Die stille Gesellschaft als Instrument zur steuerlichen Optimierung der internationalen Konzernfinanzierung:
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Hamburg
Kovač
2006
|
| Series: | Betriebswirtschaftliche Steuerlehre in Forschung und Praxis
28 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Ausführliche Beschreibung Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XXXIV, 388 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783830026013 3830026013 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abbildungsverzeichnis...................................................................................XVII
Tabellenverzeichnis.........................................................................................XIX
Abkürzungsverzeichnis..................................................................................XXV
Symbolverzeichnis........................................................................................XXXI
I.
1. Bedeutung der stillen Gesellschaft in der Steuerplanung.................................1
2. Ziel und Gang der Untersuchung......................................................................2
3. Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands....................................................8
II.
1. Normenhierarchie und Prüfungsreihenfolge...................................................18
2. Besteuerung der Eigenfinanzierung................................................................23
2.1 Besteuerung im Ausland.........................................................................23
2.2 Besteuerung im Inland (Freistellung).....................................................30
2.3 Gesamtsteuerbelastung...........................................................................34
3. Besteuerangsfolgen der Fremdfinanzierung...................................................36
3.1 Besteuerung im Ausland.........................................................................36
3.2 Besteuerung im Inland (Anrechnung).....................................................39
3.3 Gesamtsteuerbelastung...........................................................................43
4. Determinanten der optimalen Finanzierungsform..........................................44
4.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft...................44
4.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft..................49
4.2.1 Auswirkung auf die Eigenfinanzierung........................................49
VI
4.2.2 Auswirkung auf die Fremdfinanzierang.......................................52
4.2.2.1 Kein Anrechnungsüberhang............................................52
4.2.2.2 Bestehen eines Anrechnungsüberhangs...........................55
4.2.2.3 Zwischenergebnis............................................................60
4.2.3 Auswirkung auf die Vorteilhaftigkeit...........................................63
5. Bestimmung der optimalen Finanzierungsform in den Ländern.....................71
5.1 Gewerbesteuerliche Schachtelbeteiligung..............................................71
5.1.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft.........71
5.1.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft........73
5.2 Gewerbesteuerliche Portfoliobeteiligung................................................79
5.2.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft.........79
5.2.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft........80
6. Einhaltung der ausländischen Unterkapitalisierungsregelungen
zur Vermeidung steuerlicher Risiken..............................................................82
6.1 Besteuerung im Ausland.........................................................................82
6.1.1 Grundsätzliche Rechtsfolge nach nationalem
ausländischen Recht......................................................................82
6.1.2 Beschränkung durch EU-Recht....................................................83
6.1.3 Beschränkung durch DBA-Recht.................................................86
6.2 Besteuerung im Inland............................................................................88
6.2.1 Freistellung der Zinsen bei Erfüllung der Voraussetzungen des
§ 8a KStG auf Ebene der ausländischen Tochtergesellschaft.......88
6.2.2 Kein Widerspruch zum EU-Recht................................................91
6.2.3 Mögliche Freistellung durch DBA...............................................93
6.3 Analyse der Chancen und Risiken..........................................................94
7. Zwischenergebnis...........................................................................................98
Inhaltsverzeichnis_____________________________________________________________________
III.
als Finanzierungsinstrument...................................................................101
1. Die stille Gesellschaft im deutschen Recht...................................................101
1.1 Wesensmerkmale der stillen Gesellschaft im Gesellschaftsrecht.........101
1.2 Abgrenzung zwischen typisch stiller und atypisch stiller Gesellschaft
im deutschen Steuerrecht......................................................................105
1.2.1 Grundsätze..................................................................................105
1.2.1.1 Der Mitunternehmer als Abgrenzungskriterium............105
1.2.1.2 Typisch stille Gesellschaft.............................................106
1.2.1.3 Atypisch stille Gesellschaft...........................................107
1.2.2 Besonderheiten bei zusätzlicher Beteiligung des stillen
Gesellschafters am gesellschaftsrechtlichen Kapital
der Kapitalgesellschaft................................................................107
2. Mögliche Besteuerungsfolgen im Ausland...................................................112
2.1 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten nach nationalem
ausländischen Recht..............................................................................112
2.1.1 Grundsätzliche Abzugsfähigkeit der Vergütung bei
Qualifikation als Fremdkapital...................................................112
2.1.2 Keine Abzugsfähigkeit der Vergütung bei Qualifikation als
Eigenkapital................................................................................114
2.2 Keine Anwendbarkeit von EG-Richtlinien...........................................116
