Der gesellschaftsrechtliche Kapitalschutz in Deutschland, England und Frankreich: eine rechtsvergleichende Untersuchung zur Ermittlung gemeinsamer gesellschaftsrechtlicher Prinzipien
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Frankfurt am Main [u.a.]
Lang
2007
|
| Schriftenreihe: | Europäische Integration und internationale Wirtschaftsbeziehungen
21 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 301 S. |
| ISBN: | 3631558872 9783631558874 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis 13
Abkürzungsverzeichnis 25
Einleitung 31
Erster Teil: Kapital und Kapitalerhaltung im Allgemeinen 47
A. Das Gesellschaftskapital 47
B. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung im Gesellschaftsrecht 48
C. Mindestkapital 53
D. Exkurs: Die französischen ,ßocietes ä capital variable 62
Zweiter Teil: Die Instrumentarien der Kapitalerhaltung 65
A. Verbot der „offenen Ausschüttung des durch die Kapitalziffer
gebundenen Gesellschaftsvermögens 65
B. Verdeckte Vermögensverlagerungen 99
C. Die Gesetzliche Gewinnrücklage 129
D. Das Agio 137
E. Der Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 159
F. Schwerer Verlust gebundenen Gesellschaftsvermögens 201
G. Kapitalherabsetzung 221
H. Zusammenfassung 251
Dritter Teil: Die allgemeinen Prinzipien im Recht der
Kapitalerhaltung 253
Literaturverzeichnis 273
11
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 25
Einleitung 31
I. Ausgangslage 31
II. Rechtsvereinheitlichung 33
III. Anwendung deutschen Rechts durch Sonderanknüpfung 34
IV. Harmonisierung auf dem Gebiet der Kapitalerhaltung 36
1. Kapitalrichtlinie 36
2. Ausweitung der Kapitalrichtlinie auf
die Gesellschaftsform der „GmbH 37
V. Die Entwicklung allgemein gültiger Prinzipien 37
1. Notwendigkeit für allgemein gültige Prinzipien 37
2. Verweis auf allgemein gültige Prinzipien 38
a) Europäische Aktiengesellschaft (SE) 39
b) Europäische Privatgesellschaft (EPG) 39
3. Definition der „gemeinsamen Prinzipien 40
4. Aufgaben, Nutzen und Vorteile gemeinsamer Prinzipien 41
VI. Gegenstand der Untersuchung 42
VQ. Zu betrachtende Gesellschaftsrechtsformen 43
VIII. Gang der Darstellung 44
Erster Teil: Kapital und Kapitalerhaltung im Allgemeinen
A. Kapital 47
I. Gesellschaftskapital (Festes Kapital) 47
II. Mindestkapital 48
III. Eigenkapital (Variables Kapital) 48
13
B. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung im Gesellschaftsrecht 48
I. Sinn und Zweck der Kapitalerhaltung 48
II. Das klassische Konzept der Kapitalerhaltung 50
III. Kapitalerhaltungssysteme im Personengesellschaftsrecht 51
IV. Alternative Kapitalerhaltungsmechanismen 51
1. Bilanzprüfung (balance sheet fest) 52
2. Liquiditätsprüfung (liquidity test) 53
3. Solvenzbescheinigung (solvency certificate) 53
C. Mindestkapital 53
I. Kapitalgesellschaften 53
1. Mindestkapitalausstattung der
Kapitalgesellschaften, die öffentlich zur
Zeichnung ihrer Anteile aufrufen können 54
2. Mindestkapitalausstattung bei
Kapitalgesellschaften, denen der Zugang zu
öffentlichen Kapitalmärkten nicht gestattet ist 56
II. Personengesellschaften 61
D. Exkurs: Die französischen yßocietes ä capital variable? 62
Zweiter Teil: Die Instrumentarien der Kapitalerhaltung
A. Verbot der „offenen Ausschüttung des durch die Kapitalziffer
gebundenen Gesellschaftsvermögens 65
I. Bindung des Gesellschaftsvermögens 65
II. Das Verbot der offenen Ausschüttung gebundenen
Gesellschaftsvermögens bei Kapitalgesellschaften 68
1. Kapitalrichtlinie und EPG Statut 68
2. Die Entwicklung der Capital
Maintenance Doctrine in England 69
a) CommonLaw ®
14
(1) Capital Maintenance Doctrine —
Flitcrofi 5 Case (1882) 70
(2) Aufweichung der capital maintenance
doctrine durch die Entscheidung
,JLee v. Neuchatel Asphalte (1889)
Einführung der „current earnings method 71
b) Statutory Law 73
(1) Allgemeine Regelungen
Der ,realised profit test 73
(2) Spezielle Regelungen für public companies
Der ,/iet assets test1 11
3. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung in Deutschland 78
4. Der Grundsatz der Jntangibilite du
capital sociat1 im französischen Recht 81
5. Rechtsfolgen bei verbotenen Ausschüttungen 83
a) Haftung der Gesellschafter bei Empfang
einer unzulässigen Ausschüttung 83
b) Ausfallhaftung der Mitgesellschafter 85
c) Haftung der Geschäftsführer
bzw. Verwalter einer Gesellschaft 86
d) Haftung der Gesellschafter und
Geschäftsführer gegenüber den
Gläubigern der Gesellschaft 88
III. Entnahmen und Ausschüttungen von
Gesellschaftsvermögen in Personengesellschaften 89
IV. Das Verbot der offenen Ausschüttung gebundenen
Gesellschaftsvermögens bei Kommanditgesellschaften 93
B. Verdeckte Vermögensverlagerungen 99
I. Die „verdeckte Gewinnausschüttung im Gesellschaftsrecht 99
II. Problemstellung 101
1. Begrifflichkeiten 102
2. Begriffsbildung für eine funktionale Rechtsvergleichung 103
15
III. Die verdeckte Vermögensverlagerung in der deutschen
Rechtsordnung 103
1. Verdeckte Vermögensverlagerungen im Aktienrecht 103
a) Anwendung der Kapitalerhaltungsvorschriften
auf verdeckte Vermögensverlagerungen 104
b) Der Tatbestand der verdeckten Vermögensverlagerung 105
c) Subjektives Element 105
d) Adressaten des totalen Ausschüttungsverbots 106
e) Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 106
(1) Rückgewährhaftung von Gesellschaftern 106
(2) Haftung der Geschäftsführer 107
2. Verdeckte Vermögensverlagerungen im GmbH Recht 107
a) Anwendung der Kapitalerhaltungsvorschriften
auf verdeckte Vermögensverlagerungen 107
b) Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 108
IV. Die verdeckte Vermögensverlagerung
in der französischen Rechtsordnung 108
1. Die Regeln der Kapitalerhaltung und die Dividende fictif 108
2. Schutz des Gesellschaftsvermögens
vor verdeckten Vermögensverlagerungen 109
a) Das Prinzip der „specialite als Schranke
für verdeckte Vermögensverlagerungen 109
(1) Das Prinzip der specialite legale 109
(2) Das Prinzip der specialite statutaire 110
(3) Rechtsfolgen bei Verletzung
des Spezialitätsprinzips 11
b) Verbot des Abschlusses von
Kredit und Sicherungsgeschäften 11 *
c) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen
das Verbot der Sicherungs¬
und Darlehensgewährung 1 ^
16
d) Verhinderung verdeckter Vermögensverlagerungen
durch Kontrolle der Geschäfte, die zwischen
der Gesellschaft und den Gesellschaftern erfolgen 112
(1) Das Kontroll verfahren in der SA 114
(2) Rechtsfolgen in der SA 114
(3) Das Kontrollverfahren in der SARL 115
(4) Rechtsfolgen bei der SARL 115
e) Verantwortlichkeit der Geschäftsleiter bei verdeckten
Vermögensauskehrungen an die Gesellschafter 115
(1) Der Straftatbestand des
„abus des biens et du credif 115
(2) Rechtsfolgen eines
, bus des biens et du credit 116
V. Die verdeckte Vermögensverlagerung
in der englischen Rechtsordnung 116
1. Anwendbarkeit der gesetzlichen
Regelungen der Kapitalerhaltung 116
2. Die Grundsätze des „Common Law 117
a) Die ,fdtra vires doctrine 120
b) Der Untergang des ,jiltra vires1 Grundsatzes
und der Rückgriff auf die ,4irectors duties 124
VI. Prinzipienbildung 126
C. Die Gesetzliche Gewinnrücklage 129
I. Definition 129
II. Passivierung der gesetzlichen Gewinnrücklage 130
m. Sinn und Zweck 130
IV. Die Pflicht zur Bildung einer gesetzlichen Gewinnrücklage 131
1. Keine Harmonisierung auf europäischer Ebene 131
2. Koppelung mit einer Mindestkapitalaufbringungspflicht 131
V. Bindung der gesetzlichen Gewinnrücklage 134
17
VI. Höhe der gesetzlichen Gewinnrücklage 134
VII. Rechtsfolgen einer Ausschüttung
gebundenen Gesellschaftsvermögens 135
D. Das Agio 137
I. Definition 137
II. Bilanzielle Sicherung des Agios durch Rücklageneinstellung 138
III. Eingeschränkte Harmonisierung durch die Kapitalrichtlinie 139
IV. Nationale Regelungen 140
V. Sinn und Zweck des Agios 140
1. Gründungskosten und zusätzliche Mittelzuführung 141
2. Kostendeckung und
Verwässerungsschutz bei Kapitalerhöhung 142
4. Verwendung des Agios im Rahmen
