Besteuerung inländischer Private-Equity-Fonds:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Lohmar ; Köln
Eul
2004
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Steuer, Wirtschaft und Recht
242 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXVII, 372 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 3899361911 |
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Inhaltsübersicht
Erstes Kapitel: Grundlagen 1
A. Problemstellung und Untersuchungsziel 1
I. Relevanz des Untersuchungsgegenstands 1
II. Problemstellung 6
III. Untersuchungsziel 8
IV. Gang der Untersuchung 10
B. Begriffliche Grundlagen und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands.... 11
I. Begriffserläuterungen 11
1. Beteiligungskapital 11
2. Kapitalbeteiligungsgesellschaft 17
3. Beteiligungsunternehmen 22
4. Funktionsträger 23
5. Inland 27
II. Private Equity-Fonds als gesetzlich nicht regulierte Form einer
unabhängigen Universalbeteiligungsgesellschaft 29
1. Segmentierungsansätze 29
2. Beteiligungsformen 36
3. Zusammenfassung zum Untersuchungsobjekt 37
III. Prämissen und Untersuchungsansatz 39
1. Beschränkung auf Veräußerungsgewinne 39
2. Besteuerung der Funktionsträger 41
3. Betrachtete Steuern 41
C. Entwicklung des Grundmodells eines Private Equity-Fonds 44
I. Anforderungen an die Struktur 44
1. Investoren 44
2. Sponsoren 46
II. Theoretische Begründung 47
1. Grundlagen der Principal-Agent-Theorie 47
2. Beteiligungsfinanzierung durch Kapitalbeteiligungsgesellschaften als
zweistufiges Principal-Agent-Problem 52
3. Analyse der Beziehung zwischen Investoren und Sponsoren 55
4. Implikationen 56
III. Grundmodell 59
1. Statisch 59
2. Dynamisch 71
-X-
Zweites Kapitel: Grundlagen der Besteuerung eines inländischen
Private Equity-Fonds 84
A. Besteuerung von Personengesellschaften 84
I. Grundsatz der steuerlichen Transparenz 84
II. Anwendung spezialgesetzlicher Reglungen? 88
1. Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften 89
2. Außensteuergesetz 92
B. Steuerliche Analyse des Grundmodells 96
I. Einkünftequalifikation 96
1. Einkünfte aus Gewerbebetrieb 97
2. Vermögensverwaltung 103
3. Abgrenzung der Einnahmen einer vermögensverwaltenden
Fondsgesellschaft 105
II. Beteiligung von Steuerinländern 109
1. Investoren 109
2. Sponsoren 122
3. Beteiligungsverwaltung 130
III. Beteiligung von Steuerausländern 132
1. Nationales Recht 132
2. Besteuerungsrecht nach DBA 139
IV. Berücksichtigung der Beteiligungsaufwendungen 141
1. Werbungskosten der Gesellschaft 142
2. Sonderwerbungskosten der Gesellschafter 156
C. Folgen der Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 157
I. Beteiligung von Steuerinländern 158
1. Investoren 158
2. Sponsoren 163
3. Beteiligungsverwaltung 166
II. Beteiligung von Steuerausländern 167
1. Beschränkte Steuerpflicht 167
2. Inländische Einkünfte 168
III. Gewerbesteuerliche Auswirkungen 170
1. Grundsatz 170
2. Veräußerung von Beteiligungsunternehmen durch
zwischengeschaltete Mitunternehmerschaft 171
3. Besteuerung der Funktionsträger 175
4. Veräußerung eines gewerblichen Fondsanteils 176
IV. Ertragsteuerliche Behandlung des Beteiligungsaufwands 179
1. Einkommen- und Körperschaftsteuer 179
-XI-
2. Gewerbesteuer 183
D. Zwischenfazit und Identifikation von Problemfeldern 184
I. Zwischenfazit 184
II. Identifikation von Problemfeldern 186
Drittes Kapitel: Problemfelder 189
A. Abgrenzung der Vermögensverwaltung vom Gewerbebetrieb 189
I. Allgemeine Grundsätze 189
1. Notwendigkeit der Abgrenzung der privaten Vermögensverwaltung. 189
2. Abgrenzung durch die Rechtsprechung 191
II. Gewerblichkeit bei Private Equity-Fonds 205
1. Vorüberlegungen 205
2. Gewerblichkeit durch An- und Verkauf von
Unternehmensbeteiligungen 219
3. Gewerblichkeit durch unternehmerisches Tätigwerden 235
III. Ergebnis 253
B. Fondsgesellschaft als Finanzunternehmen 256
I. Vermögensverwaltende Fondsgesellschaft 256
II. Mitunternehmerschaft 258
C. Beurteilung des Carried Interest 259
I. Steuerliche Problemstellung 259
II. Qualifikation der Einkünfte 260
1. Gesellschaftsebene 260
2. Einkünfte auf Gesellschafterebene 264
III. Umqualifizierung 274
1. Grundsatz bei natürlichen Personen 274
2. Sonderfälle 280
3. Zwischenergebnis und Besteuerungsfolgen 287
IV. Besteuerung von Veräußerungsgewinnen gem. § 17 EStG bei
natürlichen Personen 288
1. Tatbestandsprüfung auf Ebene des Gesellschafters 289
2. Zurechnungsmaßstab 289
V. Ergebnis 294