2.2.1 Keine Beschränkung der Besteuerung der Gewinnentstehung.... 117
2.2.2 Grundsätzlich keine Beschränkung der Besteuerung des
Gewinntransfers (Quellenbesteuerang)......................................117
2.3 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten zu den Verteilungsnormen
der DBA................................................................................................121
2.3.1 Keine Beschränkung der Besteuerung der Gewinnentstehung.... 122
2.3.1.1 Unternehmensgewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 1 OECD-MA)........................122
Vin
2.3.1.2 Betriebsstättengewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 2 OECD-MA)........................124
2.3.1.3 Zinsen (Art. 11 OECD-MA)..........................................124
2.3.2 Beschränkung der Besteuerung des Gewinntransfers
(Quellenbesteuerung)..................................................................125
2.3.2.1 Dividenden (Art. 10 OECD-MA)..................................125
2.3.2.2 Betriebsstättengewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 2 OECD-MA)...........................128
2.3.2.3 Zinsen (Art. 11 OECD-MA)..........................................130
2.4 Quantifizierung der ausländische Steuerbelastung aufgrund
nationaler und DBA-rechtlicher Qualifikationsmöglichkeiten.............130
3. Besteuerung im Inland..................................................................................133
3.1 Bedeutung der nationalen und DBA-rechtlichen Qualifikation............133
3.2 Besteuerung der stillen Gesellschaft nach nationalem deutschen Recht.... 134
3.2.1 Grundsatz....................................................................................134
3.2.2 Besonderheiten bei der typisch stillen Gesellschaft
durch § 8a KStG.........................................................................137
3.3 Einschränkung der nationalen Steueransprüche durch DBA................138
3.3.1 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten zu den
Verteilungsnormen der DBA......................................................138
3.3.1.1 Keine Einschränkung des Besteuerungsrechts
Deutschlands..................................................................138
3.3.1.2 Methode zur Vermeidung der Doppelbesteuerung........141
3.3.2 Anrechnungsmethode: Umfang der anzurechnenden Steuern.... 143
3.3.2.1 Grundsätzlicher Vorrang der abkommensrechtlichen
Anrechnung vor nationaler Anrechnungsvorschrift.......143
3.3.2.2 Typisch stille Gesellschaft.............................................145
3.3.2.3 Atypisch stille Gesellschaft...........................................146
3.3.3 Freistellungsmethode: Umfang der Freistellung.........................149
3.4 Zwischenergebnis.................................................................................150
Inhaltsverzeichnis_____________________________________________________________
4. Mögliche Steuerbelastungen.........................................................................151
4.1 Besteuerungsfolge „Doppelbelastung
(Eigenkapital im Ausland, Anrechnung im Inland)..............................154
4.1.1 Typisch stille Gesellschaft..........................................................154
4.1.2 Atypisch stille Gesellschaft........................................................156
4.2 Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung
(Eigenkapital im Ausland, Freistellung im Inland)...............................158
4.3 Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung bei typisch stiller Gesellschaft
(Eigenkapital im Ausland, Anwendung des § 8a KStG im Inland)......159
4.4 Besteuerungsfolge
(Fremdkapital im Ausland, Anrechnung im Inland).............................160
4.4.1 Typisch stille Gesellschaft..........................................................160
4.4.2 Atypisch stille Gesellschaft........................................................161
4.5 Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte
(Fremdkapital im Ausland, Freistellung im Inland).............................162
4.6 Zwischenergebnis.................................................................................162
IV.
Finanzierung und stiller Gesellschaft.....................................................165
1. Finanzierung aus Eigenkapital der Muttergesellschaft.................................166
1.1 Eigenfinanzierung als optimale klassische Finanzierung.....................166
1.1.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Doppelbelastung ..........166
1.1.1.1 Typisch stille Gesellschaft.............................................166
1.1.1.2 Atypisch stille Gesellschaft...........................................168
1.1.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung .....174
1.1.3 Vergleich mit der Besteuerungsiblge Eigenfinanzierung .........175
1.1.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge ^remdfinanzierung ........175
1.1.4.1 Typisch stille Gesellschaft.............................................175
1.1.4.2 Atypisch stille Gesellschaft...........................................178
1.1.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte ............181
Inhaltsverzeichnis
1.2
1.2.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Doppelbelastung ...........184
1.2.1.1 Typisch stille Gesellschaft.............................................184
1.2.1.2 Atypisch stille Gesellschaft...........................................185
1.2.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung .....186
1.2.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung .........187
1.2.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge ^remdfmanzierung ........189
1.2.4.1 Typisch stille Gesellschaft.............................................189
1.2.4.2 Atypisch stille Gesellschaft...........................................189
1.2.5 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „weiße Einkünfte ............190
1.3 Zwischenergebnis.................................................................................190
2. Finanzierung aus Fremdkapital der Muttergesellschaft................................192
2.1 Auswirkung auf die Höhe der Steuerbelastung....................................192
2.1.1 Nötige Fallunterscheidungen zur Berücksichtigung der
Refinanzierungszinsen................................................................192
