
während laufender Nachfrist 270 81
aa) Die Rechtslage nach altem Schuldrecht .... 271 81
bb) Die Rechtslage nach neuem Schuld¬
recht 275 82
vm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens nach
Fristablauf 280 84
aa) Die Rechtslage nach altem Schuldrecht .... 281 84
bb) Die Rechtslage nach neuem Schuld¬
recht 283 84
d) Die Verfahrenseröffnung in den Fällen
einer entbehrlichen Nachfrist gemäß
§323 Abs. 2 BGB 301 91
4. Die Auswirkungen der Erfüllungswahl auf das
Rücktrittsrecht 304 92
a) Ein Rücktrittsrecht des Gläubigers ist vor
Insolvenzeröffnung nicht entstanden 305 92
b) Ein Rücktrittsrecht des Gläubigers ist vor
Insolvenzeröffnung bereits entstanden 313 94
5. Die Auswirkungen der Nichterfüllungswahl auf
das Rücktrittsrecht 331 99
6. Die Auswirkungen der Verfahrenseröffnung
und der Erfüllungswahl auf den Schadensersatz¬
anspruch des Gläubigers nach § 281 BGB 334 ... 100
7. Zwischenergebnis 342 ... 102
VI. Sofortiger Rücktritt oder sofortiges Verlangen nach
Schadensersatz in der Insolvenz des Schuldners 345 ... 103
1. Die Regelung von § 281 Abs. 2 Halbs. 2,
§ 323 Abs. 2 Nr. 3 BGB 346 ... 104
2. Die materielle Insolvenz des Schuldners 349 ... 105
3. Der Antrag auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens ... 360 ... 108
4. Die Abweisung des Insolvenzantrags mangels
Masse (§ 26 Abs. 1 Satz 1 InsO) 365 ... 110
5. Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens 367 ... 110
VII. Das Rücktrittsrecht vor Fälligkeit in der formellen und
materiellen Insolvenz des Schuldners 368 ... 110
1. Die Regelung des § 323 Abs. 4 BGB 371 ... 111
2. Der offensichtliche Eintritt der Rücktrittsvoraus¬
setzungen aufgrund (drohender) Zahlungsunfähig¬
keit des Schuldners 376 ... 113
3. Der offensichtliche Eintritt der Rücktrittsvoraus¬
setzungen durch die Eröffnung des Insolvenz¬
verfahrens 389 ... 117
IX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Vin. Zusammenfassung und abschließende Würdigung 397 ... 118