Viertes Kapitel: Fondsstrukturen als Gestaltungsaufgabe 297
A. Ausgangsüberlegungen 297
I. Optimierungsbereiche 297
1. Besteuerung der Veräußerungsgewinne 297
2. Gewerbesteuer 298
3. Beteiligungsaufwand 299
-XII-
4. Besteuerung der Sponsoren 299
II. Anknüpfungspunkte 300
1. Rechtform des Fondsvehikels 300
2. Ansässigkeit 301
3. Gesellschaftsrechtliche Vergütungsstruktur 301
III. Vorgehensweise 301
B. Gestaltungsalternativen 302
I. Ohne Verlagerung 302
1. Modifikation des Grundmodells 302
2. Kapitalgesellschaft als Fondsgesellschaft 305
3. Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 316
II. Verlagerung von Teilfunktionen 317
1. Sponsoren 317
2. Beteiligungsverwaltung 318
3. Ausländische Fondsgesellschaft 319
Fünftes Kapitel: Schlussbemerkungen 321
A. Zusammenfassung 321
B. Ausblick 324
-XIII-
Inhaltsverzeichnis
Geleitwort V
Vorwort VII
Inhaltsübersicht IX
Inhaltsverzeichnis XIII
Abbildungsverzeichnis XXI
Abkürzungsverzeichnis XXIII
Erstes Kapitel: Grundlagen 1
A. Problemstellung und Untersuchungsziel 1
I. Relevanz des Untersuchungsgegenstands 1
II. Problemstellung 6
III. Untersuchungsziel 8
IV. Gang der Untersuchung 10
B. Begriffliche Grundlagen und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands.... 11
I. Begriffserläuterungen 11
1. Beteiligungskapital 11
a) Private Equity 13
b) Venture Capital 16
2. Kapitalbeteiligungsgesellschaft 17
3. Beteiligungsunternehmen 22
4. Funktionsträger 23
a) Investoren 23
b) Sponsoren 25
c) Beteiligungsverwaltung 26
5. Inland 27
II. Private Equity-Fonds als gesetzlich nicht regulierte Form einer
unabhängigen Universalbeteiligungsgesellschaft 29
1. Segmentierungsansätze 29
a) Trägerschaft 29
i) Eigentümerstruktur der Beteiligungsverwaltung 30
ii) Kapital quellen 31
b) Art 32
i) Öffentlich geförderte Kapitalbeteiligungsgesellschaften ... 33
ii) Unternehmensbeteiligungsgesellschaften 34
iii) Frühphasen- und Universalbeteiligungsgesellschaften 35
2. Beteiligungsformen 36
3. Zusammenfassung zum Untersuchungsobjekt 37
-XIV-
III. Prämissen und Untersuchungsansatz 39
1. Beschränkung auf Veräußerungsgewinne 39
2. Besteuerung der Funktionsträger 41
3. Betrachtete Steuern 41
a) Ertragsteuern 42
b) Quellensteuern 43
C. Entwicklung des Grundmodells eines Private Equity-Fonds 44
I. Anforderungen an die Struktur 44
1. Investoren 44
2. Sponsoren 46
II. Theoretische Begründung 47
1. Grundlagen der Principal-Agent-Theorie 47
2. Beteiligungsfinanzierung durch Kapitalbeteiligungsgesellschaften als
zweistufiges Principal-Agent-Problem 52
3. Analyse der Beziehung zwischen Investoren und Sponsoren 55
4. Implikationen 56
III. Grundmodell 59
1. Statisch 59
a) Exkurs: Strukturierung eines Private Equity-Fonds in den USA. 60
b) Inländische Fondsgesellschaft als GmbH Co. KG 62
i) Zivilrechtliche Strukturierung 62
ii) Betriebswirtschaftliche Vergütungsstruktur 65
(1) Kapitalrückzahlung 65
(2) Carried Interest 65
(3) Management Fee und Haftungsvergütung 68
c) Anmerkungen zur Verwendung des Grundmodells 68
2. Dynamisch 71
a) Investition 73
i) Beteiligungsakquisition 74
ii) Beteiligungsprüfung 74
(1) Frühphasenfinanzierung 76
(2) Expansionsfinanzierung 77
(3) Besondere Anlässe 78
(a) Zwischenfinanzierung 79
(b) MBO/MBI 79
(c) Turnaround 80
b) Beteiligungsbetreuung 80
i) Passive Betreuung 81
ii) Aktive Betreuung 82
-XV-
c) Desinvestition 83
Zweites Kapitel: Grundlagen der Besteuerung eines inländischen
Private Equity-Fonds 84
A. Besteuerung von Personengesellschaften 84
I. Grundsatz der steuerlichen Transparenz 84
II. Anwendung spezialgesetzlicher Reglungen? 88
1. Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften 89
2. Außensteuergesetz 92
B. Steuerliche Analyse des Grundmodells 96
I. Einkünftequalifikation 96
1. Einkünfte aus Gewerbebetrieb 97
a) Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 98
i) Gewerbliche Tätigkeit 98
ii) Zurechnung der Tätigkeit der Verwaltungsgesellschaft 99
iii) Infektion 100
b) Gewerbliche Prägung 101
2. Vermögensverwaltung 103
3. Abgrenzung der Einnahmen einer vermögensverwaltenden
Fondsgesellschaft 105
a) Laufende Beteiligungserträge 105
b) Veräußerungsgewinne 107
II. Beteiligung von Steuerinländern 109
1. Investoren 109
a) Privatinvestoren 109
i) Veräußerungsgeschäft i.S.v. (j 17EStG 110
ii) Privates Veräußerungsgeschäft 111
(1) Gesellschaftsebene 112
(2) Gesellschafterebene 112
(3) Mischfälle 113
b) Institutionelle Investoren 115
i) Grundsatz 115