2.1.1.1 Möglichkeiten zur Berücksichtigung der
Refinanzierungszinsen im In- und Ausland...................192
2.1.1.2 Ableitung der Fallunterscheidungen..............................196
2.1.2 Steuerbelastung in abstrakter Form............................................198
2.1.2.1 Kein Anrechnungsüberhang - Anrechnungsmethode.... 199
2.1.2.2 Anrechnungsüberhang - Anrechnungs- bzw.
Abzugsmethode.............................................................200
2.1.2.3 Freistellung der Einkünfte im Inland.............................202
2.1.3 Konkrete Steuerbelastungen.......................................................202
2.2 Auswirkung auf die Vorteilhaftigkeit...................................................207
2.2.1 Eigenfinanzierung als optimal klassische Finanzierung.............208
2.2.1.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Doppelbelastung .........................................................209
Inhaltsverzeichnis
2.2.1.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Schachtelfreistellung ..................................................209
2.2.1.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Eigenfinanzierung ......................................................210
2.2.1.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Fremdfinanzierung .....................................................210
2.2.1.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„weiße Einkünfte ..........................................................213
2.2.2 Fremdfinanzierung als optimale klassische Finanzierung..........213
2.2.2.1 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„Doppelbelastung .........................................................213
2.2.2.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Schachtelfreistellung ..................................................214
2.2.2.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Eigenfinanzierung ......................................................214
2.2.2.4 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„Fremdfinanzierung .....................................................215
2.2.2.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„weiße Einkünfte .........................................................230
2.3 Zwischenergebnis.................................................................................233
3. Auswirkung der Besteuerung der Dividenden und Zinsen bei klassischer
Finanzierung nach der Mitunternehmerkonzeption bei Vorteilhaftigkeit
der atypisch stillen Gesellschaft....................................................................235
3.1 Auswirkung auf die klassische Eigenfinanzierung...............................236
3.2 Auswirkung auf die klassische Fremdfinanzierung..............................237
V.
aufgrund konkreter Qualifikation in den einzelnen DBA....................239
1. Qualifikationskonflikte als Folge der Abkommensauslegung......................239
1.1 Möglichkeit des Entstehens von Qualifikationskonflikten als Ursache
für Doppel- und Minderbesteuerangen.................................................239
Inhaltsverzeichnis
1.2 Auslegungsreihenfolge nach Art. 3 Abs. 2 OECD-MA........................241
2. Abkommensberechtigung bei stiller Gesellschaft.........................................244
2.1 „Person und „Ansässigkeit als Voraussetzung..................................244
2.2 Keine Abkommensberechtigung der stillen Gesellschaft
aus deutscher Sicht....................................................................................244
2.3 Möglichkeit der Abkommensberechtigung der atypisch stillen
Gesellschaft aus ausländischer Sicht....................................................245
2.4 Bedeutung einer ggf. vorliegenden Bindung an die Abkommens¬
berechtigung im Ausland......................................................................246
3. DBA ohne Regelung zur stillen Gesellschaft
(dem OECD-Musterabkommen entsprechend).................................................247
3.1 Typisch stille Beteiligung: Zinsartikel (Art. 11 Abs. 3 OECD-MA)....248
3.1.1 Qualifikation aus deutscher Sicht...............................................248
3.1.2 Qualifikation aus ausländischer Sicht.........................................250
3.1.3 Mögliche Qualifikationskonflikte...............................................251
3.2 Atypisch stille Beteiligung: Betriebsstättengewinn
(Art. 7 Abs. 1 OECD-MA).............................................................................252
3.2.1 Qualifikation aus deutscher Sicht...............................................252
3.2.1.1 Zusammenhang zwischen den möglichen
Verteilungsnormen........................................................252
3.2.1.2 Keine Dividenden i.S.d. Art. 10 Abs. 3 OECD-MA......253
3.2.1.3 Keine Zinsen i.S.d. Art. 11 Abs. 3 OECD-MA.............254
3.2.1.4 Betriebsstättengewinne
i.S.d. Art. 7 Abs. 1 OECD-MA......................................254
3.2.2 Qualifikation aus ausländischer Sicht.........................................258
3.2.2.1 Betriebsstättengewinne bei Besteuerung als
transparente Personengesellschaft.................................259
3.2.2.2 Dividenden bei Besteuerung als intransparente
Personengesellschaft oder als nennkapitalähnliche
Beteiligung am Unternehmen des Inhabers...................259
Inhaltsverzeichnis_________ XIII
3.2.2.3 Zinsen bei Besteuerung als Kreditverhältnis.................262
3.2.3 Mögliche Qualifikationskonflikte und Lösungsmöglichkeiten ....263
3.2.3.1 Übereinstimmende Qualifikation als
Betriebsstättengewinne..................................................263
3.2.3.2 Qualifikationskonflikt aufgrund abweichender
Besteuerung als Dividenden............................................263
3.2.3.2.1 Steuerbelastung bei Vorliegen des
Qualifikationskonflikts...................................263
3.2.3.2.2 Lösung des Konflikts bei intransparenter
Besteuerung der stillen Gesellschaft...............264
3.2.3.2.3 Lösung des Konflikts bei Besteuerung
als Nennkapitalbeteiligung.............................268
3.2.3.2.4 Materielle Auswirkung der Konfliktlösung....269
3.2.3.3 Qualifikationskonflikt aufgrund abweichender
Besteuerung als Zinsen..................................................272
4. DBA mit Regelung zur stillen Gesellschaft (deutscher Abkommenspraxis
entsprechend)................................................................................................274
4.1 Klassifizierung der Sonderregelungen..................................................274
4.2 Typisch stille Gesellschaft....................................................................276
4.2.1 Anwendungsbereich der typisch stillen Gesellschaft
mit Zuordnung zum Dividendenartikel.......................................276
4.2.1.1 DBA mit expliziter Regelung zur typisch stillen
Gesellschaft....................................................................276
4.2.1.2 DBA mit undifferenzierter Regelung zur stillen
Gesellschaft....................................................................276
4.2.2 Bindungsrichtung........................................................................278
4.2.2.1 Beidseitig formulierte DBA mit Bindung für beide
Vertragsstaaten..............................................................278
4.2.2.2 Einseitig formulierte DBA mit Bindung für
Deutschland als Ansässigkeitsstaat................................278
XIV Inhaltsverzeichnis
4.2.3 Konsequenzen
4.2.4 Konsequenzen für den inländischen Ansässigkeitsstaat des
Stillen..........................................................................................280
4.2.5 DBA mit Österreich....................................................................284
4.3 Atypisch stille Gesellschaft..................................................................284
4.3.1 Anwendungsbereich der atypisch stillen Gesellschaft mit
Zuordnung zum Artikel für Unternehmensgewinne...................284
4.3.2 Konsequenzen der verbindlichen Qualifikation für beide Staaten...285
5. Zwischenergebnis.........................................................................................286
5.1 Typisch stille Gesellschaft....................................................................287
5.2 Atypisch stille Gesellschaft..................................................................295
VI.
