Die aktienrechtliche Sonderprüfung: eine rechtsvergleichende Untersuchung zur außerordentlichen Kontrolle der Verwaltung im deutschen, schweizerischen, französischen, englischen und niederländischen Aktienrecht
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2005
|
| Edition: | 1. Aufl. |
| Series: | Wirtschaftsrecht und Wirtschaftspolitik
193 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 486 S. |
| ISBN: | 383291174X |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Einführung 2.1
A. Die Ausgangslage 24
B. Die Problemstellungen 27
C. Zur Bedeutung der Rechtsvergleichung 31
Kapitel 1 - Die Sonderprüfung des schweizerischen Rechts 35
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Sonderprüfung 36
B. Einzelheiten der Sonderprüfung nach den Art. 697a-g OR 44
C. Zusammenfassende Bemerkungen 76
Kapitel 2 - Die Expertise de Gestion des französischen Rechts 77
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Expertise de Gestion 78
B. Einzelbausteinc der französischen Expertise de Gestion 90
C. Die Expertise in futurum als Handlungsoption 155
D. Zusammenfassende Bemerkungen 163
Kapitel 3 - Die Company Invcstigations des englischen Rechts 164
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Company Invcstigations 164
B. Einzelheiten zu den Company Invcstigations nach dem Companies Act 1985 172
C. Zusammenfassende Bemerkungen 198
Kapitel 4 - Die deutsche Sonderprüfung in der rcchtsvcrglcichcnden
Betrachtung 200
A. Der mögliche Gegenstand eines Sonderprüfungsbegehrcns 201
B. Die Bestellung der Sonderprüfer 244
C. Der Sonderprüfer und die Durchführung der Prüfung 340
D. Der Bericht über die Sonderprüfling }|
E. Die Kosten der Sonderprüfung 4 ] 1
F. Die Kon/crndimension der Sonderprüfung 422
]0 Inhalt
Kapitel 5 - Thesen und Empfehlungen 430
Materialien 436
A. Sonderprüfungen in der Rechtspraxis 436
B. Normen des schweizerischen Rechts 442
C Normen des französischen Rechts 443
D. Normen des englischen Rechts 444
Abkürzungen 446
Literatur 452
i
11
Inhaltsverzeichnis
Einführung 23
A. Die Ausgangslage 24
B. Die Problemstellungen 27
C. Zur Bedeutung der Rechtsvergleichung 31
Kapitel 1 - Die Sonderprüfung des schweizerischen Rechts 35
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmcn der Sonderprüfung 36
I. Eigenheiten des schweizerischen Aktienrechts 36
II. Die Organisationsstruktur der Aktiengesellschaft im Überblick 37
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 39
1. Verwaltungsinterne Mechanismen 39
2. Eingeschränkter Prüfungsauftrag der Revisionsstelle 40
3. Möglichkeiten der Kontrolle für die Aktionäre 40
B. Einzelheiten der Sonderprüfung nach den Art. 697a-g OR 44
I. Historische und konzeptionelle Grundlagen 44
1. Geschichtliches Kompendium 45
2. Nonnzweck 46
3. Entwicklungslinien der Rechtswirklichkeit 47
II. Allgemeine Voraussetzungen einer Sonderprüiurig 48
1. Zulässiger Gegenstand der Sonderpriif uig 48
a) Abklärung eines Sachverhalts - Untersuchungsfunktion der Sonderprüfung 48
b) Bestimmtheit des Sachverhalts 49
2. Erforderlichkeit der Abklärung für die Ausübung der Aktionärsrechte 50
3. Subsidiarität gegenüber sonstigen Intbrinationsrecluen 51
III. Initiierung durch Beschluss der Generalversammlung 52
12 Inhalt
1. Antragsverfahren in der Generalversammlung 53
2. Grundlagen des gerichtlichen Verfahrens 54
3. Entscheid des Richters 55
IV. Initiierung durch eine Aktionärsminderheit 57
1. Formelle Voraussetzungen des Antrags 58
2. Materielle Voraussetzungen des Antrags 59
a) Weitere Anforderungen an den Gegenstand 59
b) Glaubhaftmachung der Voraussetzungen 60
3. Gerichtliches Verfahren 61
4. Entscheid des Richters 62
V. Die Durchführung der Prüfung und der Sonderprüfer 62
1. Grundlagen 62
2. Das Auskunftsrecht des Sonderprüfers 63
a) Auskunftspflichtige Personen 63
b) Sachliche Reichweite und Schranken des Auskunftsrechts 64
c) Durchsetzung mit Hilfe des Richters 65
3. Das Einsichtsrecht des Sonderprüfers 66
4. Rechtsstellung und Verantwortlichkeit des Sonderprüfers 66
VI. Der Sonderprüfungsbericht 68
1. Inhalt des Berichts, Berichtsgrundsätze 69
2. Die „Bereinigung des Berichts 69
3. Stellungnahmen der Beteiligten 70
4. Behandlung und eingeschränkte Bekanntgabe des Berichts 71
5. Nachfolgende Verwendung des Berichts in einem Prozess 71
VII. Die Kostenregelung 72
1. Kosten für die Durchführung der Prüfung 72
2. Gerichtskosten und Parteientschädigung 73
VIII. Die Sonderprüfung im Konzern 74
C. Zusammenfassende Bemerkungen 76
Kapitel 2 - Die Expertise de Gestion des französischen Rechts 77
A. Rechtlicher und tatsächlicher Rcgelungsrahmcn der Expertise de
Gestion 7g
I. Eigenheiten du Droit des Societes anonymes 78
II. Die Organisationsstruktur der Societe anonyme im Überblick 79
Inhalt 13
1. Aktionärsversammlung - Assemblee d actionnaires 80
2. Die Verwaltung nach dem klassischen Modell 81
a) Grundlinien des Modells 81
b) Das Optionskonzept für die Organisation der Geschäftsführung 82