IX. Exkurs: Das Rücktrittsrecht des Vorbehaltsverkäufers
in der Insolvenz des Vorbehaltskäufers 401 ... 119
1. Rücktrittssperre aus § 107 Abs. 2 InsO analog 408 ... 121
2. Rücktrittssperre aus § 112 Nr. 1 InsO analog 414 ... 123
Kapitel 3: Die Neufassung des § 651 BGB und § 103 InsO 416 ... 125
A. Die Erfüllungswahl bei einem Werklieferungsvertrag alten
Rechts 417 ... 125
I. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur
Teilbarkeit von Bauleistungen 418 ... 125
II. Die Schiffsbauwerkentscheidung des Bundesgerichts¬
hofs vom 22.2.2001 423 ... 127
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 423 ... 127
2. Rechtliche Bewertung 431 ... 128
B. Die Schiffsbauwerkentscheidung im Lichte des neuen
§651 BGB 435 ... 129
C. Die Erfüllungswahl bei einem Werklieferungsvertrag
neuen Rechts 445 ... 132
I. Die schuldrechtlichen Einordnung des Werklieferungs¬
vertrages als Anknüpfungspunkt insolvenzrechtlicher
Wertungen 446 ... 133
II. Argumente gegen die schuldrechtliche Einordnung als
maßgebliches Kriterium 449 ... 133
1. Keine überzeugende Begründung der Schiffsbau¬
werkentscheidung 450 ... 133
2. Kaum sachliche Änderungen durch die Neufassung
des §651 BGB 456 ... 135
3. Mangelnde zivilrechtliche Bedeutung der Abgren¬
zung zwischen Kauf und Werkvertragsrecht 465 ... 137
4. Kollision mit dem Normzweck des § 103 InsO 469 ... 138
5. Die Konsequenzen für andere Verträge i. S. d.
§651 Satz 1 BGB 471 ... 139
a) Die Herstellung einer neuen Sache aus
Stoffen des Bestellers 472 ... 139
b) Die Errichtung eines Gebäudes 477 ... 140
6. Fazit 481 ... 141
X
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
III. Wertschöpfung als maßgebliches Kriterium insolvenz¬
rechtlicher Wertungen 482 ... 142
IV. Zusammenfassung 488 ... 143
D. Erfüllungswahl bei Kaufverträgen im Sinne des § 651
Satz 1 BGB und § 433 BGB 490 ... 144
Kapitel 4:
Neues kaufvertragliches Mängelrecht und § 103 InsO 495 ... 147
A. Die neue Sachmängelhaftung beim Kauf 496 ... 147
I. Strukturwandel: Vertragsverletzung statt gesetzlicher
Garantie 496 ... 147
II. Integration des Gewährleistungsrechtes in das
Allgemeine Schuldrecht 498 ... 148
III. Überblick über die neue Sachmängelhaftung 500 ... 148
IV. Die Rechte des Käufers bei Vorliegen eines
Sachmangels 502 ... 149
1. Einrede des nichterfüllten Vertrages (§ 320 BGB) .... 502 ... 149
2. Nacherfüllung (§ 437 Nr. 1 i. V. m. § 439
Abs. 1 BGB) 504 ... 150
3. Rücktritt (§ 437 Nr. 2 i. V. m. § 323 BGB) 509 ... 151
4. Minderung (§ 437 Nr. 2 i. V. m. § 441 BGB) 510 ... 151
5. Schadens bzw. Aufwendungsersatz (§ 437
Nr.3i. V. m. §§280 ff BGB) 512 ... 152
6. Die zeitliche Komponente 513 ... 152
B. Die Bedeutung der Neuregelungen für das Wahlrecht des
Insolvenzverwalters 515 ... 152
C. Kaufvertragsabwicklung nach mangelhafter Lieferung
in der Verkäuferinsolvenz 519 ... 154
I. Der Anwendungsbereich des § 103 Abs. 1 InsO 520 ... 154
1. Lieferung einer mangelhaften Sache und unvoll¬
ständige Kaufpreiszahlung des Käufers 520 ... 154
2. § 103 Abs. 1 InsO vor einem Nacherfüllungs¬
begehren des Käufers? 523 ... 155
3. Unentdeckte Mängel und strittige Mängelrügen 536 ... 159
4. Nicht behebbare Mängel 538 ... 159
5. Zusammenfassung 540 ... 160
XI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
II. Die Rechtslage bei Verfahrenseröffnung 541 ... 160
1. Lieferung einer mangelhaften Sache als vor
insolvenzliche Teilleistung 542 ... 160
2. Der vorinsolvenzlich erfüllte Vertragsteil 544 ... 161
3. Der bei Verfahrenseröffnung noch unerfüllte
Vertragsteil 554 ... 164
4. Zusammenfassung 555 ... 164
a) Der Käufer hat vor der Eröffnung des
Insolvenzverfahrens nichts gezahlt 556 ... 165
b) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung
eine Anzahlung geleistet, die unter dem
Wert der mangelhaften Kaufsache liegt 557 ... 165
c) Die Anzahlung entspricht der Kaufpreis¬
forderung für die mangelhafte Kaufsache 558 ... 165
d) Die Anzahlung des Käufers ist höher als
der Wert der mangelhaften Kaufsache 559 ... 165
III. Der Käufer verlangt Nacherfüllung (§ 437 Nr. 1,
§439 Abs. 1 BGB) 560 ... 166
1. Anwendbarkeit des § 103 InsO 560 ... 166
2. Der Insolvenzverwalter wählt Erfüllung 562 ... 166
a) Die Rechtsfolgen 563 ... 166
b) Der Käufer verlangt Nachbesserung i. S. d.