1. Regelungen zum Wechsel von der Freistellung zur Anrechnungsmethode ...299
1.1 Regelungen auf Abkommensebene.......................................................299
1.1.1 Keine Anwendung von subject-to-tax Klauseln und
Quellenregeln..............................................................................299
1.1.2
1.1.2.1 Voraussetzungen und Rechtsfolgen bei stiller
Gesellschaft....................................................................301
1.1.2.2 Mögliche Auswirkungen auf die Besteuerungsfolgen
der Länder......................................................................304
1.2 Einschränkende Auslegung des Methodenartikels durch die deutsche
Finanzverwaltung.................................................................................307
1.2.1 Auffassung der Finanzverwaltung..............................................307
1.2.2 Kritik an der Auffassung der Finanzverwaltung.........................309
1.2.3 Mögliche Auswirkungen auf die Besteuerungsfolgen der Länder...313
2. Unterkapitalisierungsregelungen..................................................................314
2.1 Grundsätzlich keine Abweichung von Besteuerungsfolgen bei
Qualifikation der stillen Gesellschaft als Eigenkapital.........................314
Inhaltsverzeichnis_____________________________________________________________________
2.2 Mögliche Abweichungen bei der typisch stillen Gesellschan..............315
2.2.1 Abweichende Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung
bei Anwendung des § 8a KStG im Inland..................................315
2.2.2 Grundsätzlich keine Abweichungen aufgrund abkommens¬
rechtlicher Qualifikation.............................................................316
2.2.2.1 Für Deutschland verbindliche Sonderregelung
zur typisch stillen Gesellschaft......................................316
2.2.2.2 Keine Sonderregelung zur typisch stillen Gesellschaft ...317
2.3 Mögliche Abweichungen bei der atypisch stillen Gesellschaft............319
VII.
Anhang
Anhang
finanzierang bei gewerbesteuerlichem Schachtelprivileg
(ohne Refinanzierung) für Portugal..................................................................331
Anhang
steuersätze zwischen Eigen- und Fremdfinanzierung bei Bestehen
eines Anrechnungsüberhangs............................................................................332
Anhang
Gewinn (Z/G) damit keine Anrechnungsüberhänge entstehen bzw.
die Anrechnungsmethode die vorzuziehen ist..................................................335
1. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung bei typisch stiller Gesellschaft........335
2. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung bei atypisch stiller Gesellschaft;
Refinanzierungszinsen im Ausland nicht abziehbar.....................................337
3. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung bei atypisch stiller Gesellschaft;
Refinanzienmgszinsen im Ausland abziehbar..............................................338
4. Besteuerungsfolge „Fremdfmanzierung bei typisch stiller Gesellschaft ....339
5. Besteuerungsfolge ,^remdfinanzierung bei atypisch stiller Gesellschaft....339
Anhang
Gesellschaft und Eigenfinanzierung bei (Refinanzierung)...............................340
Inhaltsverzeichnis
1. Besteuerungsfolge „Fremdfinanzierang bei stiller Gesellschaft.................340
2. Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte bei stiller Gesellschaft.....................341
Anhang
Besteuerangsfolge „Eigenfinanzierung bei typisch stiller Gesellschaft
und Fremdfinanzierung mit QuStZ = 10% (Refinanzierung)...........................342
Anhang
bei stiller Gesellschaft) zwischen Besteuerungsfolge „Fremdfinanzierang
der atypisch stillen Gesellschaft und klassischer Fremdfinanzierung
(Refinanzierung)...............................................................................................343
1. Kein Überhang bei Fremdfinanzierang, Überhang mit Vorteilhaftigkeit
der Anrechnungsmethode bei stiller Gesellschaft.........................................343
2. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Anrechnungsmethode bei beiden
Finanzierungsaltemativen.............................................................................344
3. Überhang mit Vorteilhaftigkeit unterschiedlicher Methoden bei den
jeweiligen Finanzierungsalternativen...........................................................345
4. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Abzugsmethode bei beiden
Finanzierungsaltemativen.............................................................................346
Anhang
bei stiller Gesellschaft) zwischen Besteuerungsfolge „weiße Einkünfte der
stillen Gesellschaft und klassischer Fremdfinanzierang (Refinanzierung).......347
1. Kein Überhang bei Fremdfinanzierang........................................................347
2. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Atirechnungsmethode bei
Fremdfinanzierang........................................................................................348
3. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Abzugsmethode
bei Fremdfinanzierung..................................................................................348
Literaturverzeichnis..........................................................................................349
Verzeichnis der Rechtsquellen und der sonstigen Quellen...............................383
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abbildungsverzeichnis.XVII
Tabellenverzeichnis.XIX
Abkürzungsverzeichnis.XXV
Symbolverzeichnis.XXXI
I.