c) Folgerungen 83
3. Die Verwaltung nach dem dualistischen Modell 83
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 85
1. Der Abschlussprüfer als zentrales Kontrollorgan 85
2. Verwaltungsinterne Überwachung 86
3. Die Kontrolle seitens der Aktionäre 87
4. Das Comite d entreprise 89
B. Einzelbausteine der französischen Expertise de Gestion 90
I. Vorbemerkungen 91
1. Geschichtliches Kompendium 91
2. Grundgedanken 93
a) Konzeptionelle Grundausrichtung 93
b) Abriss des Ablaufs einer Expertise de Gestion 95
3. Rechtspraktische Bedeutung 95
II. Allgemeine Zulässigkeitskriterien 96
1. Tauglicher Gegenstand 96
a) Der Begriff der Operation de Gestion 97
aa) Kompetenzrechtliche Auslegung - das critere organique 97
bb) Geschäftsführungsmaßnahmen mit Zustimmung der Generalversammlung 98
b) Konzerndimension der Operation de Gestion 100
aa) Die begrenzte Reichweite der Expertise de Gestion 100
bb) Die heutige Expertise du Groupe 101
c) Das Erfordernis der Bestimmtheit 102
2. Die Gefährdung des Interet Social 104
a) Sachliche Rechtfertigung des Antrags 104
b) Die Grundsatzentscheidung in der Sache Soc. Promo Real 105
c) Das Interet Social bei der konzernweiten Prüfung 106
d) Zusammenfassung 108
3. Vorliegen von Verdachtsmomenten 108
III. Das Initiierungsrccht der Aktionäre 110
1. Subsidiaritätsdogma: Das obligatorische Vorverfahren 110
a) Die Entwicklung der Rechtsprechung 111
b) Die heutige Rechtslage 112
2. Fntgeberechtigung der Minderheitsaktionäre 114
a) Das Quorum als arithmetische Basis 114
b) Sonderfälle 115
c) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Quorumshöhe 116
14 Inhalt
3. Frageberechtigung der Aktionärsvereinigungen 117
a) Leitlinien der Association des Actionnaires 117 1
b) Qualitative und quantitative Anforderungen 118 t
4. Vorverfahren und rechtliche Ungewissheiten 120
5. Antragsberechtigung vor Gericht 120
a) Sachlicher und persönlicher Gleichlauf mit dem Vorverfahren? 121
b) Quorum und maßgeblicher Zeitpunkt 121
c) Missbrauch und andere Schranken des Antragsrechts 122
(aa) Missbrauch - Abus de Minorite 122
(bb) Zusammenhang mit Schadensersatzklagen, zeitliche Grenzen? 125
(cc) Schiedsklausel als Schranke? 126
IV. Das Initiierungsrecht sonstiger Bezugsgruppen 126
l.LeMinistere Public 127
a) Das Ministere Public als Behörde besonderer Prägung 127
b) L Interet Social et 1 Interet de la Pace Paris 128
2. Le Comite d Entreprise 128
a) Das Comite d Entreprise als Arbeitsnehmervertretung 129
b) L Interet Social et les Interets des Salaries 129
3. La Commission des Operations de Bourse (COB) 131
4. Konturen neuer Fragestellungen 132
V. Leitlinien des gerichtlichen Verfahrens 134
1. Das ordentliche refere-Verfahren 134
2. Das refere-Verfahren im Rahmen der Expertise de Gestion 135
a) Rechtslage vor der Reform im Mai 2001 - „en la forme des referes 135
b) Heutige Rechtslage - „en refere 136
c) Die Praxis - Einleitung, mündliche Verhandlung und Rechtsbehelfe 137
3. Ergänzende Regelungen für bestimmte Bezugsgruppen 138
4. Das richterliche Aufgabenspektrum 138
VI. Die Durchführung der Prüfung 140
1. Verfahrensrechtliche Grundlinien 140
a) Die Bemühung der Expertise judiciairc 140
b) Zusammenspiel von Expertise judiciaire und refere-Verfahren 141
2. Prämissen der Prüfung im Allgemeinen 142
a) Die Bestimmung der Reichweite der Prüfung 142
b) Die Prüfungsdauer 143
c) Die Person des Prüfers 144
3. Kompetenzen der Prüfer im Besonderen 145
a) Ansätze eines Prinzips der Zielerreichung 145
b) Das umfassende Einsichtsrecht 145
c) Gibt es ein Auskunftsrecht? 147
d) Ausweitung der Kompetenzen bei konzernweiter Prüfung 148
4. Durchsetzung der Prüferrechte 149
a) Einbeziehung des Juge des Reftrös und des Juge du Contröle 149
Inhalt ] S
b) Strafrechtliche Absicherung 149
5. Prüfungsmaßstab 150
I VII. Prüfungsbericht 151
i 1. Grundgedanken und Berichtsinhalt 152
I 2. Empfänger und Publizität des Berichts 152
J VIII. Kosten der Prüfung 153
| C. Die Expertise in futurum als Handlungsoption 155
I. Grundlagen der Expertise in futurum, art. L. 145 NCPC 155
1. Leitlinien des (Beweis-)Verfahrens 155
v 2. Die materiellen Voraussetzungen der Beweisanordnung 156
a) Der Verzicht auf die Dringlichkeit 156
b) Im Fokus: le motif legitime des Antragstellers 157
II. Die Expertise in futurum in der Societe anonyme 158
1. Additives Informationsmittel 158
2. Gegenständlicher Wirkbereich 158
3. Das Motif legitime und die Offenlegung von Geschäftsgeheimnissen 159
III. L Expertise in futurum vs. l Expertise de Gestion 160
1. Ergebnisfinale Austauschbarkeit 160
2. Funktionale Divergenz und lex generalis 161
3. Resümee 162
D. Zusammenfassende Bemerkungen 163
Kapitel 3 - Die Company Investigations des englischen Rechts 164
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Company
Investigations 164
I. Eigenheiten des Company I.aw 165
II. Die Organisationsstruktur der public Company im Überblick 166
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 168
!