ii) Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute,
Finanzunternehmen 117
2. Sponsoren 122
a) Natürliche Personen 124
i) Betriebsvermögen 126
ii) Privatvermögen 127
b) Kapitalgesellschaften 128
3. Beteiligungsverwaltung 130
-XVI-
III. Beteiligung von Steuerausländern 132
1. Nationales Recht 132
a) Veräußerungserlöse 132
b) Sondervergütung einer ausländischen Beteiligungsverwaltung .136
i) Betriebsstätte 137
ii) Ständiger Vertreter im Inland 138
2. Besteuerungsrecht nach DBA 139
IV. Berücksichtigung der Beteiligungsaufwendungen 141
1. Werbungskosten der Gesellschaft 142
a) Abgrenzung des Beteiligungsaufwands 142
i) Eigenkapitalvermittlungsprovision 142
ii) Verwaltungskosten 143
iii) Haftungsvergütung 143
b) Grundsätzliche Behandlung von Vertriebs- und
Fondsnebenkosten 144
c) Nichtberücksichtigung von Werbungskosten in unmittelbarem
Zusammenhang mit steuerfreien Einnahmen 147
d) Anwendung von § 3c Abs. 2 EStG bei natürlichen Personen.... 149
i) Keine Steuerverhaftung der Anteile im Privatvermögen ..149
ii) Steuerverhaftung von Anteilen i.S.v. § 17 Abs. 1 EStG ... 153
iii) Anteile im Betriebsvermögen 153
e) Anwendung von § 3c Abs. 1 EStG bei Kapitalgesellschaften ... 154
2. Sonderwerbungskosten der Gesellschafter 156
C. Folgen der Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 157
I. Beteiligung von Steuerinländern 158
1. Investoren 158
a) Privatinvestoren 158
b) Institutionelle Investoren 159
i) Natürliche Personen 159
ii) Körperschaften 160
iii) Subjektive Steuerbefreiung von Pensionskassen 161
2. Sponsoren 163
a) Natürliche Personen 163
b) Kapitalgesellschaften 165
3. Beteiligungsverwaltung 166
II. Beteiligung von Steuerausländern 167
1. Beschränkte Steuerpflicht 167
2. Inländische Einkünfte 168
a) Investoren und Sponsoren 168
- XVII -
b) Beteil igungs Verwaltung 169
III. Gewerbesteuerliche Auswirkungen 170
1. Grandsatz 170
2. Veräußerung von Beteiligungsunternehmen durch
zwischengeschaltete Mitunternehmerschaft 171
a) Einkommen- und Körperschaftsteuer 171
b) Umfang des Gewerbeertrags der Fondsgesellschaft 172
3. Besteuerung der Funktionsträger 175
4. Veräußerung eines gewerblichen Fondsanteils 176
IV. Ertragsteuerliche Behandlung des Beteiligungsaufwands 179
1. Einkommen- und Körperschaftsteuer 179
a) Betriebsausgaben der Gesellschaft 179
b) Sonderbetriebsausgaben der Gesellschafter 182
2. Gewerbesteuer 183
D. Zwischenfazit und Identifikation von Problemfeldern 184
I. Zwischenfazit 184
II. Identifikation von Problemfeldern 186
Drittes Kapitel: Problemfelder 189
A. Abgrenzung der Vermögensverwaltung vom Gewerbebetrieb 189
I. Allgemeine Grundsätze 189
1. Notwendigkeit der Abgrenzung der privaten Vermögensverwaltung. 189
2. Abgrenzung durch die Rechtsprechung 191
a) Fruchtziehung statt Nutzung von Vermögenssubstanz 192
b) Keine unternehmerische Betätigung nach dem Gesamtbild der
Verhältnisse 194
i) Händlertypisches Verhalten 195
ii) Produzentenähnliche Wertschöpfung 196
iii) Dienstleister 198
c) Besonderheiten in Bezug auf bestimmte Wirtschaftsgüter 198
i) Unterscheidung zwischen Grundstücken und
Wertpapieren 198
ii) Differenzierung bei Anteilen an Kapitalgesellschaften 199
(1) Rechtsform 200
(2) Wirtschaftlich 201
(a) Marktkriterium 201
(b) Zwischenschaltung eines Intermediär 203
(c) Funktion 204
II. Gewerblichkeit bei Private Equiry-Fonds 205
1. Vorüberlegungen 205
- XVIII -
a) Abgrenzung durch Rückgriff auf bisherige Rechtsprechung? ... 205
b) Mögliche Auffassung der Finanzverwaltung zur Gewerblichkeit
von Private Equity-Fonds 208
i) Entwurf eines BMF-Schreibens 208
(1) Inhalt 208
(2) Kritik 210
ii) Verbindlichkeit und Bedeutung für die Untersuchung 211
c) Eigene Auffassung 213
i) Fruchtziehung nicht tauglich zur Abgrenzung 213
ii) Kein „Beteiligungshandel über den Einzelfall hinaus 215
iii) Tatsächliche Fungibilität von Anteilen an
Kapitalgesellschaften entscheidend 216
iv) Berücksichtigung artspezifischer Besonderheiten 217
2. Gewerblichkeit durch An- und Verkauf von
Unternehmensbeteiligungen 219
a) Begriffsabgrenzung 220
i) Wertpapiere 220
ii) Beteiligungen 221
iii) Unternehmensbeteiligungen 223
b) Handel mit Unternehmensbeteiligungen 224
i) Kurzfristiger Umschlag 224
ii) Beteiligungshändler 228
iii) Gewichtung weiterer Indizien 229
iv) Zwischenergebnis 231
c) Produzentenähnliche Tätigkeit 232
i) Organisation lebensfähiger und zum Absatz bestimmter
Betriebe 233
ii) Zwischenergebnis 235
3. Gewerblichkeit durch unternehmerisches Tätigwerden 235