§439 Abs. 1 Fall 1 BGB 576 ... 170
aa) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröff¬
nung noch nichts gezahlt 576 ... 170
bb) Überzahlung des Käufers vor Verfah¬
renseröffnung 579 ... 171
cc) Auftreten weiterer Mängel 590 ... 174
c) Der Käufer verlangt Lieferung einer mangel¬
freien Sache (§ 439 Abs. 1 Fall 2 BGB) 605 ... 178
aa) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröff¬
nung noch nichts gezahlt 605 ... 178
bb) Der Käufer hat vor Verfahrenseröffnung
eine Anzahlung geleistet 609 ... 178
d) Der Nacherfüllungszeitraum 617 ... 181
e) Mangelhafte Nacherfüllung 621 ... 182
xn
£
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seile
3. Der Insolvenzverwalter wählt nicht die Erfüllung
des Vertrages 622 ... 182
a) Rechtsfolgen 622 ... 182
b) Die Forderung des Käufers wegen Nicht¬
erfüllung (§ 103 Abs. 2 Satz 1 InsO) 627 ... 183
aa) Rechtsgrundlage 627 ... 183
bb) Anspruchsinhalt 628 ... 184
c) Einzelfragen 631 ... 185
aa) Verrechnung einer etwaigen Nicht¬
erfüllungsforderung des Käufers mit
der Kaufpreisforderung der Masse? 632 ... 185
bb) Rückgabe der mangelhaften Kaufsache .... 643 ... 188
cc) Nichterfüllungswahl als Pflicht¬
verletzung? 648 ... 189
4. Die Aufforderung zur Wahlrechtsausübung 654 ... 191
a) Grundsätze 655 ... 191
b) Einzelheiten 657 ... 192
5. Die Ausübung des Wahlrechts durch den
Insolvenzverwalter 664 ... 194
a) Ausdrückliche oder konkludente Erklärung
der Erfüllungswahl 665 ... 194
aa) Grundsätze 665 ... 194
bb) Einzelfälle 668 ... 195
(1) Erklärungen vor einem Nacherfüllungs¬
verlangen des Käufers 669 ... 195
(2) Außergerichtliche Zahlungsaufforde¬
rung und Kaufpreisklage 671 ... 196
(3) Nacherfüllungshandlungen 673 ... 196
(4) Verweigerung der Nacherfüllung nach
§439 Abs. 3 BGB 674 ... 196
b) Ausdrückliche oder konkludente Erfüllungs¬
ablehnung 677 ... 197
aa) Grundsätze 677 ... 197
bb) Einzelheiten 678 ... 197
XIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Der Rücktritt des Käufers (§ 437 Nr. 2, § 323 BGB) 683 ... 199
1. Der Rücktritt vor Verfahrenseröffnung 683 ... 199
a) § 103 InsO analog? 684 ... 199
b) Erfüllungswahl des Rückgewährschuld¬
verhältnisses 689 ... 201
aa) Rechtsfolgen 689 ... 201
bb) Kombination von Rücktritt und
Schadensersatz (§ 325 BGB) 690 ... 201
cc) Wahlrechtsausübung 697 ... 203
c) Nichterfüllungswahl des Rückabwicklungs
schuldverhältnisses 698 ... 203
2. Der Rücktritt nach Verfahrenseröffnung 699 ... 203
V. Die Minderung des Käufers (§ 437 Nr. 2, § 441 BGB) 703 ... 204
1. Die Minderung vor Verfahrenseröffnung 704 ... 204
2. Die Minderung nach Verfahrenseröffnung 707 ... 205
VI. Der Käufer verlangt Schadensersatz statt der Leistung
(§ 437 Nr. 3, § 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 281 BGB) 709 ... 206
1. Schadensersatzverlangen vor Verfahrenseröffnung ... 709 ... 206
a) Der kleine Schadensersatz (281 Abs. 1
Satz 1,2. Alt BGB) 710 ... 206
b) Schadensersatz statt der ganzen Leistung
(§281 Abs. 1 Satz 3 BGB) 712 ... 206
aa) Analoge Anwendung des § 103 InsO 712 ... 206
bb) Rechtsfolgen der Erfüllungswahl 714 ... 207
cc) Ausübung des Wahlrechts 719 ... 208
dd) Rechtsfolgen der Nichterfüllungswahl 721 ... 208
2. Schadensersatzverlangen nach Verfahrens¬
eröffnung 724 ... 209
VII. Käufer verlangt Aufwendungsersatz (§ 437 Nr. 3,
§284 BGB) 725 ... 209
1. Die Situation vor Verfahrenseröffnung 725 ... 209
2. Die Situation nach der Insolvenzeröffnung 726 ... 209
D. Kaufvertragsabwicklung nach mangelhafter Lieferung
in der Käuferinsolvenz 727 ... 210
I. Der Anwendungsbereich des § 103 InsO 728 ... 210
II. Die Rechtslage im Zeitpunkt der Verfahrenseröffnung 730 ... 210
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
1. Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung keine
Anzahlung geleistet 731 ... 210
2. Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung eine