16 lnhalt W
1. Verwaltungsinterne Mechanismen 168 fj
2. Kontrollmöglichkeiten der Gesellschafter 169 |j
3. Der Einfluss institutioneller Anleger 171 |
B. Einzelheiten zu den Company Investigations nach dem Companies ¦
Act 1985 172 |
I. Grundstrukturen der Company Investigations 173 j
1. Arten von Company Investigations 173
2. Geschichtlicher Überblick 174
3. Norm-und Regelungszweck 176
4. Rechtswirklichkeit 177
II. Die Investigation by Inspectors nach ss. 431,432 Companies Act 1985 177
1. Der Gegenstand der Untersuchung 178
a) Sichtweise der Rechtsprechung 178
b) Verständniserweiterung durch die Literatur 179
c) Praxis des Department for Trade and Industry 179
d) Konturenschärfung durch s. 432(2) CA 1985 180
2. Anlässe für die Ernennung der Inspektoren 180
a) Antrag seitens einer Gesellschafterminderheit 181
b) Antrag seitens der Gesellschaft 181
c) Beschluss des Gerichts 182
d) Entscheidung des Secretary of State 183
3. Die Durchführung der Untersuchung 184
a) Das Einsichts- und Auskunftsrecht der Inspektoren 185
b) Durchsetzung der Rechte der Inspektoren 186
c) Der Grundsatz nemo tenetur se ipsum accusare 188
4. Der Untersuchungsbericht der Inspektoren 189
a) Inhalt und Umfang des Berichts im Überblick 189
b) Adressatenkreis und Publizität des Berichts 190
c) Verwendung des Berichts in nachfolgenden Verfahren 191
5. Kosten der Untersuchung 193
III. Die Inspection of Documents nach s. 447 Companies Act 1985 194
1. Gegenstand und Anlass 194
2. Die Durchführung der Inspektion 195
a) Rechte der mit der Untersuchung beauftragten Personen 195
b) Möglichkeiten zur Durchsetzung der Rechte 196
Inhalt I /
3. Vertraulichkeit der erlangten Informationen 197
4. Bedeutung der erlangten Informationen für nachfolgende Verfahren 198
C. Zusammenfassende Bemerkungen 198
. Kapitel 4 - Die deutsche Sonderprüfung in der rechtsvergleichenden
Betrachtung 200
A. Der mögliche Gegenstand eines Sonderprüfungsbegehrens 201
I. Konzeptionelle Sichtweisen des Gegenstandes 202
1. Ausgangspunkt: Der Anknüpfungspunkt des geltenden Rechts 202
2. Rechtsvergleichendes Tableau alternativer Konzepte 202
3. Finale Affinität der Konzepte 204
II. Das Erfordernis eines bestimmten Vorgangs 205
1. Grundsatz 205
a) Das Verständnis von Rechtsprechung und Schrifttum 205
b) Rechtsvergleichender Rundumblick 205
c) Rechtsdogmatische und rechtsökonomische Begründungsmuster 206
2. Auflockerungen des Grundsatzes 207
a) Rechtsvergleichender Befund 207
b) Findung von Fallgruppen 208
c) Zurückhaltende Annahme von Auflockerungen 209
III. Vorgänge bei der Gründung der Gesellschaft 210
1. Das gegenwärtige Meinungsbild 210
2. Neufokussierung des Prüfungsgegenstands 211
a) Hilfreiche Abgrenzungslinien 212
b) Gründer und andere Personen als exklusive Zielsubjekte 213
IV. Vorgänge bei der Geschäftsführung 214
1. Tätigkeitsfeld des Vorstandes 214
a) Grundlagen 214
b) Anknüpfungspunkte für eine Konkretisierung 215
2. Tätigkeitsfeld des Aufsichtsrats 217
a) Meinungstand 217
b) Rechtssystematische Zweifel 218
c) Rechtsdogmatische Stimmigkeiten 219
d) Schlussfolgerungen für das geltende und zukünftige Recht 221
3. Ausgewählte Einzelfragen 223
a) Prüfung des Jahres- und Konzernabschlusses - das Verhältnis zu §§ 316 ff. HGB 223
; b) Prüfung von Teilen des Jahres- und Konzernabschlusses - das Verhältnis zu
I §§ 258 ff AktG 225
] c) Geplante Vorgänge bei der Geschäftsführung 226
|g Inhalt
d) Sonderprüfung und Umwandlung der Gesellschaft 228
e) Fehlerhafte Bestellung und faktische Geschäftsführung 231
0 Beziehungen zu verbundenen Unternehmen 232
g) Einflussnahme von Aktionären und Dritten auf die Verwaltung der Gesellschaft 233
h) (Geschäftsführungs-)Beschlüsse der Hauptversammlung 234
i) Kapitalmaßnahmen 237
j) Maßnahmen nach Auflösung der Gesellschaft 240
k) Änderung des Gegenstandes durch die Hauptversammlung 241
B. Die Bestellung der Sonderprüfer 244
I. Ausgangspunkt: Die Grundstrukturen des geltenden Rechts 245
1. Der Vorrang der Hauptversammlung 245
2. Das hürdenreiche Minderheitsbegehren 246
II. Das Begehren der Minderheit 247
1. Verzicht auf eine vorrangige Kompetenz der Hauptversammlung zur Einleitung
einer Sonderprüfung 248
a) Rechtsvergleichendes Panorama 249
b) Schwerfälligkeit der Hauptversammlung 250
c) Rechtsmissbrauch und Lähmung der Gesellschaft 251
d) Minderheitenschutz und Vorrang der Hauptversammlung 253
e) Hauptversammlung als Forum der Gesellschaft 256
f) Gefahr einer Belastung der Gerichte 257
g) Gleichlauf mit einem zukünftigen § 147 AktG 258
h) Zusammenschau 259
2. Herabsetzung des Minderheitsquorums 259
a) Kritik und rechtspolitische Notwendigkeit 259
b) Rechtsvergleichender Umblick 261
c) Rechtspraktische Umsetzung 262
d) Erleichterung eines Zusammenwirkens der Aktionäre 265