der unternehmerischen Tätigkeit 143
VI. Bindung des Gesellschaftsvermögens
durch die Agiorücklage 143
1. Personengesellschaften 144
2. Kapitalgesellschaften 145
VII. Höhe des Agios I49
VIII. Aufbringung des Agios bei Zeichnung der Anteile 151
IX. Art der Leistung auf das Agio 152
X. Rechtsfolgen und Sanktionen 154
XI. Vergleich der durch die gesetzliche
Gewinnrücklage bzw. durch das Agio
erweiterten Bindung des Gesellschaftsvermögens 155
£. Der Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 159
I. Gefährdung des Gesellschaftsvermögens und
potentielle Verletzung des Grundsatzes der
Kapitalerhaltung durch den Erwerb eigener Anteile 1 $
II. Zusätzliche Gefahren eines Erwerbs eigener Anteile 1^
III. Motive einer Gesellschaft für den Erwerb eigener Anteile 16°
IV. Möglichkeit des Erwerbs eigener Anteile 1 °
18
1. Vorgaben der europäischen Kapitalrichtlinie 161
2. Entwicklung des Verbots des Erwerbs eigener Anteile 163
3. Grundsätzliches Verbot des Erwerbs eigener Aktien und
Begrenzung des Erwerbs eigener Anteile
durch den Grundsatz der Kapitalerhaltung 173
a) Umgehungsverbote 174
(1) Erwerb durch eine im eigenen Namen aber für
Rechnung der Gesellschaft handelnde Person
(„Strohmanngeschäfte ) 174
(2) Konzernrechtliche Absicherung des Verbots des
Erwerbs eigener Anteile 176
(3) Inpfandnahme eigener Anteile 177
b) Zulässige Erwerbstatbestände 179
(1) Allgemeine Voraussetzungen für
einen zulässigen Erwerb
eigener Gesellschaftsanteile 179
(a) Gesellschafterbeschluss 179
(b) Gebot der Volleinzahlung 181
(c) Finanzierung des Erwerbs eigener
Anteile aus freiem Gesellschaftsvermögen 181
(d) Bildung einer Sonderrücklage 183
(e) 10 % Schwelle 186
(f) Offenlegungsvorschriften 190
(2) Allgemeiner Erwerbstatbestand mit
der Voraussetzung einer
entsprechenden Ermächtigung
durch die Gesellschafterversammlung 191
(3) Besondere Erwerbstatbestände 193
(a) Erwerb eigener Aktien zur Ausgabe von
Belegschaftsaktien 193
(b) Unentgeltlicher Erwerb eigener
Anteile und Erwerb im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge 194
19
(c) Erwerb eigener Aktien zum
Schutz der Gesellschaft 195
(d) Erwerb eigener Anteile zur
Kapitalherabsetzung bzw. in
Ausführung einer Zwangseinziehung 196
4. Rechtsfolgen bei einem
unzulässigen Erwerb eigener Anteile 196
a) Zivilrechtliche Sanktionen 196
b) Strafrechtliche Sanktionen 198
5. Rechte aus eigenen Anteilen 199
F. Schwerer Verlust gebundenen Gesellschaftsvermögens 201
I. Pflicht zur Einberufung einer
Gesellschafterversammlung bei schweren Verlusten des
gebundenen Gesellschaftsvermögens aktienrechtliche
Harmonisierung durch Art. 17 der Kapitalrichtlinie 201
II. Bedeutung eines schweren bzw.
hälftigen Verluste des Geselbchaftskapitab 203
III. Pflicht zur Einberufung einer
Gesellschafterversammlung bei einem
Verlust in Höhe der Hälfte des Gesellschaftskapitals 204
1. Grundsatz 204
2. Verpflichtung zur Einberufung
und Adressaten der Einberufung 210
3. Zeitpunkt der Entstehung der Einberurungspflicht 211
4. Einberufungs und Durchführungsfrist der
Gesellschafterversammlung 213
5. Maßnahmen der Gesellschafterversammlung 214
6. Pflicht zur Wiederherstellung des
Gesellschaftsvermögens in Höhe der Kapitalziffer 217
7. Veröffentlichung des schweren
Verlustes und der gefassten Beschlüsse 21
20
IV. Rechtsfolgen bei Nichteinberufung
der Gesellschafterversammlung 218
1. Zivilrechtliche Folgen 218
2. Strafrechtliche Folgen 219
G. Kapitalherabsetzung 221
I. Allgemeines 221
II. Kapitalherabsetzung bei Personengesellschaften 226
III. Kapitalherabsetzung bei Kommanditgesellschaften 228
1. Komplementär 228
2. Kommanditist 229
IV. Kapitalherabsetzung bei Kapitalgesellschaften 232
1. Vorgaben der Kapitalrichtlinie 232
2. Gemeinsame Voraussetzungen
für eine Kapitalherabsetzung 234
a) Beschlussfassung durch
Gesellschafterversammlung 234
b) Registereintragung der Kapitalherabsetzung 236
c) Mindestkapital als Schranke
bei der Kapitalherabsetzung 236