Anzahlung geleistet, die unter dem Wert der
mangelhaften Kaufsache liegt 733 ... 211
3. Die Anzahlung entspricht der Kaufpreisforderung
für die mangelhafte Kaufsache 734 ... 211
4. Die Anzahlung des Käufers ist höher als der Wert
der mangelhaften Kaufsache 735 ... 211
III. Die Nacherfüllung nach § 437 Nr. 1, § 439 BGB 736 ... 211
1. Der Verwalter verlangt Mängelbeseitigung
(§ 437 Nr. 1, § 439 Abs. 1 Fall 1 BGB) 736 ... 211
a) Keine vorinsolvenzliche Anzahlung des
Käufers 736 ... 211
b) Die Anzahlung des Käufers ist höher als
der Wert der mangelhaften Kaufsache 738 ... 212
2. Der Verwalter verlangt eine Ersatzsache (§ 439
Abs. 1 Fall 2 BGB) 741 ... 213
IV. Aufforderung zur Wahlrechtsausübung und Ausübung
des Wahlrechts 756 ... 217
V. Sekundäre Rechtsbehelfe des Insolvenzverwalters 759 ... 217
1. Die nachinsolvenzliche Entstehung eines Rück¬
trittsrechtes gemäß § 437 Nr. 2, § 323 BGB 761 ... 218
2. Der Rücktritt des Verwalters nach vorinsolvenz
lich entstandenem Rücktrittsrecht des Käufers 763 ... 218
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 768 ... 221
Literaturverzeichnis 227
Stichwortverzeichnis 241
XV
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Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Einführung 1 1
A. Ausgangslage und Problemstellung 1 1
B. Gegenstand und Gang der Untersuchung 8 3
Kapitel 1:
Das Wahlrecht des Insolvenzverwalters aus § 103 InsO 14 5
A. Die Funktion des § 103 InsO 16 5
B. Die Wirkungen der Verfahrenseröffnung und der Wahl¬
rechtsausübung 22 7
I. Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs bis 1988 26 9
II. Die Erlöschens und Neubegründungstheorie 30 11
III. Die Theorie vom Verlust der Durchsetzbarkeit
(Suspensivtheorie) 36 14
1. Keine Vertragspartei hat vor Insolvenzeröffnung
Leistungen erbracht 38 15
a) Die Wirkungen der Verfahrenseröffnung 38 15
b) Die Rechtsfolgen der Nichterfüllungswahl
des Insolvenzverwalters 39 16
c) Die Rechtsfolgen der Erfüllungswahl des
Insolvenzverwalters 42 17
2. Eine oder beide Vertragsparteien haben bei Eröff¬
nung des Insolvenzverfahrens bereits teilweise
geleistet 51 19
a) Der Anwendungsbereich des § 103 InsO 52 20
b) Auswirkungen auf das Synallagma 64 24
c) Die Wirkung der Verfahrenseröffnung 65 24
d) Die Erfüllungs bzw. Nichterfüllungswahl
des Insolvenzverwalters 67 25
aa) Der Vertragspartner hat vor Eröffnung
des Insolvenzverfahrens teilweise
geleistet, der Schuldner hat nichts
geleistet 67 25
bb) Der Schuldner hat vor Eröffnung des
Insolvenzverfahrens teilweise geleistet,
der Vertragspartner hat nichts geleistet 71 26
V
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Insolvenzrechtliche Modifikationen des § 320 BGB 72 26
1. Modifikation der Voraussetzungen 73 26
2. Modifikation der Rechtsfolgen 77 27
V. Bewertung der neuen Rechtsprechung 79 28
VI. Erhobene Kritik 84 29
C. Der Zweck des § 103 InsO 87 30
I. Meinungsstand in der Literatur 88 30
II. Das Verständnis der Rechtsprechung 90 31
D. Die Voraussetzungen des § 103 Abs. 1 InsO 95 33
I. Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens 96 33
II. GegenseitigerVertrag 97 33
III. Keine vollständige Erfüllung 98 34
IV. Die Unanwendbarkeit des § 103 InsO 109 36
V. Analoge Anwendbarkeit des § 103 InsO 112 37
Kapitel 2: Das neue Leistungsstörungsrecht und § 103 InsO 114 39
A. Das System der Leistungsstörungen nach altem Recht 115 39
B. Das System der Leistungsstörungen nach neuem Recht 118 40
I. Die Befreiung des Schuldners von seiner Leistungs¬
pflicht 121 40
II. Der Schadens und Aufwendungsersatz 123 41
1. Der allgemeine Schadensersatz aus § 280
Abs. 1 BGB 124 41
2. Der Schadensersatz statt der Leistung 126 41
a) Die nicht oder nicht wie geschuldet
erbrachte Leistung (§ 280 Abs. 1, 3
i. V. m. § 281 BGB) 127 42
b) Die Verletzung einer Pflicht nach § 241
Abs. 2 BGB (§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m.