e) Quorumsberechnung und Formen der mittelbaren Beteiligung 267
f) Satzungsmäßige Änderung des Quorums 269
3. Einschränkung des Prüfungsgegenstands 271
a) Zeitliche Eingrenzung 271
b) Unredlichkeiten oder grobe Pflichtverstöße als sachliche Eingrenzung 274
aa) Meinungsstand 275
bb) Kritik an den bisherigen Auslegungsansätzen 276
cc) Rechtsvergleichung 277
dd) Stellungnahme 279
ee) Empfehlungen für eine Regelung de lege ferenda 282
c) Vorliegen von Verdachtstatsachen 282
aa) Verständnis des Begriffs „Verdacht 283
bb) Vortrag der Minderheitsaktionäre und Amtsennittlungsgrundsatz 285
cc) Rechtsvergleichende Bestätigung 287
d) Identität mit dem von der Hauptversammlung abgelehnten Prüfungsgegenstand 288
4. Verzicht auf Hinterlegung und Mindestbesitzzeit 289
a) Hinterlegung der Aktien 289
Inhalt 1 v
b) Mindestbesitzzeit 291
5. Einfuhrung eines vorgängigen Auskunftsverlangens 294
a) Rechtspolitische Notwendigkeit 294
b) Rechtsvergleichende Umschau 294
c) Dogmatische Überlegungen 295
d) Empfehlungen für eine Ausgestaltung 297
6. Gerichtliches Verfahren 300
a) Grundsätze und allgemeine Verfahrensregeln 300
b) Gerichtliche Zuständigkeit 305
c) Form, Inhalt und Frist des Antrags 306
d) Anhörung der Beteiligten und weiterer Personen 307
e) Entscheidung des Gerichts 308
0 Rechtsmittel 314
7. Missbrauch und andere Schranken des Minderheitsrechts 315
a) Grundlagen 315
b) Fallgestaltungen 317
c) Rechtsfolgen 319
III. Einzelfragen zum Begehren der Hauptversammlung 320
1. Festhalten an einer Kompetenz der Hauptversammlung zur Initiierung einer
Sonderprüfung 321
a) Rechtsvergleichendes Panorama 321
b) Für und Wider einer Hauptversammlungskompetenz 323
2. Eingliedriger Beschlussgegenstand: Gerichtliche Bestimmung des Sonderprüfers? 324
a) Problemaufriss 324
b) Deutsche und schweizerische Lösung de lege lata 325
c) Entscheidung zwischen expost und ex ante Regelung 326
IV. Zur Frage der Erweiterung des Kreises der Antragsberechtigten 327
1. Aktionärsvereinigungen 328
a) Antragsberechtigung von „Aktionärsverbänden 329
b) Antragsberechtigung von „Aktionärsgruppen 331
2. Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht 333
3. Staatsanwaltschaft 335
4. Arbeitnehmervertreter 336
5. Gesellschaftsgläubiger 338
C. Der Sonderprüfer und die Durchführung der Prüfung 340
I. Vorgaben für die Person des Sonderprüfers 341
1. Fachliche Eignungsvoraussetzungen 342
a) Anforderungsprofil des Sonderprüfers 342
b) Rechtsfolgen der Bestellung ungeeigneter Prüfer 344
2. Persönliche Ausschlussgründe 348
a) Ausschlussgründe gemäß § 319 HGB 349
b) Besorgnis der Befangenheit 353
20 Inhalt
c) Eigenheiten der Sonderprüfung 354
II. Rechte des Sonderprüfers 357
1. Einsichts- und Prüfungsrechte 357
2. Aufklärungs- und Nachweisrechte 359
a) Das geltende Recht 359
b) Erweiterung des Kreises der auskunftspflichtigen Personen 364
3. Prüferrechte im Unternehmensverbund 369
4. Durchsetzung der Prüferrechte 372
a) Das geltende Recht 373
b) Rechtsvergleichende Erkenntnisse 374
c) Geflissentliche Änderungen de lege ferenda 375
III. (Eigen-)Verantwortlichkeit des Prüfers 378
1. Pflichten des Sonderprüfers 379
a) Die einzelnen Pflichten 379
b) Eigenverantwortlichkeit und gerichtliche „Aufsicht im Besonderen 381
2. Zivilrechtliche Haftung 384
a) Schadensersatzpflicht gegenüber der Gesellschaft 384
b) Schadensersatzpflicht gegenüber Dritten 385
3. Verantwortlichkeit nach Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht 388
IV. Exkurs: Fortführung der Sonderprüfung bei Auflösung der Gesellschaft? 390
D. Der Bericht über die Sonderprüfung 391
I. Grundsätze zu Inhalt und Umfang des Berichts 392
II. Offenheit, Schutzklausel und Publizität 396
1. Die Offenheit des geltenden Rechts 396
2. Rechtsvergleichende Erträge 399
3. Einschränkungen des Inhalts und der Publizität des Berichts 401
a) Zum Für und Wider einer eingeschränkten Berichtsoffenheit 401
b) Rechtspraktische Umsetzung 402
III. Bedeutung des Berichtsergebnisses für nachfolgende Verfahren 408
1. Rolle des Sonderprüfers und des Prüfungsberichts als Beweismittel 409
2. Bericht als normativer Ausgangspunkt für andere Verfahren? 410
E. Die Kosten der Sonderprüfung 413
I. Grundlagen der deutschen Regelung 414
1. Vorrang der Kostentragung durch die Gesellschaft 414
2. Schadensersatzpflicht der Antragsteller 416
II. Rechtsvergleichender Umblick 419
Inhalt ^ 1
III. Schlussfolgerungen 421
F. Die Konzerndimension der Sonderprüfung 422
I. Überblick zum geltenden Recht 423
II. Rechtsvergleichende Umschau 424
III. Grundstrukturen einer zukünftigen Regelung 426
Kapitel 5 - Thesen und Empfehlungen 430
Materialien 436
A. Sonderprüfungen in der Rechtspraxis 436
B. Normen des schweizerischen Rechts 442
C. Normen des französischen Rechts 443
D. Normen des englischen Rechts 444