a) Tätigkeit der Fondsgesellschaft 236
i) Passive Betreuung der Beteiligungsunternehmen 23 7
(1) Möglichkeit der Einflussnahme 237
(2) Tatsächliche Einflussnahme 237
ii) Aktive Betreuung der Beteiligungsunternehmen 241
b) Tätigkeiten der Gesellschafter 242
i) Geschäftsführung 242
ii) Entgeltliche Beratungsleistungen für die
Portfoliounternehmen 243
(1) Leistung durch die Fondsgesellschaft 244
-XIX-
(2) Beauftragung durch die Fondsgesellschaft 244
(3) Beauftragung durch Beteiligungsuntemehmen 246
c) Besondere Investitionsschemata 249
i) Co-Investment 249
ii) Parallel-Investitionen 251
III. Ergebnis 253
B. Fondsgesellschaft als Finanzunternehmen 256
I. Vermögensverwaltende Fondsgesellschaft 256
II. Mitunternehmerschaft 258
C. Beurteilung des Carried Interest 259
I. Steuerliche Problemstellung 259
II. Qualifikation der Einkünfte 260
1. Gesellschaftsebene 260
a) Anerkennung dem Grunde nach 261
b) Anerkennung der Höhe nach 262
c) Kein Missbrauch von rechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten 263
2. Einkünfte auf Gesellschafterebene 264
a) Grundsatz 264
b) Vergütung für Tätigkeiten im Dienste der Gesellschaft 265
c) Abgrenzung des Carried Interest von Sondervergütungen 267
i) Art des Gesellschafterbeitrags 269
ii) Vergütungsform 271
III. Umqualifizierung 274
1. Grundsatz bei natürlichen Personen 274
a) Selbständige Tätigkeit 274
b) Gewerbliche Tätigkeit 277
c) Einkünfte aus nichtselbständiger Arbeit 279
2. Sonderfälle 280
a) Sponsor als Gesellschafter der K.omplementär-GmbH 280
b) Zwischengeschaltete Personengesellschaft 283
c) Angestellte Fondsmanager 284
i) Einkünfte aus der Beteiligung 285
ii) Vorteilsgewährung an den Fondsmanager 286
3. Zwischenergebnis und Besteuerungsfolgen 287
IV. Besteuerung von Veräußerungsgewinnen gem. § 17 EStG bei
natürlichen Personen 288
1. Tatbestandsprüfung auf Ebene des Gesellschafters 289
2. Zurechnungsmaßstab 289
a) Auffassungen im Fachschrifttum 290
-XX-
b) Eigene Auffassung zur Ermittlung des Bruchteils 291
V. Ergebnis 294
Viertes Kapitel: Fondsstrukturen als Gestaltungsaufgabe 297
A. Ausgangsüberlegungen 297
I. Optimierungsbereiche 297
1. Besteuerung der Veräußerungsgewinne 297
2. Gewerbesteuer 298
3. Beteiligungsaufwand 299
4. Besteuerung der Sponsoren 299
II. Anknüpfungspunkte 300
1. Rechtform des Fondsvehikels 300
2. Ansässigkeit 301
3. Gesellschaftsrechtliche Vergütungsstruktur 301
III. Vorgehensweise 301
B. Gestaltungsalternativen 302
I. Ohne Verlagerung 302
1. Modifikation des Grundmodells 302
2. Kapitalgesellschaft als Fondsgesellschaft 305
a) Grundsätzliche Würdigung 305
b) Besteuerung einzelner Gestaltungsalternativen 307
i) Einfluss der Managementstruktur auf die Rechts¬
formwahl 307
ii) Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter
Haftung 308
iii) GmbH Co. KGaA 310
c) Zwischenergebnis 314
3. Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 316
II. Verlagerung von Teilfunktionen 317
1. Sponsoren 317
2. Beteiligungsverwaltung 318
3. Ausländische Fondsgesellschaft 319
Fünftes Kapitel: Schlussbemerkungen 321
A. Zusammenfassung 321
B. Ausblick 324
Literaturverzeichnis 327
Rechtsquellenverzeichnis 359
Richtlinien und Verwaltungsanweisungen 363
Rechtsprechungsverzeichnis 365
-XXI-
Abbildungsverzeichnis
Abbildung 1: Formen der Untemehmensfinanzierang 12
Abbildung 2: Beziehung zwischen Kapitalgeber und -nehmer 15
Abbildung 3: Unterscheidung zwischen Kapitalanlage- und
Kapitalbeteiligungsgesellschaften 22
Abbildung 4: Segmentierung nach der Trägerschaft 30
Abbildung 5: Arten von Kapitalbeteiligungsgesellschaften nach dem BVK-Schema... 33
Abbildung 6: Fondskonzept 39
Abbildung 7: Anforderungen der Funktionsträger an die Struktur 47
Abbildung 8: Grundtypen asymmetrischer Informationsverteilung und adäquaten
Kooperationsdesigns 50
Abbildung 9: Principal-Agent-Beziehungsebenen 52
Abbildung 10: Unterscheidung zwischen internen und externen Principal-Agent-
Beziehungsebenen 54
Abbildung 11: Übersicht wichtiger Implikationen der Principal-Agent-Theorie 59
Abbildung 12: Grundmodell eines inländischen Private Equity-Fonds 69
Abbildung 13: Grundprozesse des Geschäftsmodells eines Private Equity-Fonds 73
Abbildung 14: Prozess der Beteiligungsakquisition 76
Abbildung 15: Inländische Einkünfte ausländischer Funktionsträger aus
Veräußerungsgewinnen 136
Abbildung 16: Grundmodell eines inländischen Private Equity-Fonds
mit Initiator-KG 283
