Mediation im Zivilprozess: rechtliche Rahmenbedingungen für ein gerichtsinternes Mediationsangebot
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Frankfurt am Main [u.a.]
Lang
2006
|
| Series: | Schriften zum Wirtschafts- und Medienrecht, Steuerrecht und Zivilprozessrecht
24 |
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XIII, 177 S. |
| ISBN: | 3631552335 |
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|---|---|
| adam_text | VII
Inhaltsverzeichnis
§1 EINFÜHRUNG IN DAS THEMA 1
I. MEDIATION ALS ALTERNATIVE ZUM STAATUCHEN JUSTIZSYSTEM 1
1. Begriff und wesentliche Verfahrensprinzipien der Mediation 1
a. Freiwilligkeit der Mediationsverhandlungen 2
b. Selbstverantwortlichkeit und Informiertheit der Konfliktparteien 3
c. Grundsatz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 3
2. Vor und Nachteile der Mediation im Vergleich zum gerichtlichen Verfahren 3
a. Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 3
b. Erhalt der Parteibeziehungen 4
c. Flexibilität des Verfahrens der Mediation 5
d. Flexible Gestaltungsmöglichkeiten für die Lösung des Konfliktes 6
e. Fehlen prozessualer Schutzmechanismen 6
f. Mangelnde Endgültigkeit der Konfliktlösung 7
g. Befolgungsrate und Durchsetzbarkelt des Verhandlungsergebnisses 7
h. Zeit und Kostenersparnis 8
II. MEDIATION ALS BESTANDTEIL DES STAATUCHEN JUSTIZSYSTEMS 9
1 Begriff und Erscheinungsformen der gerichtsnahen Mediation 9
2. Die Integration von Mediation in den deutschen Zivilprozess 10
a. Gesetzliche Regelungen zur Verknüpfung von Mediation und zivilgerichtlichem
Verfahren 10
aa. Außergerichtliches obligatorisches Vorverfahren nach a EGZPO 10
hb. Richterlicher Vorschlag einer außergerichtlichen Streitbeilegung im laufenden
Gerichtsverfahren nach Abs. 5 S. 2 und 3 ZPO 14
b. Richtermediation als Ergänzung des gerichtlichen Dienstleistungsangebots 16
aa. Das Projekt » Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen 16
bh. Weitere Modellprojekte zur gerichtsnahen Mediation durch Richtermediatoren 18
III. GANG DER UNTERSUCHUNG 21
§ 2 RECHTUCHE ZULÄSSIGKEIT DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 23
I. DIENSTRECHTUCHE ZULÄSSIGKEIT DER RICHTERLICHEN
MEDIATORENTÄTIGKEIT 23
1. Richtermediation ab originäre Aufgabe der rechtsprechenden Gewalt 23
a. Formelle Interpretation des Rechtsprechungsbegriffs 24
b. Materielle Interpretation des Rechtsprechungsbegriffs 25
vm
2. Richtermediation als ausnahmsweise erlaubte Tätigkeit im Sinne des § 4 Abs. 2
DRiG? 28
3. Zwischenergebnis 29
II. ZULÄSSIGKEIT DER GERICHTSNAHEN MEDIATION NACH DEM
RECHTSBERATUNGSGESETZ 29
1. Mediation als grundsätzlich erlaubnispflichtige Besorgung fremdet
Rechtsangelegenheiten 30
a. Die Rolle des Rechts im Mediationsverfahren 32
b. Schwerpunkt der Mediatorentätigkeit 33
c. Die Hinzuziehung von Parteianwälten als Ausweg? 37
d. Zwischenergebnis 38
2. Erlaubnisfreiheit nach Art 1 § 3 Nr. 1 RBerG 39
a. Behördenbegriff des Rechtsberatungsgesetzes 39
b. Zuständigkeitsbereich der Justiz 40
c. Schutzzweck des Rechtsberatungsgesetzes 42
3. Zwischenergebnis 43
III. VERFASSUNGSRECHTUCHE UND WETTBEWERBSRECHTUCHE
GRENZEN FÜR EINE WIRTSCHAFTUCHE BETÄTIGUNG DER
ÖFFENTUCHEN HAND 43
L Verfassungsrechtliche Grenzen für die wirtschaftliche Betätigung der Justiz 44
2. Wettbewerbsrechtliche Bedenken gegen eine wirtschaftliche Betätigung der Justiz 46
a. Vorliegen einer Wettbewerbshandlung als Voraussetzung für die Anwendbarkeit des
Wettbewerbsrechts auf die gerichtsnahe Mediation 46