3. Besondere Voraussetzungen der einzelnen Arten der
Kapitalherabsetzung 237
a) Die effektive Kapitalherabsetzung 237
(1) Gläubigerschutzmechanismen der effektiven
Kapitalherabsetzung 237
(a) Widerspruchsrecht der Gesellschaftsgläubiger 238
(b) Gerichtliche Überprüfung der
Kapitalherabsetzung kombiniert mit
Widerspruchsrecht der Gesellschaftsgläubiger 240
21
(i) Kapitalherabsetzung im Rahmen
des Erwerbs eigener Anteile durch
eine private limited Company zu
Lasten des Gesellschaftskapitals 241
(ii) Company Law Reform 244
(2) Exkurs: Kapitalherabsetzung in einer
societe ä capital variable 246
b) Die nominelle Kapitalherabsetzung 248
H. Zusammenfassung 251
Dritter Teil: Die allgemeinen Prinzipien im
Recht der Kapitalerhaltung
A. Kapitalausstattung 253
§ 1 Mindestkapital 253
B. Verbot der „offenen Ausschüttung des durch
die Kapitalziffer gebundenen Gesellschaftsvermögens 253
§ 2 Bindung des Gesellschaftsvermögens 253
§ 3 Gewinnausschüttung 255
§ 4 Haftung der Gesellschafter bei verbotenen Ausschüttungen 255
§ 5 Haftung der Geschäftsleiter bei verbotenen Ausschüttungen 256
§ 6 Haftungsansprüche der Gesellschaftsgläubiger bei verbotenen
Ausschüttungen 256
C. Verdeckte Vermögensverlagerungen 256
§ 7 Generelle Vertragsabschlussfreiheit
zwischen Gesellschaft und Gesellschafter ^56
§ 8 Verdeckte Vermögensverlagerung 257
§ 9 Grundsätzliches Verbot
verdeckter Vermögensverlagerungen 25
§ 10 Verdeckte Vermögensverlagerungen
durch Leistungen an Dritte 25°
§ 11 Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 25
22
D. Gesetzliche Gewinnrücklage 238
Vorbemerkung zu § 12 258
§12 Gesetzliche Gewinnrücklage 259
§ 13 Bindung der gesetzlichen Rücklage 260
§ 14 Rechtsfolgen bei Ausschüttung des durch die gesetzliche
Gewinnrücklage gebundenen Gesellschaftsvermögens 260
E. Agio 260
§15 Agio 260
§ 16 Höhe des Agios 261
§17 Leistung des Agios 261
Vorbemerkung zu § 18 262
§ 18 Bindung des Agios 262
§ 19 Rücklagenbildung 262
F. Erwerb eigener Gesellschaftsanteile durch die Gesellschaft 263
§ 20 Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 263
§ 21 Umgehungsverbote 264
§ 22 Ausnahmen vom Verbot des
Erwerbs eigener Gesellschaftsanteile 264
§ 23 Weitere Voraussetzungen für einen
zulässigen Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 264
§ 24 Rechte aus eigenen Anteilen 265
§ 25 Rechtsfolge eines verbotswidrigen
Rückerwerbs eigener Gesellschaftsanteile 265
G. Maßnahmen bei schwerem Verlast des durch das
Gesellschaftskapitals gebundenen GeseUschaftsvermögens 266
§ 26 Gesetzliche Regelungen 266
§ 27 Einberufung einer außerordentlichen
Gesellschafterversammlung 266
§ 28 Einberufungsfrist 266
§ 29 Notwendigkeit einer Beschlussfassung der
außerordentlichen Gesellschafterversammlung 267
§ 30 Rechtsfolgen bei Nichteinberufung
der Gesellschafterversammlung 269
23
H. Die Herabsetzung des Gesellschaftskapitals 269
§31 Kapitalherabsetzung im allgemeinen 269
§ 32 Kapitalherabsetzung bei unbeschränkt
haftenden Gesellschaftern 269
§ 33 Kapitalherabsetzung in Gesellschaften,
in denen die Gesellschafter für die Schulden
der Gesellschaft nicht haften 270
§ 34 Beschluss der Gesellschafterversammlung 271
§ 35 Veröffentlichungspflicht 271
§ 36 Herabsetzung des Gesellschaftskapitals
unter das vorgegebene Mindestkapital 271
Literaturverzeichnis 273
24
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| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis 13
Abkürzungsverzeichnis 25
Einleitung 31
Erster Teil: Kapital und Kapitalerhaltung im Allgemeinen 47
A. Das Gesellschaftskapital 47
B. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung im Gesellschaftsrecht 48
C. Mindestkapital 53
D. Exkurs: Die französischen ,ßocietes ä capital variable" 62
Zweiter Teil: Die Instrumentarien der Kapitalerhaltung 65
A. Verbot der „offenen" Ausschüttung des durch die Kapitalziffer
gebundenen Gesellschaftsvermögens 65
B. Verdeckte Vermögensverlagerungen 99
C. Die Gesetzliche Gewinnrücklage 129
D. Das Agio 137