Abkürzungen 446
Literatur 452
|
| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Einführung 2.1
A. Die Ausgangslage 24
B. Die Problemstellungen 27
C. Zur Bedeutung der Rechtsvergleichung 31
Kapitel 1 - Die Sonderprüfung des schweizerischen Rechts 35
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Sonderprüfung 36
B. Einzelheiten der Sonderprüfung nach den Art. 697a-g OR 44
C. Zusammenfassende Bemerkungen 76
Kapitel 2 - Die Expertise de Gestion des französischen Rechts 77
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Expertise de Gestion 78
B. Einzelbausteinc der französischen Expertise de Gestion 90
C. Die Expertise in futurum als Handlungsoption 155
D. Zusammenfassende Bemerkungen 163
Kapitel 3 - Die Company Invcstigations des englischen Rechts 164
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Company Invcstigations 164
B. Einzelheiten zu den Company Invcstigations nach dem Companies Act 1985 172
C. Zusammenfassende Bemerkungen 198
Kapitel 4 - Die deutsche Sonderprüfung in der rcchtsvcrglcichcnden
Betrachtung 200
A. Der mögliche Gegenstand eines Sonderprüfungsbegehrcns 201
B. Die Bestellung der Sonderprüfer 244
C. Der Sonderprüfer und die Durchführung der Prüfung 340
D. Der Bericht über die Sonderprüfling }|
E. Die Kosten der Sonderprüfung 4 ] 1
F. Die Kon/crndimension der Sonderprüfung 422
]0 Inhalt
Kapitel 5 - Thesen und Empfehlungen 430
Materialien 436
A. Sonderprüfungen in der Rechtspraxis 436
B. Normen des schweizerischen Rechts 442
C Normen des französischen Rechts 443
D. Normen des englischen Rechts 444
Abkürzungen 446
Literatur 452
i
11
Inhaltsverzeichnis
Einführung 23
A. Die Ausgangslage 24
B. Die Problemstellungen 27
C. Zur Bedeutung der Rechtsvergleichung 31
Kapitel 1 - Die Sonderprüfung des schweizerischen Rechts 35
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmcn der Sonderprüfung 36
I. Eigenheiten des schweizerischen Aktienrechts 36
II. Die Organisationsstruktur der Aktiengesellschaft im Überblick 37
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 39
1. Verwaltungsinterne Mechanismen 39
2. Eingeschränkter Prüfungsauftrag der Revisionsstelle 40
3. Möglichkeiten der Kontrolle für die Aktionäre 40
B. Einzelheiten der Sonderprüfung nach den Art. 697a-g OR 44
I. Historische und konzeptionelle Grundlagen 44
1. Geschichtliches Kompendium 45
2. Nonnzweck 46
3. Entwicklungslinien der Rechtswirklichkeit 47
II. Allgemeine Voraussetzungen einer Sonderprüiurig 48
1. Zulässiger Gegenstand der Sonderpriif'uig 48
a) Abklärung eines Sachverhalts - Untersuchungsfunktion der Sonderprüfung 48
b) Bestimmtheit des Sachverhalts 49
2. Erforderlichkeit der Abklärung für die Ausübung der Aktionärsrechte 50
3. Subsidiarität gegenüber sonstigen Intbrinationsrecluen 51
III. Initiierung durch Beschluss der Generalversammlung 52
12 Inhalt
1. Antragsverfahren in der Generalversammlung 53
2. Grundlagen des gerichtlichen Verfahrens 54
3. Entscheid des Richters 55
IV. Initiierung durch eine Aktionärsminderheit 57
1. Formelle Voraussetzungen des Antrags 58
2. Materielle Voraussetzungen des Antrags 59
a) Weitere Anforderungen an den Gegenstand 59
b) Glaubhaftmachung der Voraussetzungen 60
3. Gerichtliches Verfahren 61
4. Entscheid des Richters 62
V. Die Durchführung der Prüfung und der Sonderprüfer 62
1. Grundlagen 62
2. Das Auskunftsrecht des Sonderprüfers 63
a) Auskunftspflichtige Personen 63
b) Sachliche Reichweite und Schranken des Auskunftsrechts 64
c) Durchsetzung mit Hilfe des Richters 65
3. Das Einsichtsrecht des Sonderprüfers 66
4. Rechtsstellung und Verantwortlichkeit des Sonderprüfers 66
VI. Der Sonderprüfungsbericht 68
1. Inhalt des Berichts, Berichtsgrundsätze 69
2. Die „Bereinigung" des Berichts 69
3. Stellungnahmen der Beteiligten 70
4. Behandlung und eingeschränkte Bekanntgabe des Berichts 71
5. Nachfolgende Verwendung des Berichts in einem Prozess 71
VII. Die Kostenregelung 72
1. Kosten für die Durchführung der Prüfung 72
2. Gerichtskosten und Parteientschädigung 73
VIII. Die Sonderprüfung im Konzern 74
C. Zusammenfassende Bemerkungen 76
Kapitel 2 - Die Expertise de Gestion des französischen Rechts 77
A. Rechtlicher und tatsächlicher Rcgelungsrahmcn der Expertise de
Gestion 7g
I. Eigenheiten du Droit des Societes anonymes 78
II. Die Organisationsstruktur der Societe anonyme im Überblick 79
Inhalt 13
1. Aktionärsversammlung - Assemblee d'actionnaires 80
2. Die Verwaltung nach dem klassischen Modell 81
a) Grundlinien des Modells 81
b) Das Optionskonzept für die Organisation der Geschäftsführung 82
c) Folgerungen 83
3. Die Verwaltung nach dem dualistischen Modell 83
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 85
1. Der Abschlussprüfer als zentrales Kontrollorgan 85
2. Verwaltungsinterne Überwachung 86