Abbildung 17: Modifikation des Grundmodells 303
Abbildung 18: GmbH als Fondsgesellschaft 308
Abbildung 19: KGaA als Rechtsformalternative für eine Fondsgesellschaft 311
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| adam_txt |
-IX-
Inhaltsübersicht
Erstes Kapitel: Grundlagen 1
A. Problemstellung und Untersuchungsziel 1
I. Relevanz des Untersuchungsgegenstands 1
II. Problemstellung 6
III. Untersuchungsziel 8
IV. Gang der Untersuchung 10
B. Begriffliche Grundlagen und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands. 11
I. Begriffserläuterungen 11
1. Beteiligungskapital 11
2. Kapitalbeteiligungsgesellschaft 17
3. Beteiligungsunternehmen 22
4. Funktionsträger 23
5. Inland 27
II. Private Equity-Fonds als gesetzlich nicht regulierte Form einer
unabhängigen Universalbeteiligungsgesellschaft 29
1. Segmentierungsansätze 29
2. Beteiligungsformen 36
3. Zusammenfassung zum Untersuchungsobjekt 37
III. Prämissen und Untersuchungsansatz 39
1. Beschränkung auf Veräußerungsgewinne 39
2. Besteuerung der Funktionsträger 41
3. Betrachtete Steuern 41
C. Entwicklung des Grundmodells eines Private Equity-Fonds 44
I. Anforderungen an die Struktur 44
1. Investoren 44
2. Sponsoren 46
II. Theoretische Begründung 47
1. Grundlagen der Principal-Agent-Theorie 47
2. Beteiligungsfinanzierung durch Kapitalbeteiligungsgesellschaften als
zweistufiges Principal-Agent-Problem 52
3. Analyse der Beziehung zwischen Investoren und Sponsoren 55
4. Implikationen 56
III. Grundmodell 59
1. Statisch 59
2. Dynamisch 71
-X-
Zweites Kapitel: Grundlagen der Besteuerung eines inländischen
Private Equity-Fonds 84
A. Besteuerung von Personengesellschaften 84
I. Grundsatz der steuerlichen Transparenz 84
II. Anwendung spezialgesetzlicher Reglungen? 88
1. Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften 89
2. Außensteuergesetz 92
B. Steuerliche Analyse des Grundmodells 96
I. Einkünftequalifikation 96
1. Einkünfte aus Gewerbebetrieb 97
2. Vermögensverwaltung 103
3. Abgrenzung der Einnahmen einer vermögensverwaltenden
Fondsgesellschaft 105
II. Beteiligung von Steuerinländern 109
1. Investoren 109
2. Sponsoren 122
3. Beteiligungsverwaltung 130
III. Beteiligung von Steuerausländern 132
1. Nationales Recht 132
2. Besteuerungsrecht nach DBA 139
IV. Berücksichtigung der Beteiligungsaufwendungen 141
1. Werbungskosten der Gesellschaft 142
2. Sonderwerbungskosten der Gesellschafter 156
C. Folgen der Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 157
I. Beteiligung von Steuerinländern 158
1. Investoren 158
2. Sponsoren 163
3. Beteiligungsverwaltung 166
II. Beteiligung von Steuerausländern 167
1. Beschränkte Steuerpflicht 167
2. Inländische Einkünfte 168
III. Gewerbesteuerliche Auswirkungen 170
1. Grundsatz 170
2. Veräußerung von Beteiligungsunternehmen durch
zwischengeschaltete Mitunternehmerschaft 171
3. Besteuerung der Funktionsträger 175
4. Veräußerung eines gewerblichen Fondsanteils 176
IV. Ertragsteuerliche Behandlung des Beteiligungsaufwands 179
1. Einkommen- und Körperschaftsteuer 179
-XI-
2. Gewerbesteuer 183
D. Zwischenfazit und Identifikation von Problemfeldern 184
I. Zwischenfazit 184
II. Identifikation von Problemfeldern 186
Drittes Kapitel: Problemfelder 189
A. Abgrenzung der Vermögensverwaltung vom Gewerbebetrieb 189
I. Allgemeine Grundsätze 189
1. Notwendigkeit der Abgrenzung der privaten Vermögensverwaltung. 189
2. Abgrenzung durch die Rechtsprechung 191
II. Gewerblichkeit bei Private Equity-Fonds 205
1. Vorüberlegungen 205
2. Gewerblichkeit durch An- und Verkauf von
Unternehmensbeteiligungen 219
3. Gewerblichkeit durch unternehmerisches Tätigwerden 235
III. Ergebnis 253
B. Fondsgesellschaft als Finanzunternehmen 256
I. Vermögensverwaltende Fondsgesellschaft 256
II. Mitunternehmerschaft 258
C. Beurteilung des Carried Interest 259
I. Steuerliche Problemstellung 259
II. Qualifikation der Einkünfte 260
1. Gesellschaftsebene 260
2. Einkünfte auf Gesellschafterebene 264
III. Umqualifizierung 274
1. Grundsatz bei natürlichen Personen 274
2. Sonderfälle 280
3. Zwischenergebnis und Besteuerungsfolgen 287
IV. Besteuerung von Veräußerungsgewinnen gem. § 17 EStG bei
natürlichen Personen 288
1. Tatbestandsprüfung auf Ebene des Gesellschafters 289
2. Zurechnungsmaßstab 289
V. Ergebnis 294
Viertes Kapitel: Fondsstrukturen als Gestaltungsaufgabe 297
A. Ausgangsüberlegungen 297
I. Optimierungsbereiche 297
1. Besteuerung der Veräußerungsgewinne 297
2. Gewerbesteuer 298