1. Bedeutung der stillen Gesellschaft in der Steuerplanung.1
2. Ziel und Gang der Untersuchung.2
3. Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands.8
II.
1. Normenhierarchie und Prüfungsreihenfolge.18
2. Besteuerung der Eigenfinanzierung.23
2.1 Besteuerung im Ausland.23
2.2 Besteuerung im Inland (Freistellung).30
2.3 Gesamtsteuerbelastung.34
3. Besteuerangsfolgen der Fremdfinanzierung.36
3.1 Besteuerung im Ausland.36
3.2 Besteuerung im Inland (Anrechnung).39
3.3 Gesamtsteuerbelastung.43
4. Determinanten der optimalen Finanzierungsform.44
4.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft.44
4.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft.49
4.2.1 Auswirkung auf die Eigenfinanzierung.49
VI
4.2.2 Auswirkung auf die Fremdfinanzierang.52
4.2.2.1 Kein Anrechnungsüberhang.52
4.2.2.2 Bestehen eines Anrechnungsüberhangs.55
4.2.2.3 Zwischenergebnis.60
4.2.3 Auswirkung auf die Vorteilhaftigkeit.63
5. Bestimmung der optimalen Finanzierungsform in den Ländern.71
5.1 Gewerbesteuerliche Schachtelbeteiligung.71
5.1.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft.71
5.1.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft.73
5.2 Gewerbesteuerliche Portfoliobeteiligung.79
5.2.1 Finanzierung aus dem Eigenkapital der Muttergesellschaft.79
5.2.2 Finanzierung aus dem Fremdkapital der Muttergesellschaft.80
6. Einhaltung der ausländischen Unterkapitalisierungsregelungen
zur Vermeidung steuerlicher Risiken.82
6.1 Besteuerung im Ausland.82
6.1.1 Grundsätzliche Rechtsfolge nach nationalem
ausländischen Recht.82
6.1.2 Beschränkung durch EU-Recht.83
6.1.3 Beschränkung durch DBA-Recht.86
6.2 Besteuerung im Inland.88
6.2.1 Freistellung der Zinsen bei Erfüllung der Voraussetzungen des
§ 8a KStG auf Ebene der ausländischen Tochtergesellschaft.88
6.2.2 Kein Widerspruch zum EU-Recht.91
6.2.3 Mögliche Freistellung durch DBA.93
6.3 Analyse der Chancen und Risiken.94
7. Zwischenergebnis.98
Inhaltsverzeichnis_
III.
als Finanzierungsinstrument.101
1. Die stille Gesellschaft im deutschen Recht.101
1.1 Wesensmerkmale der stillen Gesellschaft im Gesellschaftsrecht.101
1.2 Abgrenzung zwischen typisch stiller und atypisch stiller Gesellschaft
im deutschen Steuerrecht.105
1.2.1 Grundsätze.105
1.2.1.1 Der Mitunternehmer als Abgrenzungskriterium.105
1.2.1.2 Typisch stille Gesellschaft.106
1.2.1.3 Atypisch stille Gesellschaft.107
1.2.2 Besonderheiten bei zusätzlicher Beteiligung des stillen
Gesellschafters am gesellschaftsrechtlichen Kapital
der Kapitalgesellschaft.107
2. Mögliche Besteuerungsfolgen im Ausland.112
2.1 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten nach nationalem
ausländischen Recht.112
2.1.1 Grundsätzliche Abzugsfähigkeit der Vergütung bei
Qualifikation als Fremdkapital.112
2.1.2 Keine Abzugsfähigkeit der Vergütung bei Qualifikation als
Eigenkapital.114
2.2 Keine Anwendbarkeit von EG-Richtlinien.116
2.2.1 Keine Beschränkung der Besteuerung der Gewinnentstehung. 117
2.2.2 Grundsätzlich keine Beschränkung der Besteuerung des
Gewinntransfers (Quellenbesteuerang).117
2.3 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten zu den Verteilungsnormen
der DBA.121
2.3.1 Keine Beschränkung der Besteuerung der Gewinnentstehung. 122
2.3.1.1 Unternehmensgewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 1 OECD-MA).122