§282 BGB) 131 43
c) Das nachträgliche Leistungshindernis
(§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 283 BGB) 132 43
d) Das anfängliche Leistungshindernis
(§ 311a Abs. 2 BGB) 133 43
e) Das Nebeneinander von Erfüllungs und
Schadensersatzberechtigung 135 43
VI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
f) Die Surrogations oder Differenzmethode 139 45
g) Der kleine oder große Schadensersatz 143 46
3. Der Verzögerungsschaden (§ 280 Abs. 1 und 2,
§286 BGB) 147 47
4. Der Aufwendungsersatz (§ 284 BGB) 148 47
5. Das stellvertretende commodum (§ 285 BGB) 150 48
III. Das Schicksal der Gegenleistung 151 48
1. Wegfall der Pflicht zur Gegenleistung 151 48
2. Der Rücktritt vom gegenseitigen Vertrag 152 48
a) Der Rücktritt wegen nicht oder nicht
vertragsgemäß erbrachter Leistung nach
§323 BGB 154 49
aa) Voraussetzungen des Rücktritts 155 49
bb) Iusvariandi 159 50
cc) Rechtsfolge 160 50
b) Rücktritt wegen Verletzung einer Pflicht nach
§ 241 Abs. 2 BGB (§ 324 BGB) 161 51
3. Kombination von Rücktritt und Schadensersatz
(§325 BGB) 162 51
IV. Schwebelage und Ausübungsfristen 164 51
C. Zusammenfassung 169 53
D. Die Auswirkungen der Neuregelungen auf das Erfüllungs¬
wahlrecht 178 55
I. Einführung in die Problematik 179 56
II. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes 188 58
III. Mögliche Beeinträchtigungen des Erfüllungs¬
wahlrechtes durch die Rechte des Gläubigers
aus §§281, 323 BGB 196 60
1. Die Lösung des Gläubigers vom Vertrag 198 61
a) Vor der Eröffnung des Insolvenzverfahrens 199 61
b) Nach der Eröffnung des Insolvenzverfahrens . 204 63
c) Ohne Fristsetzung gemäß § 323 Abs. 2 oder
§ 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 281 Abs. 2 BGB 210 65
d) Vor Fälligkeit gemäß § 323 Abs. 4 BGB 218 67
2. Nichtausübung eigener Wahlrechte des Gläubigers . 222 69
3. Veränderung des Leistungsinhaltes 224 69
vn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Die Rechtslage vor Inkrafttreten des Schuldrechts
modernisierungsgesetzes 228 70
1. Möglichkeiten des Gläubigers zur Lösung vom
Vertrag 229 70
a) Die Ausgangslage 229 70
b) § 326 Abs. 1 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 281 Abs. 1, § 323 Abs. 1 BGB 233 72
c) §§ 462, 467, 463 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 323 Abs. 1, § 281 Abs. 1 BGB 241 73
d) § 326 Abs. 2 BGB a. F. im Vergleich zu
§ 281 Abs. 2, § 323 Abs. 2 BGB 244 74
e) Rücktritt vor Fälligkeit 245 74
2. Wahlrechtskollisionen 246 75
3. Veränderung des Leistungsinhaltes 248 75
4. Zusammenfassung und Ausblick auf die weitere
Untersuchung 249 75
a) Die Situation vor Insolvenzeröffnung 250 76
b) Die Situation nach Insolvenzeröffnung 252 76
V. Die potentiellen Beeinträchtigungen des Erfüllungs¬
wahlrechtes unter Berücksichtigung insolvenzrecht¬
licher Wertungen 254 77
1. Der Rücktritt vor Verfahrenseröffnung 255 77
2. Schadensersatz statt der Leistung vor Verfahrens¬
eröffnung 262 79
3. Die Auswirkungen der Verfahrenseröffnung
auf das Rücktrittsrecht des Gläubigers gemäß
§323 BGB 263 79
a) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens
vor einer Nachfristsetzung gemäß § 323
Abs. 1 BGB 266 80
b) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens
während laufender Nachfrist 270 81
aa) Die Rechtslage nach altem Schuldrecht . 271 81
bb) Die Rechtslage nach neuem Schuld¬
recht 275 82
vm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens nach
Fristablauf 280 84
aa) Die Rechtslage nach altem Schuldrecht . 281 84
bb) Die Rechtslage nach neuem Schuld¬
recht 283 84
d) Die Verfahrenseröffnung in den Fällen
einer entbehrlichen Nachfrist gemäß
§323 Abs. 2 BGB 301 91
4. Die Auswirkungen der Erfüllungswahl auf das
Rücktrittsrecht 304 92
a) Ein Rücktrittsrecht des Gläubigers ist vor
Insolvenzeröffnung nicht entstanden 305 92
b) Ein Rücktrittsrecht des Gläubigers ist vor
Insolvenzeröffnung bereits entstanden 313 94
5. Die Auswirkungen der Nichterfüllungswahl auf
das Rücktrittsrecht 331 99
6. Die Auswirkungen der Verfahrenseröffnung
und der Erfüllungswahl auf den Schadensersatz¬
anspruch des Gläubigers nach § 281 BGB 334 . 100
7. Zwischenergebnis 342 . 102
VI. Sofortiger Rücktritt oder sofortiges Verlangen nach
Schadensersatz in der Insolvenz des Schuldners 345 . 103
1. Die Regelung von § 281 Abs. 2 Halbs. 2,
§ 323 Abs. 2 Nr. 3 BGB 346 . 104
2. Die materielle Insolvenz des Schuldners 349 . 105
3. Der Antrag auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens . 360 . 108
4. Die Abweisung des Insolvenzantrags mangels
Masse (§ 26 Abs. 1 Satz 1 InsO) 365 . 110
5. Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens 367 . 110
VII. Das Rücktrittsrecht vor Fälligkeit in der formellen und
materiellen Insolvenz des Schuldners 368 . 110
1. Die Regelung des § 323 Abs. 4 BGB 371 . 111
2. Der offensichtliche Eintritt der Rücktrittsvoraus¬
setzungen aufgrund (drohender) Zahlungsunfähig¬
keit des Schuldners 376 . 113
3. Der offensichtliche Eintritt der Rücktrittsvoraus¬
setzungen durch die Eröffnung des Insolvenz¬
verfahrens 389 . 117
IX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Vin. Zusammenfassung und abschließende Würdigung 397 . 118