3. Die Kontrolle seitens der Aktionäre 87
4. Das Comite d'entreprise 89
B. Einzelbausteine der französischen Expertise de Gestion 90
I. Vorbemerkungen 91
1. Geschichtliches Kompendium 91
2. Grundgedanken 93
a) Konzeptionelle Grundausrichtung 93
b) Abriss des Ablaufs einer Expertise de Gestion 95
3. Rechtspraktische Bedeutung 95
II. Allgemeine Zulässigkeitskriterien 96
1. Tauglicher Gegenstand 96
a) Der Begriff der Operation de Gestion 97
aa) Kompetenzrechtliche Auslegung - das critere organique 97
bb) Geschäftsführungsmaßnahmen mit Zustimmung der Generalversammlung 98
b) Konzerndimension der Operation de Gestion 100
aa) Die begrenzte Reichweite der Expertise de Gestion 100
bb) Die heutige Expertise du Groupe 101
c) Das Erfordernis der Bestimmtheit 102
2. Die Gefährdung des Interet Social 104
a) Sachliche Rechtfertigung des Antrags 104
b) Die Grundsatzentscheidung in der Sache Soc. Promo Real 105
c) Das Interet Social bei der konzernweiten Prüfung 106
d) Zusammenfassung 108
3. Vorliegen von Verdachtsmomenten 108
III. Das Initiierungsrccht der Aktionäre 110
1. Subsidiaritätsdogma: Das obligatorische Vorverfahren 110
a) Die Entwicklung der Rechtsprechung 111
b) Die heutige Rechtslage 112
2. Fntgeberechtigung der Minderheitsaktionäre 114
a) Das Quorum als arithmetische Basis 114
b) Sonderfälle 115
c) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Quorumshöhe 116
14 Inhalt
3. Frageberechtigung der Aktionärsvereinigungen 117
a) Leitlinien der Association des Actionnaires 117 1
b) Qualitative und quantitative Anforderungen 118 t
4. Vorverfahren und rechtliche Ungewissheiten 120
5. Antragsberechtigung vor Gericht 120
a) Sachlicher und persönlicher Gleichlauf mit dem Vorverfahren? 121
b) Quorum und maßgeblicher Zeitpunkt 121
c) Missbrauch und andere Schranken des Antragsrechts 122
(aa) Missbrauch - Abus de Minorite 122
(bb) Zusammenhang mit Schadensersatzklagen, zeitliche Grenzen? 125
(cc) Schiedsklausel als Schranke? 126
IV. Das Initiierungsrecht sonstiger Bezugsgruppen 126
l.LeMinistere Public 127
a) Das Ministere Public als Behörde besonderer Prägung 127
b) L' Interet Social et 1' Interet de la Pace Paris 128
2. Le Comite d' Entreprise 128
a) Das Comite d'Entreprise als Arbeitsnehmervertretung 129
b) L'Interet Social et les Interets des Salaries 129
3. La Commission des Operations de Bourse (COB) 131
4. Konturen neuer Fragestellungen 132
V. Leitlinien des gerichtlichen Verfahrens 134
1. Das ordentliche refere-Verfahren 134
2. Das refere-Verfahren im Rahmen der Expertise de Gestion 135
a) Rechtslage vor der Reform im Mai 2001 - „en la forme des referes" 135
b) Heutige Rechtslage - „en refere" 136
c) Die Praxis - Einleitung, mündliche Verhandlung und Rechtsbehelfe 137
3. Ergänzende Regelungen für bestimmte Bezugsgruppen 138
4. Das richterliche Aufgabenspektrum 138
VI. Die Durchführung der Prüfung 140
1. Verfahrensrechtliche Grundlinien 140
a) Die Bemühung der Expertise judiciairc 140
b) Zusammenspiel von Expertise judiciaire und refere-Verfahren 141
2. Prämissen der Prüfung im Allgemeinen 142
a) Die Bestimmung der Reichweite der Prüfung 142
b) Die Prüfungsdauer 143
c) Die Person des Prüfers 144
3. Kompetenzen der Prüfer im Besonderen 145
a) Ansätze eines Prinzips der Zielerreichung 145
b) Das umfassende Einsichtsrecht 145
c) Gibt es ein Auskunftsrecht? 147
d) Ausweitung der Kompetenzen bei konzernweiter Prüfung 148
4. Durchsetzung der Prüferrechte 149
a) Einbeziehung des Juge des Reftrös und des Juge du Contröle 149
Inhalt ] S
b) Strafrechtliche Absicherung 149
5. Prüfungsmaßstab 150
I VII. Prüfungsbericht 151
i 1. Grundgedanken und Berichtsinhalt 152
I 2. Empfänger und Publizität des Berichts 152
J VIII. Kosten der Prüfung 153
| C. Die Expertise in futurum als Handlungsoption 155
I. Grundlagen der Expertise in futurum, art. L. 145 NCPC 155
1. Leitlinien des (Beweis-)Verfahrens 155
v 2. Die materiellen Voraussetzungen der Beweisanordnung 156
" a) Der Verzicht auf die Dringlichkeit 156
b) Im Fokus: le motif legitime des Antragstellers 157
II. Die Expertise in futurum in der Societe anonyme 158
1. Additives Informationsmittel 158
2. Gegenständlicher Wirkbereich 158
3. Das Motif legitime und die Offenlegung von Geschäftsgeheimnissen 159
III. L'Expertise in futurum vs. l'Expertise de Gestion 160
1. Ergebnisfinale Austauschbarkeit 160
2. Funktionale Divergenz und lex generalis 161
3. Resümee 162
D. Zusammenfassende Bemerkungen 163
Kapitel 3 - Die Company Investigations des englischen Rechts 164
A. Rechtlicher und tatsächlicher Regelungsrahmen der Company
Investigations 164
I. Eigenheiten des Company I.aw 165
II. Die Organisationsstruktur der public Company im Überblick 166
III. Die Überwachung und Kontrolle der Verwaltung im Besonderen 168
!