Vin
2.3.1.2 Betriebsstättengewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 2 OECD-MA).124
2.3.1.3 Zinsen (Art. 11 OECD-MA).124
2.3.2 Beschränkung der Besteuerung des Gewinntransfers
(Quellenbesteuerung).125
2.3.2.1 Dividenden (Art. 10 OECD-MA).125
2.3.2.2 Betriebsstättengewinne
(Art. 7 Abs. 1 Satz 1 HS 2 OECD-MA).128
2.3.2.3 Zinsen (Art. 11 OECD-MA).130
2.4 Quantifizierung der ausländische Steuerbelastung aufgrund
nationaler und DBA-rechtlicher Qualifikationsmöglichkeiten.130
3. Besteuerung im Inland.133
3.1 Bedeutung der nationalen und DBA-rechtlichen Qualifikation.133
3.2 Besteuerung der stillen Gesellschaft nach nationalem deutschen Recht. 134
3.2.1 Grundsatz.134
3.2.2 Besonderheiten bei der typisch stillen Gesellschaft
durch § 8a KStG.137
3.3 Einschränkung der nationalen Steueransprüche durch DBA.138
3.3.1 Folgen der Qualifikationsmöglichkeiten zu den
Verteilungsnormen der DBA.138
3.3.1.1 Keine Einschränkung des Besteuerungsrechts
Deutschlands.138
3.3.1.2 Methode zur Vermeidung der Doppelbesteuerung.141
3.3.2 Anrechnungsmethode: Umfang der anzurechnenden Steuern. 143
3.3.2.1 Grundsätzlicher Vorrang der abkommensrechtlichen
Anrechnung vor nationaler Anrechnungsvorschrift.143
3.3.2.2 Typisch stille Gesellschaft.145
3.3.2.3 Atypisch stille Gesellschaft.146
3.3.3 Freistellungsmethode: Umfang der Freistellung.149
3.4 Zwischenergebnis.150
Inhaltsverzeichnis_
4. Mögliche Steuerbelastungen.151
4.1 Besteuerungsfolge „Doppelbelastung"
(Eigenkapital im Ausland, Anrechnung im Inland).154
4.1.1 Typisch stille Gesellschaft.154
4.1.2 Atypisch stille Gesellschaft.156
4.2 Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung"
(Eigenkapital im Ausland, Freistellung im Inland).158
4.3 Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung" bei typisch stiller Gesellschaft
(Eigenkapital im Ausland, Anwendung des § 8a KStG im Inland).159
4.4 Besteuerungsfolge
(Fremdkapital im Ausland, Anrechnung im Inland).160
4.4.1 Typisch stille Gesellschaft.160
4.4.2 Atypisch stille Gesellschaft.161
4.5 Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte"
(Fremdkapital im Ausland, Freistellung im Inland).162
4.6 Zwischenergebnis.162
IV.
Finanzierung und stiller Gesellschaft.165
1. Finanzierung aus Eigenkapital der Muttergesellschaft.166
1.1 Eigenfinanzierung als optimale klassische Finanzierung.166
1.1.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Doppelbelastung".166
1.1.1.1 Typisch stille Gesellschaft.166
1.1.1.2 Atypisch stille Gesellschaft.168
1.1.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung".174
1.1.3 Vergleich mit der Besteuerungsiblge Eigenfinanzierung".175
1.1.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge ^remdfinanzierung".175
1.1.4.1 Typisch stille Gesellschaft.175
1.1.4.2 Atypisch stille Gesellschaft.178
1.1.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte".181
Inhaltsverzeichnis
1.2
1.2.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Doppelbelastung".184
1.2.1.1 Typisch stille Gesellschaft.184
1.2.1.2 Atypisch stille Gesellschaft.185
1.2.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Schachtelfreistellung".186
1.2.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung".187
1.2.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge ^remdfmanzierung".189