3. Beteiligungsaufwand 299
-XII-
4. Besteuerung der Sponsoren 299
II. Anknüpfungspunkte 300
1. Rechtform des Fondsvehikels 300
2. Ansässigkeit 301
3. Gesellschaftsrechtliche Vergütungsstruktur 301
III. Vorgehensweise 301
B. Gestaltungsalternativen 302
I. Ohne Verlagerung 302
1. Modifikation des Grundmodells 302
2. Kapitalgesellschaft als Fondsgesellschaft 305
3. Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 316
II. Verlagerung von Teilfunktionen 317
1. Sponsoren 317
2. Beteiligungsverwaltung 318
3. Ausländische Fondsgesellschaft 319
Fünftes Kapitel: Schlussbemerkungen 321
A. Zusammenfassung 321
B. Ausblick 324
-XIII-
Inhaltsverzeichnis
Geleitwort V
Vorwort VII
Inhaltsübersicht IX
Inhaltsverzeichnis XIII
Abbildungsverzeichnis XXI
Abkürzungsverzeichnis XXIII
Erstes Kapitel: Grundlagen 1
A. Problemstellung und Untersuchungsziel 1
I. Relevanz des Untersuchungsgegenstands 1
II. Problemstellung 6
III. Untersuchungsziel 8
IV. Gang der Untersuchung 10
B. Begriffliche Grundlagen und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstands. 11
I. Begriffserläuterungen 11
1. Beteiligungskapital 11
a) Private Equity 13
b) Venture Capital 16
2. Kapitalbeteiligungsgesellschaft 17
3. Beteiligungsunternehmen 22
4. Funktionsträger 23
a) Investoren 23
b) Sponsoren 25
c) Beteiligungsverwaltung 26
5. Inland 27
II. Private Equity-Fonds als gesetzlich nicht regulierte Form einer
unabhängigen Universalbeteiligungsgesellschaft 29
1. Segmentierungsansätze 29
a) Trägerschaft 29
i) Eigentümerstruktur der Beteiligungsverwaltung 30
ii) Kapital quellen 31
b) Art 32
i) Öffentlich geförderte Kapitalbeteiligungsgesellschaften . 33
ii) Unternehmensbeteiligungsgesellschaften 34
iii) Frühphasen- und Universalbeteiligungsgesellschaften 35
2. Beteiligungsformen 36
3. Zusammenfassung zum Untersuchungsobjekt 37
-XIV-
III. Prämissen und Untersuchungsansatz 39
1. Beschränkung auf Veräußerungsgewinne 39
2. Besteuerung der Funktionsträger 41
3. Betrachtete Steuern 41
a) Ertragsteuern 42
b) Quellensteuern 43
C. Entwicklung des Grundmodells eines Private Equity-Fonds 44
I. Anforderungen an die Struktur 44
1. Investoren 44
2. Sponsoren 46
II. Theoretische Begründung 47
1. Grundlagen der Principal-Agent-Theorie 47
2. Beteiligungsfinanzierung durch Kapitalbeteiligungsgesellschaften als
zweistufiges Principal-Agent-Problem 52
3. Analyse der Beziehung zwischen Investoren und Sponsoren 55
4. Implikationen 56
III. Grundmodell 59
1. Statisch 59
a) Exkurs: Strukturierung eines Private Equity-Fonds in den USA. 60
b) Inländische Fondsgesellschaft als GmbH Co. KG 62
i) Zivilrechtliche Strukturierung 62
ii) Betriebswirtschaftliche Vergütungsstruktur 65
(1) Kapitalrückzahlung 65
(2) Carried Interest 65
(3) Management Fee und Haftungsvergütung 68
c) Anmerkungen zur Verwendung des Grundmodells 68
2. Dynamisch 71
a) Investition 73
i) Beteiligungsakquisition 74
ii) Beteiligungsprüfung 74
(1) Frühphasenfinanzierung 76
(2) Expansionsfinanzierung 77
(3) Besondere Anlässe 78
(a) Zwischenfinanzierung 79
(b) MBO/MBI 79
(c) Turnaround 80
b) Beteiligungsbetreuung 80
i) Passive Betreuung 81
ii) Aktive Betreuung 82
-XV-
c) Desinvestition 83
Zweites Kapitel: Grundlagen der Besteuerung eines inländischen
Private Equity-Fonds 84
A. Besteuerung von Personengesellschaften 84
I. Grundsatz der steuerlichen Transparenz 84
II. Anwendung spezialgesetzlicher Reglungen? 88
1. Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften 89
2. Außensteuergesetz 92
B. Steuerliche Analyse des Grundmodells 96
I. Einkünftequalifikation 96
1. Einkünfte aus Gewerbebetrieb 97
a) Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 98
i) Gewerbliche Tätigkeit 98
ii) Zurechnung der Tätigkeit der Verwaltungsgesellschaft 99
iii) Infektion 100
b) Gewerbliche Prägung 101
2. Vermögensverwaltung 103
3. Abgrenzung der Einnahmen einer vermögensverwaltenden
Fondsgesellschaft 105
a) Laufende Beteiligungserträge 105
b) Veräußerungsgewinne 107
II. Beteiligung von Steuerinländern 109
1. Investoren 109
a) Privatinvestoren 109
i) Veräußerungsgeschäft i.S.v. (j 17EStG 110
ii) Privates Veräußerungsgeschäft 111
(1) Gesellschaftsebene 112
(2) Gesellschafterebene 112
(3) Mischfälle 113
b) Institutionelle Investoren 115
i) Grundsatz 115
ii) Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute,
Finanzunternehmen 117
2. Sponsoren 122
a) Natürliche Personen 124
i) Betriebsvermögen 126
ii) Privatvermögen 127
b) Kapitalgesellschaften 128