aa. Leistungserbringung im Wettbewerb zu privaten Mediationsanbietern 47
bb. Absatzßrderungsabskht hinsichtlich des gerichtsintemen Mediationsangebots 48
b. Verhaltensanforderungen an die öffentliche Hand 49
c. Wettbewerbswidrigkeit im Sinne des § 3 UWG 50
aa. Unlautere Preisunterbietung 51
bb. Vertrauensmissbrauch 53
cc. Autoritätsmissbrauch 54
dd. Ausnutzung amtlicher Beziehungen zum Wettbewerb 55
3. Zwischenergebnis 55
§ 3 DIE RECHTSBEZIEHUNG DER KONFUKTPARTEIEN 57
I. DIE MEDIATIONSVEREINBARUNG 57
1. Materiell rechtliche Abreden in der Mediationsvereinbaning 58
a. Regelungsgegenstände des materiell rechtlichen Teils der Mediationsvereinbaning 58
aa. Allgemeine Verfabrensforderungspflicbt 58
bb. Verfahrenspflichten im Einzelnen 58
cc. Regelung materiell rechtlicher Fragen in der Meduaionsvereinbantng 60
IX
b. Vertragstechtliche Qualifikation der Mediationsvereinbarung 60
aa. Die Mediationsvereinbarung als Gesellschaft bürgerlichen Rechts? 60
bb. Die Mediationsvereinbarung als Dauerschuldverhältnis mit atypischem Inhalt 62
c. Wirksamkeit des materiell rechtlichen Teils der Mediationsvereinbarung 63
aa. Anwendbare Vorschriften 63
bb. Einbeziehungssperre gemäß c BGB? 64
cc. Inhaltskontrolle gemäß %%307ff. BGB? 64
d. Zwischenergebnis 65
2. Ptozessuale Abreden in der Mediationsvereinbarung 66
a. Regelungsgegenstände des prozessualen Teils der Mediationsvereinbarung 66
aa. Unterlassung von Prozesshandlungen 66
bb. Beweismittelvertrag zum Schutz der Vertraulichkeit 67
b. Wirksamkeit des prozessualen Teils der Mediationsvereinbarung 68
aa. Wirksamkeit des Ausschlusses von Prozesshandlungen 68
aaa. Individualvertraglicher A usschluss von Prozesshandlungen 68
bbb. A usschluss von Prozesshandlungen in Form von A GB 70
bb. Wirksamkeit von Beweismittelverträgen 71
c. Zwischenergebnis 72
3. Kündigung der Mediationsvereinbarung 72
a. Ordentliche Kündigung der Mediationsvereinbarung 72
b. Außerordentliche Kündigung der Mediationsvereinbarung 73
c. Zwischenergebnis 74
II. HAFTUNG DER KONFLIKTPARTEIEN IM VERHÄLTNIS ZUEINANDER 74
1. Anspruchsgrundlagen 74
2. Ersatzfähige (bzw. nachweisbare) Schäden der Konfliktparteien bei Verletzung
ihrer Vertahrensförderungspflichten 74
3. Zwischenergebnis 75
III. DURCHSETZBARKEIT EINER IN DER MEDIATION GETROFFENEN
VEREINBARUNG 75
L Der Mediationsvergleich 76
a. Der zur Konfliktlösung geschlossene Vertrag als materiell rechtlicher Vergleich 76
b. Zulässiger Vertragsinhalt und Wirksamkeit des Mediationsvergleiches 76
c. Durchsetzbarkeit des (materiell rechtlichen) Mediationsvergleiches 77
2. Vollstreckungstitel als Mittel zur Durchsetzbarkeit des Mediationsvergleiches 78
a. Protokollierung des Mediationsvergleiches als Prozessvergleich 78
b. Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut als Mittel zur Durchsetzbarkeit des
Mediationsvergleiches in internationalen Rechtsstreitigkeiten 81
3. Zwischenergebnis 83
IV. SCHUTZ VOR RECHTSVERLUSTEN WAHREND DER DAUER DES
MEDIATIONSVERFAHRENS 83
X
1 Durch Zeitablauf während der Dauer des Mediations verfahrens drohende
Rechtsveriuste 83
a. Rechtsverluste durch Verjährung der betroffenen Ansprüche 83
b. Rechtsverluste durch den Ablauf von Ausschlusstristen zur gerichtlichen Geltend
machung der betroffenen Ansprüche 85
2. Verlust von mit der Rechtshängigkeit der Sache verbundenen Rechtsvorteilen
durch die Wahl der Mediation 87
a. Verlust der positiven materiell rechtlichen Wirkungen der Rechtshängigkeit durch die
Wahl der Mediation 87