1.2.4.1 Typisch stille Gesellschaft.189
1.2.4.2 Atypisch stille Gesellschaft.189
1.2.5 Vergleich mit der Besteuerungsfolge „weiße Einkünfte".190
1.3 Zwischenergebnis.190
2. Finanzierung aus Fremdkapital der Muttergesellschaft.192
2.1 Auswirkung auf die Höhe der Steuerbelastung.192
2.1.1 Nötige Fallunterscheidungen zur Berücksichtigung der
Refinanzierungszinsen.192
2.1.1.1 Möglichkeiten zur Berücksichtigung der
Refinanzierungszinsen im In- und Ausland.192
2.1.1.2 Ableitung der Fallunterscheidungen.196
2.1.2 Steuerbelastung in abstrakter Form.198
2.1.2.1 Kein Anrechnungsüberhang - Anrechnungsmethode. 199
2.1.2.2 Anrechnungsüberhang - Anrechnungs- bzw.
Abzugsmethode.200
2.1.2.3 Freistellung der Einkünfte im Inland.202
2.1.3 Konkrete Steuerbelastungen.202
2.2 Auswirkung auf die Vorteilhaftigkeit.207
2.2.1 Eigenfinanzierung als optimal klassische Finanzierung.208
2.2.1.1 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Doppelbelastung".209
Inhaltsverzeichnis
2.2.1.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Schachtelfreistellung".209
2.2.1.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Eigenfinanzierung".210
2.2.1.4 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Fremdfinanzierung".210
2.2.1.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„weiße Einkünfte".213
2.2.2 Fremdfinanzierung als optimale klassische Finanzierung.213
2.2.2.1 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„Doppelbelastung".213
2.2.2.2 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Schachtelfreistellung".214
2.2.2.3 Vergleich mit der Besteuerungsfolge
„Eigenfinanzierung".214
2.2.2.4 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„Fremdfinanzierung".215
2.2.2.5 Vergleich mit der Besteuerangsfolge
„weiße Einkünfte".230
2.3 Zwischenergebnis.233
3. Auswirkung der Besteuerung der Dividenden und Zinsen bei klassischer
Finanzierung nach der Mitunternehmerkonzeption bei Vorteilhaftigkeit
der atypisch stillen Gesellschaft.235
3.1 Auswirkung auf die klassische Eigenfinanzierung.236
3.2 Auswirkung auf die klassische Fremdfinanzierung.237
V.
aufgrund konkreter Qualifikation in den einzelnen DBA.239
1. Qualifikationskonflikte als Folge der Abkommensauslegung.239
1.1 Möglichkeit des Entstehens von Qualifikationskonflikten als Ursache
für Doppel- und Minderbesteuerangen.239
Inhaltsverzeichnis
1.2 Auslegungsreihenfolge nach Art. 3 Abs. 2 OECD-MA.241
2. Abkommensberechtigung bei stiller Gesellschaft.244
2.1 „Person" und „Ansässigkeit" als Voraussetzung.244
2.2 Keine Abkommensberechtigung der stillen Gesellschaft
aus deutscher Sicht.244
2.3 Möglichkeit der Abkommensberechtigung der atypisch stillen
Gesellschaft aus ausländischer Sicht.245
2.4 Bedeutung einer ggf. vorliegenden Bindung an die Abkommens¬
berechtigung im Ausland.246
3. DBA ohne Regelung zur stillen Gesellschaft
(dem OECD-Musterabkommen entsprechend).247
3.1 Typisch stille Beteiligung: Zinsartikel (Art. 11 Abs. 3 OECD-MA).248
3.1.1 Qualifikation aus deutscher Sicht.248
3.1.2 Qualifikation aus ausländischer Sicht.250
3.1.3 Mögliche Qualifikationskonflikte.251
3.2 Atypisch stille Beteiligung: Betriebsstättengewinn
(Art. 7 Abs. 1 OECD-MA).252
3.2.1 Qualifikation aus deutscher Sicht.252
3.2.1.1 Zusammenhang zwischen den möglichen
Verteilungsnormen.252
3.2.1.2 Keine Dividenden i.S.d. Art. 10 Abs. 3 OECD-MA.253
3.2.1.3 Keine Zinsen i.S.d. Art. 11 Abs. 3 OECD-MA.254
3.2.1.4 Betriebsstättengewinne
i.S.d. Art. 7 Abs. 1 OECD-MA.254
3.2.2 Qualifikation aus ausländischer Sicht.258
3.2.2.1 Betriebsstättengewinne bei Besteuerung als
transparente Personengesellschaft.259
3.2.2.2 Dividenden bei Besteuerung als intransparente
Personengesellschaft oder als nennkapitalähnliche
Beteiligung am Unternehmen des Inhabers.259
Inhaltsverzeichnis_ XIII
3.2.2.3 Zinsen bei Besteuerung als Kreditverhältnis.262
3.2.3 Mögliche Qualifikationskonflikte und Lösungsmöglichkeiten .263
3.2.3.1 Übereinstimmende Qualifikation als
Betriebsstättengewinne.263
3.2.3.2 Qualifikationskonflikt aufgrund abweichender
Besteuerung als Dividenden.263
3.2.3.2.1 Steuerbelastung bei Vorliegen des
Qualifikationskonflikts.263
3.2.3.2.2 Lösung des Konflikts bei intransparenter
Besteuerung der stillen Gesellschaft.264
3.2.3.2.3 Lösung des Konflikts bei Besteuerung
als Nennkapitalbeteiligung.268
3.2.3.2.4 Materielle Auswirkung der Konfliktlösung.269
3.2.3.3 Qualifikationskonflikt aufgrund abweichender
Besteuerung als Zinsen.272
4. DBA mit Regelung zur stillen Gesellschaft (deutscher Abkommenspraxis
entsprechend).274
4.1 Klassifizierung der Sonderregelungen.274
4.2 Typisch stille Gesellschaft.276
4.2.1 Anwendungsbereich der typisch stillen Gesellschaft
mit Zuordnung zum Dividendenartikel.276
4.2.1.1 DBA mit expliziter Regelung zur typisch stillen
Gesellschaft.276
4.2.1.2 DBA mit undifferenzierter Regelung zur stillen
Gesellschaft.276
4.2.2 Bindungsrichtung.278
4.2.2.1 Beidseitig formulierte DBA mit Bindung für beide
Vertragsstaaten.278
4.2.2.2 Einseitig formulierte DBA mit Bindung für
Deutschland als Ansässigkeitsstaat.278
XIV Inhaltsverzeichnis
4.2.3 Konsequenzen
4.2.4 Konsequenzen für den inländischen Ansässigkeitsstaat des
Stillen.280
4.2.5 DBA mit Österreich.284
4.3 Atypisch stille Gesellschaft.284
4.3.1 Anwendungsbereich der atypisch stillen Gesellschaft mit
Zuordnung zum Artikel für Unternehmensgewinne.284
4.3.2 Konsequenzen der verbindlichen Qualifikation für beide Staaten.285
5. Zwischenergebnis.286
5.1 Typisch stille Gesellschaft.287
5.2 Atypisch stille Gesellschaft.295
VI.