3. Beteiligungsverwaltung 130
-XVI-
III. Beteiligung von Steuerausländern 132
1. Nationales Recht 132
a) Veräußerungserlöse 132
b) Sondervergütung einer ausländischen Beteiligungsverwaltung .136
i) Betriebsstätte 137
ii) Ständiger Vertreter im Inland 138
2. Besteuerungsrecht nach DBA 139
IV. Berücksichtigung der Beteiligungsaufwendungen 141
1. Werbungskosten der Gesellschaft 142
a) Abgrenzung des Beteiligungsaufwands 142
i) Eigenkapitalvermittlungsprovision 142
ii) Verwaltungskosten 143
iii) Haftungsvergütung 143
b) Grundsätzliche Behandlung von Vertriebs- und
Fondsnebenkosten 144
c) Nichtberücksichtigung von Werbungskosten in unmittelbarem
Zusammenhang mit steuerfreien Einnahmen 147
d) Anwendung von § 3c Abs. 2 EStG bei natürlichen Personen. 149
i) Keine Steuerverhaftung der Anteile im Privatvermögen .149
ii) Steuerverhaftung von Anteilen i.S.v. § 17 Abs. 1 EStG . 153
iii) Anteile im Betriebsvermögen 153
e) Anwendung von § 3c Abs. 1 EStG bei Kapitalgesellschaften . 154
2. Sonderwerbungskosten der Gesellschafter 156
C. Folgen der Gewerblichkeit der Fondsgesellschaft 157
I. Beteiligung von Steuerinländern 158
1. Investoren 158
a) Privatinvestoren 158
b) Institutionelle Investoren 159
i) Natürliche Personen 159
ii) Körperschaften 160
iii) Subjektive Steuerbefreiung von Pensionskassen 161
2. Sponsoren 163
a) Natürliche Personen 163
b) Kapitalgesellschaften 165
3. Beteiligungsverwaltung 166
II. Beteiligung von Steuerausländern 167
1. Beschränkte Steuerpflicht 167
2. Inländische Einkünfte 168
a) Investoren und Sponsoren 168
- XVII -
b) Beteil igungs Verwaltung 169
III. Gewerbesteuerliche Auswirkungen 170
1. Grandsatz 170
2. Veräußerung von Beteiligungsunternehmen durch
zwischengeschaltete Mitunternehmerschaft 171
a) Einkommen- und Körperschaftsteuer 171
b) Umfang des Gewerbeertrags der Fondsgesellschaft 172
3. Besteuerung der Funktionsträger 175
4. Veräußerung eines gewerblichen Fondsanteils 176
IV. Ertragsteuerliche Behandlung des Beteiligungsaufwands 179
1. Einkommen- und Körperschaftsteuer 179
a) Betriebsausgaben der Gesellschaft 179
b) Sonderbetriebsausgaben der Gesellschafter 182
2. Gewerbesteuer 183
D. Zwischenfazit und Identifikation von Problemfeldern 184
I. Zwischenfazit 184
II. Identifikation von Problemfeldern 186
Drittes Kapitel: Problemfelder 189
A. Abgrenzung der Vermögensverwaltung vom Gewerbebetrieb 189
I. Allgemeine Grundsätze 189
1. Notwendigkeit der Abgrenzung der privaten Vermögensverwaltung. 189
2. Abgrenzung durch die Rechtsprechung 191
a) Fruchtziehung statt Nutzung von Vermögenssubstanz 192
b) Keine unternehmerische Betätigung nach dem Gesamtbild der
Verhältnisse 194
i) Händlertypisches Verhalten 195
ii) Produzentenähnliche Wertschöpfung 196
iii) Dienstleister 198
c) Besonderheiten in Bezug auf bestimmte Wirtschaftsgüter 198
i) Unterscheidung zwischen Grundstücken und
Wertpapieren 198
ii) Differenzierung bei Anteilen an Kapitalgesellschaften 199
(1) Rechtsform 200
(2) Wirtschaftlich 201
(a) Marktkriterium 201
(b) Zwischenschaltung eines Intermediär 203
(c) Funktion 204
II. Gewerblichkeit bei Private Equiry-Fonds 205
1. Vorüberlegungen 205
- XVIII -
a) Abgrenzung durch Rückgriff auf bisherige Rechtsprechung? . 205
b) Mögliche Auffassung der Finanzverwaltung zur Gewerblichkeit
von Private Equity-Fonds 208
i) Entwurf eines BMF-Schreibens 208
(1) Inhalt 208
(2) Kritik 210
ii) Verbindlichkeit und Bedeutung für die Untersuchung 211
c) Eigene Auffassung 213
i) Fruchtziehung nicht tauglich zur Abgrenzung 213
ii) Kein „Beteiligungshandel" über den Einzelfall hinaus 215
iii) Tatsächliche Fungibilität von Anteilen an
Kapitalgesellschaften entscheidend 216
iv) Berücksichtigung artspezifischer Besonderheiten 217
2. Gewerblichkeit durch An- und Verkauf von
Unternehmensbeteiligungen 219
a) Begriffsabgrenzung 220
i) Wertpapiere 220
ii) Beteiligungen 221
iii) Unternehmensbeteiligungen 223
b) Handel mit Unternehmensbeteiligungen 224
i) Kurzfristiger Umschlag 224
ii) Beteiligungshändler 228
iii) Gewichtung weiterer Indizien 229
iv) Zwischenergebnis 231
c) Produzentenähnliche Tätigkeit 232
i) Organisation lebensfähiger und zum Absatz bestimmter
Betriebe 233
ii) Zwischenergebnis 235
3. Gewerblichkeit durch unternehmerisches Tätigwerden 235
a) Tätigkeit der Fondsgesellschaft 236
i) Passive Betreuung der Beteiligungsunternehmen 23 7
(1) Möglichkeit der Einflussnahme 237
(2) Tatsächliche Einflussnahme 237