b. Verlust prozesstaktischer Vorteile durch die Wahl der Mediation 88
3. Schutz vor Verschiebung von Rechts und Vermögenspositionen während der
Dauer des Mediationsverfahrens 88
4. Zwischenergebnis 89
§ 4 DIE RECHTSBEZIEHUNG ZWISCHEN DEN KONFLIKTPARTEIEN
UND DEM RICHTERMEDIATOR BZW. DER JUSTIZ 91
1. DER MEDIATOR BZW. MEDIATIONSORGANISATIONSVERTRAG 91
1 Regelungsgegenstände des Mediator bzw. Mediationsorganisationsvertrages 91
a. Leistungspflichten des Mediators 91
b. Leistungspflichten der Konfliktparteien 93
2. Vertragsparteien des Mediator bzw. Mediationsorganisationsvertrages 94
3. Der Median onsorganisationsvertrag als öffentlich rechtlicher oder privatrecht¬
licher Vertrag? 95
4. Vertragsrechtliche Qualifikation des Mediationsorganisationsvertrages 97
a. Der Mediationsorganisationsvertrag ab Auftrag 97
b. Der Mediationsorganisationsvertrag als Dienstvertrag mit Geschärtsbesorgungs
charakter 98
aa. Einordnung des Mediationsorganisationsvertrages als Dienstvertrag 99
bb. Einordnung des Mediationsorganisationsvertrages als entgeltliche Geschäftsbesorgung
im Sinne des % 675 BGB 99
aaa. Selbständige Tätigkeit 100
bbb. Fremdnützigkeit 101
ccc. Tätigkeit wirtschaftlicher An 101
ddd. Vermögensbezug 101
cc. Zwischenergebnis 102
5. Wirksamkeit des Mediationsorganisationsvertrages 102
6. Kündigung des Mediationsorganisationsvertrages 102
a. Ordentliche Kündigung des Mediaäonsorganisarionsverrrages 102
b. Außerordentliche Kündigung des Mediaöonsorganisationsvertrages 103
7. Zwischenergebnis 104
XI
II. DIE HAFTUNG DES RICHTERMEDIATORS UND DER JUSTIZ GEGEN¬
ÜBER DEN KONFLIKTPARTEIEN 105
1. Mögliche Anspnichsgnindlagen bei Pflichtverletzung durch den Richtermediator 105
2. Anspruchsschuldner bei haftungsbegründendem Verhalten des Richtermediatore 107
3. Anspruchsgläubiger bei Pflichtverletzung durch den Richtermediator 107
4. Haftungsbegrenzungen für zum Schadensereatz verpflichtende Handlungen des
Richtermediatore 108
a. Anwendbarkeit des Spruclirichterprivilegs gemäß § 839 Abs. 2 S. 1 BGB auf die
richterliche Mediatorentätigkeit? 108
b. Vertraglich vereinbarte Haftungsbeschränkungen für die richterliche Mediatorentätig¬
keit 109
aa. Stillschweigend vereinbarter Haftungsausschluss entsprechend % 839 Abs. 2S. 1
BGB? 109
bb. Ausdrücklich vereinbarte Haftungsbegrenzungen für die richterliche Mediatoren¬
tätigkeit 110
5. Zwischenergebnis HO
§ 5 VERFAHRENSGRUNDSÄTZE DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 113
1. Die Geltung allgemeiner Verfahrensgrundsätze in der gerichtsnahen Mediation 113
1 Die Geltung der verfassungsrechtlichen Verfahrensgarantien in der gerichtsnahen
Mediation 113
a. Neutralität des Richtermediators 114
b. Anspruch auf rechtliches Gehör 117
2. Allgemeine Verfahrensmaximen in der (gerichtsnahen) Mediation 118
II. Der Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen als besonderer
Grundsatz des Mediationsverfahrens 119
L Materiell rechtliche Regelungen zum Schutz der Vertraulichkeit der
Mediationsverhandlungen 119
a. Gesetzliche Regeln zum Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 119
aa. Allgemeine beamtenrechtliche Pflicht des Richtermediators zur Amtsverschwiegen¬
heit 119
bb. Schweigepflicht des Richtermediators gemäß StGB 120
b. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht 121
aa. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht des Richtermediators 121
bb. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht der Konfliktparteien 122
c. Zwischenergebnis 123
2. Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen im nachfolgenden
Gerichtsverfahren 124
a. Gesetzliche Bestimmungen zum Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhand¬
lungen im Prozess 124
aa. Ausschlug einer Vernehmung des Richtermediators gemäß %376 ZPO? 125
xn
bb. Zeugnisverweigerungsrecht aus persönlichen Gründen gemäß % 383 Abs. 1 Nr. 6
ZPO? 127
aaa. Gesetzliche A nordnung einer Schweigepflicht 127
bbb. Zeugnisverweigerungsrecht kraft Natur der Sache 128
cc. Zeugnisverweigerungsrecht aus sachlichen Gründen gemäß Nr. 2 ZPO 129
b. Vertraglicher Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen in einem
anschließenden Gerichtsverfahren und seine Grenzen 130
aa. Bedürfnis vertraglichen Schutzes der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen
in einem anschließenden Gerichtsverfahren 130
bb. Wirkungsgrenzen für den Vertraulichkeitsschutz, mittels Prozessvertrag 131
aaa. Allgemeine Wirkungsgrenzen prozessvertraglicher Vereinbarungen 131
bbb. Beweiserhebung von Amts wegen als Wirkungsgrenze für den Schutz der Vertrau¬
lichkeit im Prozess 131
ccc. Vorwurf der Beweisvereitelung als Wirkungsgrenze für den Schutz der Vertraulich¬
keit im Prozess 132
c. Zwischenergebnis 133
3. Gesetzliche Regelung des Vertraulichkeitsschutzes in der (gerichtsnahen)
Mediation 133
a. Mögliche Regelungsmodelle für den Vertraulichkeitsschutz in der (gerichtsnahen)
Mediation 133
b. Vorschlag rar eine gesetzliche Regelung des Vertraulichkeitsschutzes im deutschen
Zivilprozessrecht 134
c. Regelung zum Schutz der Vertraulichkeit und Justizgewährungsanspruch 136
§ 6 KOSTENFRAGEN BEI DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 137
1. DIE KOSTEN DES MEDIATIONSVERFAHRENS 137
1 Gerichtskosten 137
a. Tatsächlich anfallende Gerichtskosten nach geltendem Recht 137
b. Kostengestaltung für die gerichtsnahe Mediation in der Zukunft 138
aa. Regelung der gerichtlichen Mediationskosten 138
bb. Schaffung von Kostenanreizen durch eine differenzierte Berechnung der Gerichts¬
kosten für das streitige Verfahren? 139
cc. Gewährung einer Mediationskostenhilfe für die gerichtsnahe Mediation 141
2. Honorar der begleitend beratenden Anwälte 141
a. Vergütung der anwaitlichen Tätigkeit in Bezug auf das anhängige Gerichtsverfahren 142
b. Vergütung der anwaltlichen Begleitung der Konfliktparteien in der gerichtsnahen
Mediation 142
c. Honoraranspruch bei Einigung der Konfliktparteien in der Mediation 143
d. Honoraranspruch bei Einbeziehung nicht zum Streitgegenstand gehörender
Ansprüche in die Mediation 143
e. Zwischenergebnis 144
3. Die Ersparnis indirekter Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 145
a. Ersparnis zeitlich bedingter indirekter Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 145
aa. Entwertung des Prozesserfolgs durch überlange Verfahrensdauer 145
bb. Gefährdung der materiellen Richtigkeit des Urteils durch überlange Verfahrens¬
dauer 146
xra
b. Ersparnis von Folgekosten durch (gerichtsnahe Mediation) 147
c. Ersparnis nicht monetärer Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 147
4. Zwischenergebnis 148
II. ERSTATTUNG DER KOSTEN DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 148
1. Erstattung der Kosten der gerichtsnahen Mediation durch den Gegner 148
a. Vertragliche Vereinbarung der Konfliktparteien zur Kostenerstattung 148
b. Kostenerstattung durch den Gegner nach den Grundsätzen der ZPO 149
c. Schaffung von Kostenanreizen durch Sanktionen bei der Verteilung der Kostenlast? 151