E. Der Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 159
F. Schwerer Verlust gebundenen Gesellschaftsvermögens 201
G. Kapitalherabsetzung 221
H. Zusammenfassung 251
Dritter Teil: Die allgemeinen Prinzipien im Recht der
Kapitalerhaltung 253
Literaturverzeichnis 273
11
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 25
Einleitung 31
I. Ausgangslage 31
II. Rechtsvereinheitlichung 33
III. Anwendung deutschen Rechts durch Sonderanknüpfung 34
IV. Harmonisierung auf dem Gebiet der Kapitalerhaltung 36
1. Kapitalrichtlinie 36
2. Ausweitung der Kapitalrichtlinie auf
die Gesellschaftsform der „GmbH" 37
V. Die Entwicklung allgemein gültiger Prinzipien 37
1. Notwendigkeit für allgemein gültige Prinzipien 37
2. Verweis auf allgemein gültige Prinzipien 38
a) Europäische Aktiengesellschaft (SE) 39
b) Europäische Privatgesellschaft (EPG) 39
3. Definition der „gemeinsamen Prinzipien" 40
4. Aufgaben, Nutzen und Vorteile gemeinsamer Prinzipien 41
VI. Gegenstand der Untersuchung 42
VQ. Zu betrachtende Gesellschaftsrechtsformen 43
VIII. Gang der Darstellung 44
Erster Teil: Kapital und Kapitalerhaltung im Allgemeinen
A. Kapital 47
I. Gesellschaftskapital (Festes Kapital) 47
II. Mindestkapital 48
III. Eigenkapital (Variables Kapital) 48
13
B. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung im Gesellschaftsrecht 48
I. Sinn und Zweck der Kapitalerhaltung 48
II. Das klassische Konzept der Kapitalerhaltung 50
III. Kapitalerhaltungssysteme im Personengesellschaftsrecht 51
IV. Alternative Kapitalerhaltungsmechanismen 51
1. Bilanzprüfung (balance sheet fest) 52
2. Liquiditätsprüfung (liquidity test) 53
3. Solvenzbescheinigung (solvency certificate) 53
C. Mindestkapital 53
I. Kapitalgesellschaften 53
1. Mindestkapitalausstattung der
Kapitalgesellschaften, die öffentlich zur
Zeichnung ihrer Anteile aufrufen können 54
2. Mindestkapitalausstattung bei
Kapitalgesellschaften, denen der Zugang zu
öffentlichen Kapitalmärkten nicht gestattet ist 56
II. Personengesellschaften 61
D. Exkurs: Die französischen yßocietes ä capital variable? 62
Zweiter Teil: Die Instrumentarien der Kapitalerhaltung
A. Verbot der „offenen" Ausschüttung des durch die Kapitalziffer
gebundenen Gesellschaftsvermögens 65
I. Bindung des Gesellschaftsvermögens 65
II. Das Verbot der offenen Ausschüttung gebundenen
Gesellschaftsvermögens bei Kapitalgesellschaften 68
1. Kapitalrichtlinie und EPG Statut 68
2. Die Entwicklung der Capital
Maintenance Doctrine in England 69
a) CommonLaw ®
14
(1) Capital Maintenance Doctrine —
"Flitcrofi 5 Case" (1882) 70
(2) Aufweichung der capital maintenance
doctrine durch die Entscheidung
,JLee v. Neuchatel Asphalte" (1889)
Einführung der „current earnings method" 71
b) Statutory Law 73
(1) Allgemeine Regelungen
Der ,realised profit test' 73
(2) Spezielle Regelungen für public companies
Der ,/iet assets test1 11
3. Der Grundsatz der Kapitalerhaltung in Deutschland 78
4. Der Grundsatz der Jntangibilite du
capital sociat1 im französischen Recht 81
5. Rechtsfolgen bei verbotenen Ausschüttungen 83
a) Haftung der Gesellschafter bei Empfang
einer unzulässigen Ausschüttung 83
b) Ausfallhaftung der Mitgesellschafter 85
c) Haftung der Geschäftsführer
bzw. Verwalter einer Gesellschaft 86
d) Haftung der Gesellschafter und
Geschäftsführer gegenüber den
Gläubigern der Gesellschaft 88
III. Entnahmen und Ausschüttungen von
Gesellschaftsvermögen in Personengesellschaften 89
IV. Das Verbot der offenen Ausschüttung gebundenen
Gesellschaftsvermögens bei Kommanditgesellschaften 93
B. Verdeckte Vermögensverlagerungen 99
I. Die „verdeckte Gewinnausschüttung" im Gesellschaftsrecht 99
II. Problemstellung 101
1. Begrifflichkeiten 102
2. Begriffsbildung für eine funktionale Rechtsvergleichung 103
15
III. Die verdeckte Vermögensverlagerung in der deutschen
Rechtsordnung 103
1. Verdeckte Vermögensverlagerungen im Aktienrecht 103
a) Anwendung der Kapitalerhaltungsvorschriften
auf verdeckte Vermögensverlagerungen 104