ii) Aktive Betreuung der Beteiligungsunternehmen 241
b) Tätigkeiten der Gesellschafter 242
i) Geschäftsführung 242
ii) Entgeltliche Beratungsleistungen für die
Portfoliounternehmen 243
(1) Leistung durch die Fondsgesellschaft 244
-XIX-
(2) Beauftragung durch die Fondsgesellschaft 244
(3) Beauftragung durch Beteiligungsuntemehmen 246
c) Besondere Investitionsschemata 249
i) Co-Investment 249
ii) Parallel-Investitionen 251
III. Ergebnis 253
B. Fondsgesellschaft als Finanzunternehmen 256
I. Vermögensverwaltende Fondsgesellschaft 256
II. Mitunternehmerschaft 258
C. Beurteilung des Carried Interest 259
I. Steuerliche Problemstellung 259
II. Qualifikation der Einkünfte 260
1. Gesellschaftsebene 260
a) Anerkennung dem Grunde nach 261
b) Anerkennung der Höhe nach 262
c) Kein Missbrauch von rechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten 263
2. Einkünfte auf Gesellschafterebene 264
a) Grundsatz 264
b) Vergütung für Tätigkeiten im Dienste der Gesellschaft 265
c) Abgrenzung des Carried Interest von Sondervergütungen 267
i) Art des Gesellschafterbeitrags 269
ii) Vergütungsform 271
III. Umqualifizierung 274
1. Grundsatz bei natürlichen Personen 274
a) Selbständige Tätigkeit 274
b) Gewerbliche Tätigkeit 277
c) Einkünfte aus nichtselbständiger Arbeit 279
2. Sonderfälle 280
a) Sponsor als Gesellschafter der K.omplementär-GmbH 280
b) Zwischengeschaltete Personengesellschaft 283
c) Angestellte Fondsmanager 284
i) Einkünfte aus der Beteiligung 285
ii) Vorteilsgewährung an den Fondsmanager 286
3. Zwischenergebnis und Besteuerungsfolgen 287
IV. Besteuerung von Veräußerungsgewinnen gem. § 17 EStG bei
natürlichen Personen 288
1. Tatbestandsprüfung auf Ebene des Gesellschafters 289
2. Zurechnungsmaßstab 289
a) Auffassungen im Fachschrifttum 290
-XX-
b) Eigene Auffassung zur Ermittlung des Bruchteils 291
V. Ergebnis 294
Viertes Kapitel: Fondsstrukturen als Gestaltungsaufgabe 297
A. Ausgangsüberlegungen 297
I. Optimierungsbereiche 297
1. Besteuerung der Veräußerungsgewinne 297
2. Gewerbesteuer 298
3. Beteiligungsaufwand 299
4. Besteuerung der Sponsoren 299
II. Anknüpfungspunkte 300
1. Rechtform des Fondsvehikels 300
2. Ansässigkeit 301
3. Gesellschaftsrechtliche Vergütungsstruktur 301
III. Vorgehensweise 301
B. Gestaltungsalternativen 302
I. Ohne Verlagerung 302
1. Modifikation des Grundmodells 302
2. Kapitalgesellschaft als Fondsgesellschaft 305
a) Grundsätzliche Würdigung 305
b) Besteuerung einzelner Gestaltungsalternativen 307
i) Einfluss der Managementstruktur auf die Rechts¬
formwahl 307
ii) Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter
Haftung 308
iii) GmbH Co. KGaA 310
c) Zwischenergebnis 314
3. Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 316
II. Verlagerung von Teilfunktionen 317
1. Sponsoren 317
2. Beteiligungsverwaltung 318
3. Ausländische Fondsgesellschaft 319
Fünftes Kapitel: Schlussbemerkungen 321
A. Zusammenfassung 321
B. Ausblick 324
Literaturverzeichnis 327
Rechtsquellenverzeichnis 359
Richtlinien und Verwaltungsanweisungen 363
Rechtsprechungsverzeichnis 365
-XXI-
Abbildungsverzeichnis
Abbildung 1: Formen der Untemehmensfinanzierang 12
Abbildung 2: Beziehung zwischen Kapitalgeber und -nehmer 15
Abbildung 3: Unterscheidung zwischen Kapitalanlage- und
Kapitalbeteiligungsgesellschaften 22
Abbildung 4: Segmentierung nach der Trägerschaft 30
Abbildung 5: Arten von Kapitalbeteiligungsgesellschaften nach dem BVK-Schema. 33
Abbildung 6: Fondskonzept 39
Abbildung 7: Anforderungen der Funktionsträger an die Struktur 47
Abbildung 8: Grundtypen asymmetrischer Informationsverteilung und adäquaten
Kooperationsdesigns 50
Abbildung 9: Principal-Agent-Beziehungsebenen 52
Abbildung 10: Unterscheidung zwischen internen und externen Principal-Agent-
Beziehungsebenen 54
Abbildung 11: Übersicht wichtiger Implikationen der Principal-Agent-Theorie 59
Abbildung 12: Grundmodell eines inländischen Private Equity-Fonds 69
Abbildung 13: Grundprozesse des Geschäftsmodells eines Private Equity-Fonds 73
Abbildung 14: Prozess der Beteiligungsakquisition 76
Abbildung 15: Inländische Einkünfte ausländischer Funktionsträger aus
Veräußerungsgewinnen 136
Abbildung 16: Grundmodell eines inländischen Private Equity-Fonds
mit Initiator-KG 283
Abbildung 17: Modifikation des Grundmodells 303
Abbildung 18: GmbH als Fondsgesellschaft 308
Abbildung 19: KGaA als Rechtsformalternative für eine Fondsgesellschaft 311 |
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