aa. Das Beispiel der englischen Civil Procedure Rules (CPR 1998) 151
bb. Die Situation im deutschen Zivilprozessrecht 152
cc. Gesetzlich geregelte Kostensanktionen auch in Deutschland? 153
d. Zwischenergebnis 154
2. Erstattung der Kosten der gerichtsnahen Mediation durch die
Rechtsschutzversicherung 154
III. GERICHTSNAHE MEDIATION UND PROZESS BZW.
MEDIATIONSKOSTENHILFE 155
§7 ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 157
LITERATURVERZEICHNIS 159
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| adam_txt |
VII
Inhaltsverzeichnis
§1 EINFÜHRUNG IN DAS THEMA 1
I. MEDIATION ALS ALTERNATIVE ZUM STAATUCHEN JUSTIZSYSTEM 1
1. Begriff und wesentliche Verfahrensprinzipien der Mediation 1
a. Freiwilligkeit der Mediationsverhandlungen 2
b. Selbstverantwortlichkeit und Informiertheit der Konfliktparteien 3
c. Grundsatz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 3
2. Vor und Nachteile der Mediation im Vergleich zum gerichtlichen Verfahren 3
a. Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 3
b. Erhalt der Parteibeziehungen 4
c. Flexibilität des Verfahrens der Mediation 5
d. Flexible Gestaltungsmöglichkeiten für die Lösung des Konfliktes 6
e. Fehlen prozessualer Schutzmechanismen 6
f. Mangelnde Endgültigkeit der Konfliktlösung 7
g. Befolgungsrate und Durchsetzbarkelt des Verhandlungsergebnisses 7
h. Zeit und Kostenersparnis 8
II. MEDIATION ALS BESTANDTEIL DES STAATUCHEN JUSTIZSYSTEMS 9
1 Begriff und Erscheinungsformen der gerichtsnahen Mediation 9
2. Die Integration von Mediation in den deutschen Zivilprozess 10
a. Gesetzliche Regelungen zur Verknüpfung von Mediation und zivilgerichtlichem
Verfahren 10
aa. Außergerichtliches obligatorisches Vorverfahren nach \ a EGZPO 10
hb. Richterlicher Vorschlag einer außergerichtlichen Streitbeilegung im laufenden
Gerichtsverfahren nach \ Abs. 5 S. 2 und 3 ZPO 14
b. Richtermediation als Ergänzung des gerichtlichen Dienstleistungsangebots 16
aa. Das Projekt » Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen " 16
bh. Weitere Modellprojekte zur gerichtsnahen Mediation durch Richtermediatoren 18
III. GANG DER UNTERSUCHUNG 21
§ 2 RECHTUCHE ZULÄSSIGKEIT DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 23
I. DIENSTRECHTUCHE ZULÄSSIGKEIT DER RICHTERLICHEN
MEDIATORENTÄTIGKEIT 23
1. Richtermediation ab originäre Aufgabe der rechtsprechenden Gewalt 23
a. Formelle Interpretation des Rechtsprechungsbegriffs 24
b. Materielle Interpretation des Rechtsprechungsbegriffs 25
vm
2. Richtermediation als ausnahmsweise erlaubte Tätigkeit im Sinne des § 4 Abs. 2
DRiG? 28
3. Zwischenergebnis 29
II. ZULÄSSIGKEIT DER GERICHTSNAHEN MEDIATION NACH DEM
RECHTSBERATUNGSGESETZ 29
1. Mediation als grundsätzlich erlaubnispflichtige Besorgung fremdet
Rechtsangelegenheiten 30
a. Die Rolle des Rechts im Mediationsverfahren 32
b. Schwerpunkt der Mediatorentätigkeit 33
c. Die Hinzuziehung von Parteianwälten als Ausweg? 37
d. Zwischenergebnis 38
2. Erlaubnisfreiheit nach Art 1 § 3 Nr. 1 RBerG 39
a. Behördenbegriff des Rechtsberatungsgesetzes 39
b. Zuständigkeitsbereich der Justiz 40
c. Schutzzweck des Rechtsberatungsgesetzes 42
3. Zwischenergebnis 43
III. VERFASSUNGSRECHTUCHE UND WETTBEWERBSRECHTUCHE
GRENZEN FÜR EINE WIRTSCHAFTUCHE BETÄTIGUNG DER
ÖFFENTUCHEN HAND 43
L Verfassungsrechtliche Grenzen für die wirtschaftliche Betätigung der Justiz 44
2. Wettbewerbsrechtliche Bedenken gegen eine wirtschaftliche Betätigung der Justiz 46
a. Vorliegen einer Wettbewerbshandlung als Voraussetzung für die Anwendbarkeit des
Wettbewerbsrechts auf die gerichtsnahe Mediation 46
aa. Leistungserbringung im Wettbewerb zu privaten Mediationsanbietern 47