16 lnhalt W
1. Verwaltungsinterne Mechanismen 168 fj
2. Kontrollmöglichkeiten der Gesellschafter 169 |j
3. Der Einfluss institutioneller Anleger 171 |
B. Einzelheiten zu den Company Investigations nach dem Companies ¦
Act 1985 172 |
I. Grundstrukturen der Company Investigations 173 j
1. Arten von Company Investigations 173
2. Geschichtlicher Überblick 174
3. Norm-und Regelungszweck 176
4. Rechtswirklichkeit 177
II. Die Investigation by Inspectors nach ss. 431,432 Companies Act 1985 177
1. Der Gegenstand der Untersuchung 178
a) Sichtweise der Rechtsprechung 178
b) Verständniserweiterung durch die Literatur 179
c) Praxis des Department for Trade and Industry 179
d) Konturenschärfung durch s. 432(2) CA 1985 180
2. Anlässe für die Ernennung der Inspektoren 180
a) Antrag seitens einer Gesellschafterminderheit 181
b) Antrag seitens der Gesellschaft 181
c) Beschluss des Gerichts 182
d) Entscheidung des Secretary of State 183
3. Die Durchführung der Untersuchung 184
a) Das Einsichts- und Auskunftsrecht der Inspektoren 185
b) Durchsetzung der Rechte der Inspektoren 186
c) Der Grundsatz nemo tenetur se ipsum accusare 188
4. Der Untersuchungsbericht der Inspektoren 189
a) Inhalt und Umfang des Berichts im Überblick 189
b) Adressatenkreis und Publizität des Berichts 190
c) Verwendung des Berichts in nachfolgenden Verfahren 191
5. Kosten der Untersuchung 193
III. Die Inspection of Documents nach s. 447 Companies Act 1985 194
1. Gegenstand und Anlass 194
2. Die Durchführung der Inspektion 195
a) Rechte der mit der Untersuchung beauftragten Personen 195
b) Möglichkeiten zur Durchsetzung der Rechte 196
Inhalt I /
3. Vertraulichkeit der erlangten Informationen 197
4. Bedeutung der erlangten Informationen für nachfolgende Verfahren 198
C. Zusammenfassende Bemerkungen 198
'. Kapitel 4 - Die deutsche Sonderprüfung in der rechtsvergleichenden
Betrachtung 200
A. Der mögliche Gegenstand eines Sonderprüfungsbegehrens 201
I. Konzeptionelle Sichtweisen des Gegenstandes 202
1. Ausgangspunkt: Der Anknüpfungspunkt des geltenden Rechts 202
2. Rechtsvergleichendes Tableau alternativer Konzepte 202
3. Finale Affinität der Konzepte 204
II. Das Erfordernis eines bestimmten Vorgangs 205
1. Grundsatz 205
a) Das Verständnis von Rechtsprechung und Schrifttum 205
b) Rechtsvergleichender Rundumblick 205
c) Rechtsdogmatische und rechtsökonomische Begründungsmuster 206
2. Auflockerungen des Grundsatzes 207
a) Rechtsvergleichender Befund 207
b) Findung von Fallgruppen 208
c) Zurückhaltende Annahme von Auflockerungen 209
III. Vorgänge bei der Gründung der Gesellschaft 210
1. Das gegenwärtige Meinungsbild 210
2. Neufokussierung des Prüfungsgegenstands 211
a) Hilfreiche Abgrenzungslinien 212
b) Gründer und andere Personen als exklusive Zielsubjekte 213
IV. Vorgänge bei der Geschäftsführung 214
1. Tätigkeitsfeld des Vorstandes 214
a) Grundlagen 214
b) Anknüpfungspunkte für eine Konkretisierung 215
2. Tätigkeitsfeld des Aufsichtsrats 217
a) Meinungstand 217
b) Rechtssystematische Zweifel 218
c) Rechtsdogmatische Stimmigkeiten 219
d) Schlussfolgerungen für das geltende und zukünftige Recht 221
3. Ausgewählte Einzelfragen 223
a) Prüfung des Jahres- und Konzernabschlusses - das Verhältnis zu §§ 316 ff. HGB 223
; b) Prüfung von Teilen des Jahres- und Konzernabschlusses - das Verhältnis zu
I §§ 258 ff AktG 225
] c) Geplante Vorgänge bei der Geschäftsführung 226
|g Inhalt
d) Sonderprüfung und Umwandlung der Gesellschaft 228
e) Fehlerhafte Bestellung und faktische Geschäftsführung 231
0 Beziehungen zu verbundenen Unternehmen 232
g) Einflussnahme von Aktionären und Dritten auf die Verwaltung der Gesellschaft 233
h) (Geschäftsführungs-)Beschlüsse der Hauptversammlung 234
i) Kapitalmaßnahmen 237
j) Maßnahmen nach Auflösung der Gesellschaft 240
k) Änderung des Gegenstandes durch die Hauptversammlung 241
B. Die Bestellung der Sonderprüfer 244
I. Ausgangspunkt: Die Grundstrukturen des geltenden Rechts 245
1. Der Vorrang der Hauptversammlung 245
2. Das hürdenreiche Minderheitsbegehren 246
II. Das Begehren der Minderheit 247
1. Verzicht auf eine vorrangige Kompetenz der Hauptversammlung zur Einleitung
einer Sonderprüfung 248
a) Rechtsvergleichendes Panorama 249
b) Schwerfälligkeit der Hauptversammlung 250
c) Rechtsmissbrauch und Lähmung der Gesellschaft 251
d) Minderheitenschutz und Vorrang der Hauptversammlung 253
e) Hauptversammlung als Forum der Gesellschaft 256
f) Gefahr einer Belastung der Gerichte 257
g) Gleichlauf mit einem zukünftigen § 147 AktG 258
h) Zusammenschau 259
2. Herabsetzung des Minderheitsquorums 259
a) Kritik und rechtspolitische Notwendigkeit 259
b) Rechtsvergleichender Umblick 261
c) Rechtspraktische Umsetzung 262
d) Erleichterung eines Zusammenwirkens der Aktionäre 265
e) Quorumsberechnung und Formen der mittelbaren Beteiligung 267