b) Der Tatbestand der verdeckten Vermögensverlagerung 105
c) Subjektives Element 105
d) Adressaten des totalen Ausschüttungsverbots 106
e) Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 106
(1) Rückgewährhaftung von Gesellschaftern 106
(2) Haftung der Geschäftsführer 107
2. Verdeckte Vermögensverlagerungen im GmbH Recht 107
a) Anwendung der Kapitalerhaltungsvorschriften
auf verdeckte Vermögensverlagerungen 107
b) Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 108
IV. Die verdeckte Vermögensverlagerung
in der französischen Rechtsordnung 108
1. Die Regeln der Kapitalerhaltung und die Dividende fictif 108
2. Schutz des Gesellschaftsvermögens
vor verdeckten Vermögensverlagerungen 109
a) Das Prinzip der „specialite" als Schranke
für verdeckte Vermögensverlagerungen 109
(1) Das Prinzip der specialite legale" 109
(2) Das Prinzip der specialite statutaire" 110
(3) Rechtsfolgen bei Verletzung
des Spezialitätsprinzips 11'
b) Verbot des Abschlusses von
Kredit und Sicherungsgeschäften 11 *
c) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen
das Verbot der Sicherungs¬
und Darlehensgewährung 1 ^
16
d) Verhinderung verdeckter Vermögensverlagerungen
durch Kontrolle der Geschäfte, die zwischen
der Gesellschaft und den Gesellschaftern erfolgen 112
(1) Das Kontroll verfahren in der SA 114
(2) Rechtsfolgen in der SA 114
(3) Das Kontrollverfahren in der SARL 115
(4) Rechtsfolgen bei der SARL 115
e) Verantwortlichkeit der Geschäftsleiter bei verdeckten
Vermögensauskehrungen an die Gesellschafter 115
(1) Der Straftatbestand des
„abus des biens et du credif 115
(2) Rechtsfolgen eines
, bus des biens et du credit 116
V. Die verdeckte Vermögensverlagerung
in der englischen Rechtsordnung 116
1. Anwendbarkeit der gesetzlichen
Regelungen der Kapitalerhaltung 116
2. Die Grundsätze des „Common Law" 117
a) Die ,fdtra vires doctrine" 120
b) Der Untergang des ,jiltra vires1' Grundsatzes
und der Rückgriff auf die ,4irectors duties" 124
VI. Prinzipienbildung 126
C. Die Gesetzliche Gewinnrücklage 129
I. Definition 129
II. Passivierung der gesetzlichen Gewinnrücklage 130
m. Sinn und Zweck 130
IV. Die Pflicht zur Bildung einer gesetzlichen Gewinnrücklage 131
1. Keine Harmonisierung auf europäischer Ebene 131
2. Koppelung mit einer Mindestkapitalaufbringungspflicht 131
V. Bindung der gesetzlichen Gewinnrücklage 134
17
VI. Höhe der gesetzlichen Gewinnrücklage 134
VII. Rechtsfolgen einer Ausschüttung
gebundenen Gesellschaftsvermögens 135
D. Das Agio 137
I. Definition 137
II. Bilanzielle Sicherung des Agios durch Rücklageneinstellung 138
III. Eingeschränkte Harmonisierung durch die Kapitalrichtlinie 139
IV. Nationale Regelungen 140
V. Sinn und Zweck des Agios 140
1. Gründungskosten und zusätzliche Mittelzuführung 141
2. Kostendeckung und
Verwässerungsschutz bei Kapitalerhöhung 142
4. Verwendung des Agios im Rahmen
der unternehmerischen Tätigkeit 143
VI. Bindung des Gesellschaftsvermögens
durch die Agiorücklage 143
1. Personengesellschaften 144
2. Kapitalgesellschaften 145
VII. Höhe des Agios I49
VIII. Aufbringung des Agios bei Zeichnung der Anteile 151
IX. Art der Leistung auf das Agio 152
X. Rechtsfolgen und Sanktionen 154
XI. Vergleich der durch die gesetzliche
Gewinnrücklage bzw. durch das Agio
erweiterten Bindung des Gesellschaftsvermögens 155
£. Der Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 159
I. Gefährdung des Gesellschaftsvermögens und
potentielle Verletzung des Grundsatzes der
Kapitalerhaltung durch den Erwerb eigener Anteile 1\$"
II. Zusätzliche Gefahren eines Erwerbs eigener Anteile 1^
III. Motive einer Gesellschaft für den Erwerb eigener Anteile 16°
IV. Möglichkeit des Erwerbs eigener Anteile 1 °'
18
1. Vorgaben der europäischen Kapitalrichtlinie 161
2. Entwicklung des Verbots des Erwerbs eigener Anteile 163
3. Grundsätzliches Verbot des Erwerbs eigener Aktien und
Begrenzung des Erwerbs eigener Anteile
durch den Grundsatz der Kapitalerhaltung 173