bb. Absatzßrderungsabskht hinsichtlich des gerichtsintemen Mediationsangebots 48
b. Verhaltensanforderungen an die öffentliche Hand 49
c. Wettbewerbswidrigkeit im Sinne des § 3 UWG 50
aa. Unlautere Preisunterbietung 51
bb. Vertrauensmissbrauch 53
cc. Autoritätsmissbrauch 54
dd. Ausnutzung amtlicher Beziehungen zum Wettbewerb 55
3. Zwischenergebnis 55
§ 3 DIE RECHTSBEZIEHUNG DER KONFUKTPARTEIEN 57
I. DIE MEDIATIONSVEREINBARUNG 57
1. Materiell rechtliche Abreden in der Mediationsvereinbaning 58
a. Regelungsgegenstände des materiell rechtlichen Teils der Mediationsvereinbaning 58
aa. Allgemeine Verfabrensforderungspflicbt 58
bb. Verfahrenspflichten im Einzelnen 58
cc. Regelung materiell rechtlicher Fragen in der Meduaionsvereinbantng 60
IX
b. Vertragstechtliche Qualifikation der Mediationsvereinbarung 60
aa. Die Mediationsvereinbarung als Gesellschaft bürgerlichen Rechts? 60
bb. Die Mediationsvereinbarung als Dauerschuldverhältnis mit atypischem Inhalt 62
c. Wirksamkeit des materiell rechtlichen Teils der Mediationsvereinbarung 63
aa. Anwendbare Vorschriften 63
bb. Einbeziehungssperre gemäß \ c BGB? 64
cc. Inhaltskontrolle gemäß %%307ff. BGB? 64
d. Zwischenergebnis 65
2. Ptozessuale Abreden in der Mediationsvereinbarung 66
a. Regelungsgegenstände des prozessualen Teils der Mediationsvereinbarung 66
aa. Unterlassung von Prozesshandlungen 66
bb. Beweismittelvertrag zum Schutz der Vertraulichkeit 67
b. Wirksamkeit des prozessualen Teils der Mediationsvereinbarung 68
aa. Wirksamkeit des Ausschlusses von Prozesshandlungen 68
aaa. Individualvertraglicher A usschluss von Prozesshandlungen 68
bbb. A usschluss von Prozesshandlungen in Form von A GB 70
bb. Wirksamkeit von Beweismittelverträgen 71
c. Zwischenergebnis 72
3. Kündigung der Mediationsvereinbarung 72
a. Ordentliche Kündigung der Mediationsvereinbarung 72
b. Außerordentliche Kündigung der Mediationsvereinbarung 73
c. Zwischenergebnis 74
II. HAFTUNG DER KONFLIKTPARTEIEN IM VERHÄLTNIS ZUEINANDER 74
1. Anspruchsgrundlagen 74
2. Ersatzfähige (bzw. nachweisbare) Schäden der Konfliktparteien bei Verletzung
ihrer Vertahrensförderungspflichten 74
3. Zwischenergebnis 75
III. DURCHSETZBARKEIT EINER IN DER MEDIATION GETROFFENEN
VEREINBARUNG 75
L Der Mediationsvergleich 76
a. Der zur Konfliktlösung geschlossene Vertrag als materiell rechtlicher Vergleich 76
b. Zulässiger Vertragsinhalt und Wirksamkeit des Mediationsvergleiches 76
c. Durchsetzbarkeit des (materiell rechtlichen) Mediationsvergleiches 77
2. Vollstreckungstitel als Mittel zur Durchsetzbarkeit des Mediationsvergleiches 78
a. Protokollierung des Mediationsvergleiches als Prozessvergleich 78
b. Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut als Mittel zur Durchsetzbarkeit des
Mediationsvergleiches in internationalen Rechtsstreitigkeiten 81
3. Zwischenergebnis 83
IV. SCHUTZ VOR RECHTSVERLUSTEN WAHREND DER DAUER DES
MEDIATIONSVERFAHRENS 83
X
1 Durch Zeitablauf während der Dauer des Mediations verfahrens drohende
Rechtsveriuste 83
a. Rechtsverluste durch Verjährung der betroffenen Ansprüche 83
b. Rechtsverluste durch den Ablauf von Ausschlusstristen zur gerichtlichen Geltend
machung der betroffenen Ansprüche 85
2. Verlust von mit der Rechtshängigkeit der Sache verbundenen Rechtsvorteilen
durch die Wahl der Mediation 87
a. Verlust der positiven materiell rechtlichen Wirkungen der Rechtshängigkeit durch die
Wahl der Mediation 87
b. Verlust prozesstaktischer Vorteile durch die Wahl der Mediation 88
3. Schutz vor Verschiebung von Rechts und Vermögenspositionen während der
Dauer des Mediationsverfahrens 88
4. Zwischenergebnis 89