IX. Exkurs: Das Rücktrittsrecht des Vorbehaltsverkäufers
in der Insolvenz des Vorbehaltskäufers 401 . 119
1. Rücktrittssperre aus § 107 Abs. 2 InsO analog 408 . 121
2. Rücktrittssperre aus § 112 Nr. 1 InsO analog 414 . 123
Kapitel 3: Die Neufassung des § 651 BGB und § 103 InsO 416 . 125
A. Die Erfüllungswahl bei einem Werklieferungsvertrag alten
Rechts 417 . 125
I. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur
Teilbarkeit von Bauleistungen 418 . 125
II. Die Schiffsbauwerkentscheidung des Bundesgerichts¬
hofs vom 22.2.2001 423 . 127
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 423 . 127
2. Rechtliche Bewertung 431 . 128
B. Die Schiffsbauwerkentscheidung im Lichte des neuen
§651 BGB 435 . 129
C. Die Erfüllungswahl bei einem Werklieferungsvertrag
neuen Rechts 445 . 132
I. Die schuldrechtlichen Einordnung des Werklieferungs¬
vertrages als Anknüpfungspunkt insolvenzrechtlicher
Wertungen 446 . 133
II. Argumente gegen die schuldrechtliche Einordnung als
maßgebliches Kriterium 449 . 133
1. Keine überzeugende Begründung der Schiffsbau¬
werkentscheidung 450 . 133
2. Kaum sachliche Änderungen durch die Neufassung
des §651 BGB 456 . 135
3. Mangelnde zivilrechtliche Bedeutung der Abgren¬
zung zwischen Kauf und Werkvertragsrecht 465 . 137
4. Kollision mit dem Normzweck des § 103 InsO 469 . 138
5. Die Konsequenzen für andere Verträge i. S. d.
§651 Satz 1 BGB 471 . 139
a) Die Herstellung einer neuen Sache aus
Stoffen des Bestellers 472 . 139
b) Die Errichtung eines Gebäudes 477 . 140
6. Fazit 481 . 141
X
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
III. Wertschöpfung als maßgebliches Kriterium insolvenz¬
rechtlicher Wertungen 482 . 142
IV. Zusammenfassung 488 . 143
D. Erfüllungswahl bei Kaufverträgen im Sinne des § 651
Satz 1 BGB und § 433 BGB 490 . 144
Kapitel 4:
Neues kaufvertragliches Mängelrecht und § 103 InsO 495 . 147
A. Die neue Sachmängelhaftung beim Kauf 496 . 147
I. Strukturwandel: Vertragsverletzung statt gesetzlicher
Garantie 496 . 147
II. Integration des Gewährleistungsrechtes in das
Allgemeine Schuldrecht 498 . 148
III. Überblick über die neue Sachmängelhaftung 500 . 148
IV. Die Rechte des Käufers bei Vorliegen eines
Sachmangels 502 . 149
1. Einrede des nichterfüllten Vertrages (§ 320 BGB) . 502 . 149
2. Nacherfüllung (§ 437 Nr. 1 i. V. m. § 439
Abs. 1 BGB) 504 . 150
3. Rücktritt (§ 437 Nr. 2 i. V. m. § 323 BGB) 509 . 151
4. Minderung (§ 437 Nr. 2 i. V. m. § 441 BGB) 510 . 151
5. Schadens bzw. Aufwendungsersatz (§ 437
Nr.3i. V. m. §§280 ff BGB) 512 . 152
6. Die zeitliche Komponente 513 . 152
B. Die Bedeutung der Neuregelungen für das Wahlrecht des
Insolvenzverwalters 515 . 152
C. Kaufvertragsabwicklung nach mangelhafter Lieferung
in der Verkäuferinsolvenz 519 . 154
I. Der Anwendungsbereich des § 103 Abs. 1 InsO 520 . 154
1. Lieferung einer mangelhaften Sache und unvoll¬
ständige Kaufpreiszahlung des Käufers 520 . 154
2. § 103 Abs. 1 InsO vor einem Nacherfüllungs¬