f) Satzungsmäßige Änderung des Quorums 269
3. Einschränkung des Prüfungsgegenstands 271
a) Zeitliche Eingrenzung 271
b) Unredlichkeiten oder grobe Pflichtverstöße als sachliche Eingrenzung 274
aa) Meinungsstand 275
bb) Kritik an den bisherigen Auslegungsansätzen 276
cc) Rechtsvergleichung 277
dd) Stellungnahme 279
ee) Empfehlungen für eine Regelung de lege ferenda 282
c) Vorliegen von Verdachtstatsachen 282
aa) Verständnis des Begriffs „Verdacht" 283
bb) Vortrag der Minderheitsaktionäre und Amtsennittlungsgrundsatz 285
cc) Rechtsvergleichende Bestätigung 287
d) Identität mit dem von der Hauptversammlung abgelehnten Prüfungsgegenstand 288
4. Verzicht auf Hinterlegung und Mindestbesitzzeit 289
a) Hinterlegung der Aktien 289
Inhalt 1 v
b) Mindestbesitzzeit 291
5. Einfuhrung eines vorgängigen Auskunftsverlangens 294
a) Rechtspolitische Notwendigkeit 294
b) Rechtsvergleichende Umschau 294
c) Dogmatische Überlegungen 295
d) Empfehlungen für eine Ausgestaltung 297
6. Gerichtliches Verfahren 300
a) Grundsätze und allgemeine Verfahrensregeln 300
b) Gerichtliche Zuständigkeit 305
c) Form, Inhalt und Frist des Antrags 306
d) Anhörung der Beteiligten und weiterer Personen 307
e) Entscheidung des Gerichts 308
0 Rechtsmittel 314
7. Missbrauch und andere Schranken des Minderheitsrechts 315
a) Grundlagen 315
b) Fallgestaltungen 317
c) Rechtsfolgen 319
III. Einzelfragen zum Begehren der Hauptversammlung 320
1. Festhalten an einer Kompetenz der Hauptversammlung zur Initiierung einer
Sonderprüfung 321
a) Rechtsvergleichendes Panorama 321
b) Für und Wider einer Hauptversammlungskompetenz 323
2. Eingliedriger Beschlussgegenstand: Gerichtliche Bestimmung des Sonderprüfers? 324
a) Problemaufriss 324
b) Deutsche und schweizerische Lösung de lege lata 325
c) Entscheidung zwischen expost und ex ante Regelung 326
IV. Zur Frage der Erweiterung des Kreises der Antragsberechtigten 327
1. Aktionärsvereinigungen 328
a) Antragsberechtigung von „Aktionärsverbänden" 329
b) Antragsberechtigung von „Aktionärsgruppen" 331
2. Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht 333
3. Staatsanwaltschaft 335
4. Arbeitnehmervertreter 336
5. Gesellschaftsgläubiger 338
C. Der Sonderprüfer und die Durchführung der Prüfung 340
I. Vorgaben für die Person des Sonderprüfers 341
1. Fachliche Eignungsvoraussetzungen 342
a) Anforderungsprofil des Sonderprüfers 342
b) Rechtsfolgen der Bestellung ungeeigneter Prüfer 344
2. Persönliche Ausschlussgründe 348
a) Ausschlussgründe gemäß § 319 HGB 349
b) Besorgnis der Befangenheit 353
20 Inhalt
c) Eigenheiten der Sonderprüfung 354
II. Rechte des Sonderprüfers 357
1. Einsichts- und Prüfungsrechte 357
2. Aufklärungs- und Nachweisrechte 359
a) Das geltende Recht 359
b) Erweiterung des Kreises der auskunftspflichtigen Personen 364
3. Prüferrechte im Unternehmensverbund 369
4. Durchsetzung der Prüferrechte 372
a) Das geltende Recht 373
b) Rechtsvergleichende Erkenntnisse 374
c) Geflissentliche Änderungen de lege ferenda 375
III. (Eigen-)Verantwortlichkeit des Prüfers 378
1. Pflichten des Sonderprüfers 379
a) Die einzelnen Pflichten 379
b) Eigenverantwortlichkeit und gerichtliche „Aufsicht" im Besonderen 381
2. Zivilrechtliche Haftung 384
a) Schadensersatzpflicht gegenüber der Gesellschaft 384
b) Schadensersatzpflicht gegenüber Dritten 385
3. Verantwortlichkeit nach Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht 388
IV. Exkurs: Fortführung der Sonderprüfung bei Auflösung der Gesellschaft? 390
D. Der Bericht über die Sonderprüfung 391
I. Grundsätze zu Inhalt und Umfang des Berichts 392
II. Offenheit, Schutzklausel und Publizität 396
1. Die Offenheit des geltenden Rechts 396
2. Rechtsvergleichende Erträge 399
3. Einschränkungen des Inhalts und der Publizität des Berichts 401
a) Zum Für und Wider einer eingeschränkten Berichtsoffenheit 401
b) Rechtspraktische Umsetzung 402
III. Bedeutung des Berichtsergebnisses für nachfolgende Verfahren 408
1. Rolle des Sonderprüfers und des Prüfungsberichts als Beweismittel 409
2. Bericht als normativer Ausgangspunkt für andere Verfahren? 410
E. Die Kosten der Sonderprüfung 413
I. Grundlagen der deutschen Regelung 414
1. Vorrang der Kostentragung durch die Gesellschaft 414
2. Schadensersatzpflicht der Antragsteller 416
II. Rechtsvergleichender Umblick 419
Inhalt ^ 1
III. Schlussfolgerungen 421
F. Die Konzerndimension der Sonderprüfung 422
I. Überblick zum geltenden Recht 423
II. Rechtsvergleichende Umschau 424
III. Grundstrukturen einer zukünftigen Regelung 426
Kapitel 5 - Thesen und Empfehlungen 430
Materialien 436
A. Sonderprüfungen in der Rechtspraxis 436
B. Normen des schweizerischen Rechts 442
C. Normen des französischen Rechts 443
D. Normen des englischen Rechts 444
Abkürzungen 446
Literatur 452 |
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