a) Umgehungsverbote 174
(1) Erwerb durch eine im eigenen Namen aber für
Rechnung der Gesellschaft handelnde Person
(„Strohmanngeschäfte") 174
(2) Konzernrechtliche Absicherung des Verbots des
Erwerbs eigener Anteile 176
(3) Inpfandnahme eigener Anteile 177
b) Zulässige Erwerbstatbestände 179
(1) Allgemeine Voraussetzungen für
einen zulässigen Erwerb
eigener Gesellschaftsanteile 179
(a) Gesellschafterbeschluss 179
(b) Gebot der Volleinzahlung 181
(c) Finanzierung des Erwerbs eigener
Anteile aus freiem Gesellschaftsvermögen 181
(d) Bildung einer Sonderrücklage 183
(e) 10 % Schwelle 186
(f) Offenlegungsvorschriften 190
(2) Allgemeiner Erwerbstatbestand mit '
der Voraussetzung einer
entsprechenden Ermächtigung
durch die Gesellschafterversammlung 191
(3) Besondere Erwerbstatbestände 193
(a) Erwerb eigener Aktien zur Ausgabe von
Belegschaftsaktien 193
(b) Unentgeltlicher Erwerb eigener
Anteile und Erwerb im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge 194
19
(c) Erwerb eigener Aktien zum
Schutz der Gesellschaft 195
(d) Erwerb eigener Anteile zur
Kapitalherabsetzung bzw. in
Ausführung einer Zwangseinziehung 196
4. Rechtsfolgen bei einem
unzulässigen Erwerb eigener Anteile 196
a) Zivilrechtliche Sanktionen 196
b) Strafrechtliche Sanktionen 198
5. Rechte aus eigenen Anteilen 199
F. Schwerer Verlust gebundenen Gesellschaftsvermögens 201
I. Pflicht zur Einberufung einer
Gesellschafterversammlung bei schweren Verlusten des
gebundenen Gesellschaftsvermögens aktienrechtliche
Harmonisierung durch Art. 17 der Kapitalrichtlinie 201
II. Bedeutung eines schweren bzw.
hälftigen Verluste des Geselbchaftskapitab" 203
III. Pflicht zur Einberufung einer
Gesellschafterversammlung bei einem
Verlust in Höhe der Hälfte des Gesellschaftskapitals 204
1. Grundsatz 204
2. Verpflichtung zur Einberufung
und Adressaten der Einberufung 210
3. Zeitpunkt der Entstehung der Einberurungspflicht 211
4. Einberufungs und Durchführungsfrist der
Gesellschafterversammlung 213
5. Maßnahmen der Gesellschafterversammlung 214
6. Pflicht zur Wiederherstellung des
Gesellschaftsvermögens in Höhe der Kapitalziffer 217
7. Veröffentlichung des schweren
Verlustes und der gefassten Beschlüsse 21
20
IV. Rechtsfolgen bei Nichteinberufung
der Gesellschafterversammlung 218
1. Zivilrechtliche Folgen 218
2. Strafrechtliche Folgen 219
G. Kapitalherabsetzung 221
I. Allgemeines 221
II. Kapitalherabsetzung bei Personengesellschaften 226
III. Kapitalherabsetzung bei Kommanditgesellschaften 228
1. Komplementär 228
2. Kommanditist 229
IV. Kapitalherabsetzung bei Kapitalgesellschaften 232
1. Vorgaben der Kapitalrichtlinie 232
2. Gemeinsame Voraussetzungen
für eine Kapitalherabsetzung 234
a) Beschlussfassung durch
Gesellschafterversammlung 234
b) Registereintragung der Kapitalherabsetzung 236
c) Mindestkapital als Schranke
bei der Kapitalherabsetzung 236
3. Besondere Voraussetzungen der einzelnen Arten der
Kapitalherabsetzung 237
a) Die effektive Kapitalherabsetzung 237
(1) Gläubigerschutzmechanismen der effektiven
Kapitalherabsetzung 237
(a) Widerspruchsrecht der Gesellschaftsgläubiger 238
(b) Gerichtliche Überprüfung der
Kapitalherabsetzung kombiniert mit
Widerspruchsrecht der Gesellschaftsgläubiger 240
21
(i) Kapitalherabsetzung im Rahmen
des Erwerbs eigener Anteile durch
eine private limited Company zu
Lasten des Gesellschaftskapitals 241
(ii) Company Law Reform 244
(2) Exkurs: Kapitalherabsetzung in einer
societe ä capital variable 246
b) Die nominelle Kapitalherabsetzung 248
H. Zusammenfassung 251
Dritter Teil: Die allgemeinen Prinzipien im
Recht der Kapitalerhaltung
A. Kapitalausstattung 253
§ 1 Mindestkapital 253
B. Verbot der „offenen" Ausschüttung des durch
die Kapitalziffer gebundenen Gesellschaftsvermögens 253
§ 2 Bindung des Gesellschaftsvermögens 253
§ 3 Gewinnausschüttung 255
§ 4 Haftung der Gesellschafter bei verbotenen Ausschüttungen 255
§ 5 Haftung der Geschäftsleiter bei verbotenen Ausschüttungen 256