1. Regelungen zum Wechsel von der Freistellung zur Anrechnungsmethode .299
1.1 Regelungen auf Abkommensebene.299
1.1.1 Keine Anwendung von subject-to-tax Klauseln und
Quellenregeln.299
1.1.2
1.1.2.1 Voraussetzungen und Rechtsfolgen bei stiller
Gesellschaft.301
1.1.2.2 Mögliche Auswirkungen auf die Besteuerungsfolgen
der Länder.304
1.2 Einschränkende Auslegung des Methodenartikels durch die deutsche
Finanzverwaltung.307
1.2.1 Auffassung der Finanzverwaltung.307
1.2.2 Kritik an der Auffassung der Finanzverwaltung.309
1.2.3 Mögliche Auswirkungen auf die Besteuerungsfolgen der Länder.313
2. Unterkapitalisierungsregelungen.314
2.1 Grundsätzlich keine Abweichung von Besteuerungsfolgen bei
Qualifikation der stillen Gesellschaft als Eigenkapital.314
Inhaltsverzeichnis_
2.2 Mögliche Abweichungen bei der typisch stillen Gesellschan.315
2.2.1 Abweichende Besteuerungsfolge „Eigenfinanzierung"
bei Anwendung des § 8a KStG im Inland.315
2.2.2 Grundsätzlich keine Abweichungen aufgrund abkommens¬
rechtlicher Qualifikation.316
2.2.2.1 Für Deutschland verbindliche Sonderregelung
zur typisch stillen Gesellschaft.316
2.2.2.2 Keine Sonderregelung zur typisch stillen Gesellschaft .317
2.3 Mögliche Abweichungen bei der atypisch stillen Gesellschaft.319
VII.
Anhang
Anhang
finanzierang bei gewerbesteuerlichem Schachtelprivileg
(ohne Refinanzierung) für Portugal.331
Anhang
steuersätze zwischen Eigen- und Fremdfinanzierung bei Bestehen
eines Anrechnungsüberhangs.332
Anhang
Gewinn (Z/G) damit keine Anrechnungsüberhänge entstehen bzw.
die Anrechnungsmethode die vorzuziehen ist.335
1. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung" bei typisch stiller Gesellschaft.335
2. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung" bei atypisch stiller Gesellschaft;
Refinanzierungszinsen im Ausland nicht abziehbar.337
3. Besteuerungsfolge „Doppelbelastung" bei atypisch stiller Gesellschaft;
Refinanzienmgszinsen im Ausland abziehbar.338
4. Besteuerungsfolge „Fremdfmanzierung" bei typisch stiller Gesellschaft .339
5. Besteuerungsfolge ,^remdfinanzierung" bei atypisch stiller Gesellschaft.339
Anhang
Gesellschaft und Eigenfinanzierung bei (Refinanzierung).340
Inhaltsverzeichnis
1. Besteuerungsfolge „Fremdfinanzierang" bei stiller Gesellschaft.340
2. Besteuerangsfolge „weiße Einkünfte" bei stiller Gesellschaft.341
Anhang
Besteuerangsfolge „Eigenfinanzierung" bei typisch stiller Gesellschaft
und Fremdfinanzierung mit QuStZ = 10% (Refinanzierung).342
Anhang
bei stiller Gesellschaft) zwischen Besteuerungsfolge „Fremdfinanzierang"
der atypisch stillen Gesellschaft und klassischer Fremdfinanzierung
(Refinanzierung).343
1. Kein Überhang bei Fremdfinanzierang, Überhang mit Vorteilhaftigkeit
der Anrechnungsmethode bei stiller Gesellschaft.343
2. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Anrechnungsmethode bei beiden
Finanzierungsaltemativen.344
3. Überhang mit Vorteilhaftigkeit unterschiedlicher Methoden bei den
jeweiligen Finanzierungsalternativen.345
4. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Abzugsmethode bei beiden
Finanzierungsaltemativen.346
Anhang
bei stiller Gesellschaft) zwischen Besteuerungsfolge „weiße Einkünfte" der
stillen Gesellschaft und klassischer Fremdfinanzierang (Refinanzierung).347
1. Kein Überhang bei Fremdfinanzierang.347
2. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Atirechnungsmethode bei
Fremdfinanzierang.348
3. Überhang mit Vorteilhaftigkeit der Abzugsmethode
bei Fremdfinanzierung.348
Literaturverzeichnis.349
Verzeichnis der Rechtsquellen und der sonstigen Quellen.383 |
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