§ 4 DIE RECHTSBEZIEHUNG ZWISCHEN DEN KONFLIKTPARTEIEN
UND DEM RICHTERMEDIATOR BZW. DER JUSTIZ 91
1. DER MEDIATOR BZW. MEDIATIONSORGANISATIONSVERTRAG 91
1 Regelungsgegenstände des Mediator bzw. Mediationsorganisationsvertrages 91
a. Leistungspflichten des Mediators 91
b. Leistungspflichten der Konfliktparteien 93
2. Vertragsparteien des Mediator bzw. Mediationsorganisationsvertrages 94
3. Der Median'onsorganisationsvertrag als öffentlich rechtlicher oder privatrecht¬
licher Vertrag? 95
4. Vertragsrechtliche Qualifikation des Mediationsorganisationsvertrages 97
a. Der Mediationsorganisationsvertrag ab Auftrag 97
b. Der Mediationsorganisationsvertrag als Dienstvertrag mit Geschärtsbesorgungs
charakter 98
aa. Einordnung des Mediationsorganisationsvertrages als Dienstvertrag 99
bb. Einordnung des Mediationsorganisationsvertrages als entgeltliche Geschäftsbesorgung
im Sinne des % 675 BGB 99
aaa. Selbständige Tätigkeit 100
bbb. Fremdnützigkeit 101
ccc. Tätigkeit wirtschaftlicher An 101
ddd. Vermögensbezug 101
cc. Zwischenergebnis 102
5. Wirksamkeit des Mediationsorganisationsvertrages 102
6. Kündigung des Mediationsorganisationsvertrages 102
a. Ordentliche Kündigung des Mediaäonsorganisarionsverrrages 102
b. Außerordentliche Kündigung des Mediaöonsorganisationsvertrages 103
7. Zwischenergebnis 104
XI
II. DIE HAFTUNG DES RICHTERMEDIATORS UND DER JUSTIZ GEGEN¬
ÜBER DEN KONFLIKTPARTEIEN 105
1. Mögliche Anspnichsgnindlagen bei Pflichtverletzung durch den Richtermediator 105
2. Anspruchsschuldner bei haftungsbegründendem Verhalten des Richtermediatore 107
3. Anspruchsgläubiger bei Pflichtverletzung durch den Richtermediator 107
4. Haftungsbegrenzungen für zum Schadensereatz verpflichtende Handlungen des
Richtermediatore 108
a. Anwendbarkeit des Spruclirichterprivilegs gemäß § 839 Abs. 2 S. 1 BGB auf die
richterliche Mediatorentätigkeit? 108
b. Vertraglich vereinbarte Haftungsbeschränkungen für die richterliche Mediatorentätig¬
keit 109
aa. Stillschweigend vereinbarter Haftungsausschluss entsprechend % 839 Abs. 2S. 1
BGB? 109
bb. Ausdrücklich vereinbarte Haftungsbegrenzungen für die richterliche Mediatoren¬
tätigkeit 110
5. Zwischenergebnis HO
§ 5 VERFAHRENSGRUNDSÄTZE DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 113
1. Die Geltung allgemeiner Verfahrensgrundsätze in der gerichtsnahen Mediation 113
1 Die Geltung der verfassungsrechtlichen Verfahrensgarantien in der gerichtsnahen
Mediation 113
a. Neutralität des Richtermediators 114
b. Anspruch auf rechtliches Gehör 117
2. Allgemeine Verfahrensmaximen in der (gerichtsnahen) Mediation 118
II. Der Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen als besonderer
Grundsatz des Mediationsverfahrens 119
L Materiell rechtliche Regelungen zum Schutz der Vertraulichkeit der
Mediationsverhandlungen 119
a. Gesetzliche Regeln zum Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen 119
aa. Allgemeine beamtenrechtliche Pflicht des Richtermediators zur Amtsverschwiegen¬
heit 119
bb. Schweigepflicht des Richtermediators gemäß \ StGB 120
b. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht 121
aa. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht des Richtermediators 121
bb. Vertraglich vereinbarte Verschwiegenheitspflicht der Konfliktparteien 122
c. Zwischenergebnis 123
2. Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen im nachfolgenden
Gerichtsverfahren 124
a. Gesetzliche Bestimmungen zum Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhand¬
lungen im Prozess 124
aa. Ausschlug einer Vernehmung des Richtermediators gemäß %376 ZPO? 125
xn
bb. Zeugnisverweigerungsrecht aus persönlichen Gründen gemäß % 383 Abs. 1 Nr. 6