§ 6 Haftungsansprüche der Gesellschaftsgläubiger bei verbotenen
Ausschüttungen 256
C. Verdeckte Vermögensverlagerungen 256
§ 7 Generelle Vertragsabschlussfreiheit
zwischen Gesellschaft und Gesellschafter ^56
§ 8 Verdeckte Vermögensverlagerung 257
§ 9 Grundsätzliches Verbot
verdeckter Vermögensverlagerungen 25'
§ 10 Verdeckte Vermögensverlagerungen
durch Leistungen an Dritte 25°
§ 11 Rechtsfolgen einer verdeckten Vermögensverlagerung 25
22
D. Gesetzliche Gewinnrücklage 238
Vorbemerkung zu § 12 258
§12 Gesetzliche Gewinnrücklage 259
§ 13 Bindung der gesetzlichen Rücklage 260
§ 14 Rechtsfolgen bei Ausschüttung des durch die gesetzliche
Gewinnrücklage gebundenen Gesellschaftsvermögens 260
E. Agio 260
§15 Agio 260
§ 16 Höhe des Agios 261
§17 Leistung des Agios 261
Vorbemerkung zu § 18 262
§ 18 Bindung des Agios 262
§ 19 Rücklagenbildung 262
F. Erwerb eigener Gesellschaftsanteile durch die Gesellschaft 263
§ 20 Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 263
§ 21 Umgehungsverbote 264
§ 22 Ausnahmen vom Verbot des
Erwerbs eigener Gesellschaftsanteile 264
§ 23 Weitere Voraussetzungen für einen
zulässigen Erwerb eigener Gesellschaftsanteile 264
§ 24 Rechte aus eigenen Anteilen 265
§ 25 Rechtsfolge eines verbotswidrigen
Rückerwerbs eigener Gesellschaftsanteile 265
G. Maßnahmen bei schwerem Verlast des durch das
Gesellschaftskapitals gebundenen GeseUschaftsvermögens 266
§ 26 Gesetzliche Regelungen 266
§ 27 Einberufung einer außerordentlichen
Gesellschafterversammlung 266
§ 28 Einberufungsfrist 266
§ 29 Notwendigkeit einer Beschlussfassung der
außerordentlichen Gesellschafterversammlung 267
§ 30 Rechtsfolgen bei Nichteinberufung
der Gesellschafterversammlung 269
23
H. Die Herabsetzung des Gesellschaftskapitals 269
§31 Kapitalherabsetzung im allgemeinen 269
§ 32 Kapitalherabsetzung bei unbeschränkt
haftenden Gesellschaftern 269
§ 33 Kapitalherabsetzung in Gesellschaften,
in denen die Gesellschafter für die Schulden
der Gesellschaft nicht haften 270
§ 34 Beschluss der Gesellschafterversammlung 271
§ 35 Veröffentlichungspflicht 271
§ 36 Herabsetzung des Gesellschaftskapitals
unter das vorgegebene Mindestkapital 271
Literaturverzeichnis 273
24 |
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| spelling | Jansen, Justus 1974- Verfasser (DE-588)132299615 aut Der gesellschaftsrechtliche Kapitalschutz in Deutschland, England und Frankreich eine rechtsvergleichende Untersuchung zur Ermittlung gemeinsamer gesellschaftsrechtlicher Prinzipien Justus Jansen Frankfurt am Main [u.a.] Lang 2007 301 S. txt rdacontent n rdamedia nc rdacarrier Europäische Integration und internationale Wirtschaftsbeziehungen 21 Zugl.: Hamburg, Univ., Diss., 2006 Recht Capital stock Law and legislation France Capital stock Law and legislation Germany Capital stock Law and legislation Great Britain Corporations Finance Law and legislation France Corporations Finance Law and legislation Germany Corporations Finance Law and legislation Great Britain Preisvergleich (DE-588)4175635-6 gnd rswk-swf Gesellschaftsrecht (DE-588)4020646-4 gnd rswk-swf Kapital (DE-588)4029560-6 gnd rswk-swf Schutz (DE-588)4180271-8 gnd rswk-swf Deutschland Frankreich Großbritannien England (DE-588)4014770-8 gnd rswk-swf Frankreich (DE-588)4018145-5 gnd rswk-swf Deutschland (DE-588)4011882-4 gnd rswk-swf (DE-588)4113937-9 Hochschulschrift gnd-content Deutschland (DE-588)4011882-4 g England (DE-588)4014770-8 g Frankreich (DE-588)4018145-5 g Gesellschaftsrecht (DE-588)4020646-4 s Kapital (DE-588)4029560-6 s Schutz (DE-588)4180271-8 s Preisvergleich (DE-588)4175635-6 s b DE-604 Europäische Integration und internationale Wirtschaftsbeziehungen 21 (DE-604)BV010649916 21 HBZ Datenaustausch application/pdf http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=014986892&sequence=000002&line_number=0001&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA Inhaltsverzeichnis |
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