begehren des Käufers? 523 . 155
3. Unentdeckte Mängel und strittige Mängelrügen 536 . 159
4. Nicht behebbare Mängel 538 . 159
5. Zusammenfassung 540 . 160
XI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
II. Die Rechtslage bei Verfahrenseröffnung 541 . 160
1. Lieferung einer mangelhaften Sache als vor
insolvenzliche Teilleistung 542 . 160
2. Der vorinsolvenzlich erfüllte Vertragsteil 544 . 161
3. Der bei Verfahrenseröffnung noch unerfüllte
Vertragsteil 554 . 164
4. Zusammenfassung 555 . 164
a) Der Käufer hat vor der Eröffnung des
Insolvenzverfahrens nichts gezahlt 556 . 165
b) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung
eine Anzahlung geleistet, die unter dem
Wert der mangelhaften Kaufsache liegt 557 . 165
c) Die Anzahlung entspricht der Kaufpreis¬
forderung für die mangelhafte Kaufsache 558 . 165
d) Die Anzahlung des Käufers ist höher als
der Wert der mangelhaften Kaufsache 559 . 165
III. Der Käufer verlangt Nacherfüllung (§ 437 Nr. 1,
§439 Abs. 1 BGB) 560 . 166
1. Anwendbarkeit des § 103 InsO 560 . 166
2. Der Insolvenzverwalter wählt Erfüllung 562 . 166
a) Die Rechtsfolgen 563 . 166
b) Der Käufer verlangt Nachbesserung i. S. d.
§439 Abs. 1 Fall 1 BGB 576 . 170
aa) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröff¬
nung noch nichts gezahlt 576 . 170
bb) Überzahlung des Käufers vor Verfah¬
renseröffnung 579 . 171
cc) Auftreten weiterer Mängel 590 . 174
c) Der Käufer verlangt Lieferung einer mangel¬
freien Sache (§ 439 Abs. 1 Fall 2 BGB) 605 . 178
aa) Der Käufer hat vor der Insolvenzeröff¬
nung noch nichts gezahlt 605 . 178
bb) Der Käufer hat vor Verfahrenseröffnung
eine Anzahlung geleistet 609 . 178
d) Der Nacherfüllungszeitraum 617 . 181
e) Mangelhafte Nacherfüllung 621 . 182
xn
£
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seile
3. Der Insolvenzverwalter wählt nicht die Erfüllung
des Vertrages 622 . 182
a) Rechtsfolgen 622 . 182
b) Die Forderung des Käufers wegen Nicht¬
erfüllung (§ 103 Abs. 2 Satz 1 InsO) 627 . 183
aa) Rechtsgrundlage 627 . 183
bb) Anspruchsinhalt 628 . 184
c) Einzelfragen 631 . 185
aa) Verrechnung einer etwaigen Nicht¬
erfüllungsforderung des Käufers mit
der Kaufpreisforderung der Masse? 632 . 185
bb) Rückgabe der mangelhaften Kaufsache . 643 . 188
cc) Nichterfüllungswahl als Pflicht¬
verletzung? 648 . 189
4. Die Aufforderung zur Wahlrechtsausübung 654 . 191
a) Grundsätze 655 . 191
b) Einzelheiten 657 . 192
5. Die Ausübung des Wahlrechts durch den
Insolvenzverwalter 664 . 194
a) Ausdrückliche oder konkludente Erklärung
der Erfüllungswahl 665 . 194
aa) Grundsätze 665 . 194
bb) Einzelfälle 668 . 195
(1) Erklärungen vor einem Nacherfüllungs¬
verlangen des Käufers 669 . 195
(2) Außergerichtliche Zahlungsaufforde¬
rung und Kaufpreisklage 671 . 196
(3) Nacherfüllungshandlungen 673 . 196
(4) Verweigerung der Nacherfüllung nach
§439 Abs. 3 BGB 674 . 196
b) Ausdrückliche oder konkludente Erfüllungs¬
ablehnung 677 . 197
aa) Grundsätze 677 . 197
bb) Einzelheiten 678 . 197
XIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Der Rücktritt des Käufers (§ 437 Nr. 2, § 323 BGB) 683 . 199
1. Der Rücktritt vor Verfahrenseröffnung 683 . 199
a) § 103 InsO analog? 684 . 199
b) Erfüllungswahl des Rückgewährschuld¬
verhältnisses 689 . 201
aa) Rechtsfolgen 689 . 201
bb) Kombination von Rücktritt und
Schadensersatz (§ 325 BGB) 690 . 201
cc) Wahlrechtsausübung 697 . 203
c) Nichterfüllungswahl des Rückabwicklungs
schuldverhältnisses 698 . 203
2. Der Rücktritt nach Verfahrenseröffnung 699 . 203
V. Die Minderung des Käufers (§ 437 Nr. 2, § 441 BGB) 703 . 204
1. Die Minderung vor Verfahrenseröffnung 704 . 204
2. Die Minderung nach Verfahrenseröffnung 707 . 205
VI. Der Käufer verlangt Schadensersatz statt der Leistung
(§ 437 Nr. 3, § 280 Abs. 1, 3 i. V. m. § 281 BGB) 709 . 206
1. Schadensersatzverlangen vor Verfahrenseröffnung . 709 . 206
a) Der kleine Schadensersatz (281 Abs. 1
Satz 1,2. Alt BGB) 710 . 206
b) Schadensersatz statt der ganzen Leistung
(§281 Abs. 1 Satz 3 BGB) 712 . 206
aa) Analoge Anwendung des § 103 InsO 712 . 206
bb) Rechtsfolgen der Erfüllungswahl 714 . 207
cc) Ausübung des Wahlrechts 719 . 208
dd) Rechtsfolgen der Nichterfüllungswahl 721 . 208
2. Schadensersatzverlangen nach Verfahrens¬
eröffnung 724 . 209
VII. Käufer verlangt Aufwendungsersatz (§ 437 Nr. 3,
§284 BGB) 725 . 209
1. Die Situation vor Verfahrenseröffnung 725 . 209
2. Die Situation nach der Insolvenzeröffnung 726 . 209
D. Kaufvertragsabwicklung nach mangelhafter Lieferung
in der Käuferinsolvenz 727 . 210
I. Der Anwendungsbereich des § 103 InsO 728 . 210
II. Die Rechtslage im Zeitpunkt der Verfahrenseröffnung 730 . 210
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
1. Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung keine
Anzahlung geleistet 731 . 210
2. Der Käufer hat vor der Insolvenzeröffnung eine
Anzahlung geleistet, die unter dem Wert der
mangelhaften Kaufsache liegt 733 . 211
3. Die Anzahlung entspricht der Kaufpreisforderung
für die mangelhafte Kaufsache 734 . 211
4. Die Anzahlung des Käufers ist höher als der Wert
der mangelhaften Kaufsache 735 . 211
III. Die Nacherfüllung nach § 437 Nr. 1, § 439 BGB 736 . 211
1. Der Verwalter verlangt Mängelbeseitigung
(§ 437 Nr. 1, § 439 Abs. 1 Fall 1 BGB) 736 . 211
a) Keine vorinsolvenzliche Anzahlung des
Käufers 736 . 211
b) Die Anzahlung des Käufers ist höher als
der Wert der mangelhaften Kaufsache 738 . 212
2. Der Verwalter verlangt eine Ersatzsache (§ 439
Abs. 1 Fall 2 BGB) 741 . 213
IV. Aufforderung zur Wahlrechtsausübung und Ausübung
des Wahlrechts 756 . 217
V. Sekundäre Rechtsbehelfe des Insolvenzverwalters 759 . 217
1. Die nachinsolvenzliche Entstehung eines Rück¬
trittsrechtes gemäß § 437 Nr. 2, § 323 BGB 761 . 218
2. Der Rücktritt des Verwalters nach vorinsolvenz
lich entstandenem Rücktrittsrecht des Käufers 763 . 218
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 768 . 221
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