ZPO? 127
aaa. Gesetzliche A nordnung einer Schweigepflicht 127
bbb. Zeugnisverweigerungsrecht kraft Natur der Sache 128
cc. Zeugnisverweigerungsrecht aus sachlichen Gründen gemäß \ Nr. 2 ZPO 129
b. Vertraglicher Schutz der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen in einem
anschließenden Gerichtsverfahren und seine Grenzen 130
aa. Bedürfnis vertraglichen Schutzes der Vertraulichkeit der Mediationsverhandlungen
in einem anschließenden Gerichtsverfahren 130
bb. Wirkungsgrenzen für den Vertraulichkeitsschutz, mittels Prozessvertrag 131
aaa. Allgemeine Wirkungsgrenzen prozessvertraglicher Vereinbarungen 131
bbb. Beweiserhebung von Amts wegen als Wirkungsgrenze für den Schutz der Vertrau¬
lichkeit im Prozess 131
ccc. Vorwurf der Beweisvereitelung als Wirkungsgrenze für den Schutz der Vertraulich¬
keit im Prozess 132
c. Zwischenergebnis 133
3. Gesetzliche Regelung des Vertraulichkeitsschutzes in der (gerichtsnahen)
Mediation 133
a. Mögliche Regelungsmodelle für den Vertraulichkeitsschutz in der (gerichtsnahen)
Mediation 133
b. Vorschlag rar eine gesetzliche Regelung des Vertraulichkeitsschutzes im deutschen
Zivilprozessrecht 134
c. Regelung zum Schutz der Vertraulichkeit und Justizgewährungsanspruch 136
§ 6 KOSTENFRAGEN BEI DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 137
1. DIE KOSTEN DES MEDIATIONSVERFAHRENS 137
1 Gerichtskosten 137
a. Tatsächlich anfallende Gerichtskosten nach geltendem Recht 137
b. Kostengestaltung für die gerichtsnahe Mediation in der Zukunft 138
aa. Regelung der gerichtlichen Mediationskosten 138
bb. Schaffung von Kostenanreizen durch eine differenzierte Berechnung der Gerichts¬
kosten für das streitige Verfahren? 139
cc. Gewährung einer Mediationskostenhilfe für die gerichtsnahe Mediation 141
2. Honorar der begleitend beratenden Anwälte 141
a. Vergütung der anwaitlichen Tätigkeit in Bezug auf das anhängige Gerichtsverfahren 142
b. Vergütung der anwaltlichen Begleitung der Konfliktparteien in der gerichtsnahen
Mediation 142
c. Honoraranspruch bei Einigung der Konfliktparteien in der Mediation 143
d. Honoraranspruch bei Einbeziehung nicht zum Streitgegenstand gehörender
Ansprüche in die Mediation 143
e. Zwischenergebnis 144
3. Die Ersparnis indirekter Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 145
a. Ersparnis zeitlich bedingter indirekter Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 145
aa. Entwertung des Prozesserfolgs durch überlange Verfahrensdauer 145
bb. Gefährdung der materiellen Richtigkeit des Urteils durch überlange Verfahrens¬
dauer 146
xra
b. Ersparnis von Folgekosten durch (gerichtsnahe Mediation) 147
c. Ersparnis nicht monetärer Kosten durch (gerichtsnahe) Mediation 147
4. Zwischenergebnis 148
II. ERSTATTUNG DER KOSTEN DER GERICHTSNAHEN MEDIATION 148
1. Erstattung der Kosten der gerichtsnahen Mediation durch den Gegner 148
a. Vertragliche Vereinbarung der Konfliktparteien zur Kostenerstattung 148
b. Kostenerstattung durch den Gegner nach den Grundsätzen der ZPO 149
c. Schaffung von Kostenanreizen durch Sanktionen bei der Verteilung der Kostenlast? 151
aa. Das Beispiel der englischen Civil Procedure Rules (CPR 1998) 151
bb. Die Situation im deutschen Zivilprozessrecht 152
cc. Gesetzlich geregelte Kostensanktionen auch in Deutschland? 153
d. Zwischenergebnis 154
2. Erstattung der Kosten der gerichtsnahen Mediation durch die
Rechtsschutzversicherung 154
III. GERICHTSNAHE MEDIATION UND PROZESS BZW.
MEDIATIONSKOSTENHILFE 155
§7 ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 157
LITERATURVERZEICHNIS 159 |
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