Rechtsstellung der Führungskräfte im Unternehmen: Begründung, Inhalt, Beendigung
Gespeichert in:
| Format: | Buch |
|---|---|
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
Beck
2006
|
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | LIV, 769 S. |
| ISBN: | 340651667X |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Rn. Seite
Inhaltsverzeichnis XI
Abkürzungsverzeichnis XXIX
Literaturverzeichnis XXX
A. Rechtliche Grundlagen 1 1
I- Begriff der Führungskraft im rechtlichen Sinn 4 1
II. Arbeitnehmer- und Organ-Führungskräfte 7 2
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 8 2
2. Organ-Führungskräfte 11 2
3. Mischformen zwischen Organ- und Arbeitnehmer-Führungs¬
kräften 13 3
III. Vertragliche Grundformen 15 3
IV. Führungskräfte in einem Arbeitsverhältnis 20 4
1. Allgemeine Rechtsstellung von Arbeitnehmer-Führungskräften ... 25 5
2. Unterschiedliche rechtliche Erscheinungsformen der Arbeitnehmer-
Führungskraft 27 6
V. Führungskräfte in einer Organstellung 151 26
1. Trennung zwischen Organ- und Vertragsebene 154 27
2. Rechtliche Einordnung der Organebene 158 27
3. Rechtliche Einordnung der Vertragsebene 162 28
4. Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf Organ-Führungs¬
kräfte 218 38
5. Möglichkeit der Koppelung von Organ- und Vertragsebene 232 40
6. Zuständigkeit der Arbeitsgerichte für Klagen von Organmitgliedern 244 42
7. Sozialversicherungsrechtliche Einordnung von Organmitgliedern . . 271 48
VI- Führungskräfte in verbundenen Unternehmen 305 52
1. Begriffbestimmungen: Unternehmensverbund, Konzern, Unter¬
nehmen und Betrieb 309 53
2. Unternehmensübergreifende Beschäftigung von Führungskräften . . 316 54
3. Besonderheiten bei der Beendigung von unternehmensübergreifen¬
den Vertragverhältnissen 371 63
VII- Führungskräfte bei Betriebsübergang, Unternehmensveräußerung und
Unternehmensumwandlung 391 66
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 393 67
2. Organ-Führungskräfte 501 87
VIII- Grenzüberschreitender Einsatz von Führungskräften 562 97
1. Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten 564 98
2. Vorbereitung des Auslandseinsatzes 573 100
3. Anzuwendendes Recht 576 101
4. Regelungsinhalte der Entsendevereinbarung 612 108
5. Steuerrechtliche Aspekte des Auslandseinsatzes 625 111
6. Sozialversicherungsrechtliche Aspekte der Auslandsentsendung . . . . 637 113
IX- Beschäftigung von ausländischen Führungskräften 682 119
1. Führungskräfte als Arbeitnehmer 684 119
2. Führungskräfte in Organstellung 689 121
3. Reform des deutschen Ausländerrechts 695 122
4. Zulassung zum deutschen Arbeitsmarkt 706 125
VII
Inhaltsübersicht
Rn. Seite
5. Verfahrensrechtliches 763 137
6. Rechtsfolgen des fehlenden Aufenthaltstitels 767 138
B. Abschluss des Vertrages 1 141
I. Vertragsanbahnung 3 141
1. Die Abwerbung von Führungskräften - „Headhunting 4 141
2. Rechte und Pflichten im Vertragsanbahnungs verhältnis 62 155
II. Zustandekommen des Vertrages 141 167
1. Angebot und Annahme 144 167
2. Zuständigkeit für Vertragsabschluss auf Unternehmensseite 149 168
3. Beteiligungsrechte von Betriebsrat und Sprecherausschuss bei der
Begründung von Arbeitsverhältnissen 165 171
III. Abschlussmängel 185 175
1. Formerfordernisse 188 175
2. Anfechtung wegen Willensmängeln 205 177
3. Sittenwidrigkeit 225 180
4. Gesetzeswidrigkeit 233 181
5. Rechtsfolgen bei Abschlussmängeln 239 182
C. Rechte und Pflichten von Führungskräften 1 183
I. Inhalt des Arbeitsvertrages von Arbeitnehmer-Führungskräften .... 5 183
1. Einschränkung der Vertragsfreiheit durch die Inhaltskontrolle von
Formulararbeitsverträgen nach den §§ 305—310 BGB 6 183
2. Sonstige Einschränkungen der Vertragsfreiheit 37 193
3. Verpflichtung zur Arbeitsleistung 42 194
4. Vertragliche Nebenpflichten 104 209
5. Konzernbezug des Arbeitsverhältnisses 111 210
6. Arbeitszeit 125 213
7. Vergütung 148 218
8. Dienstwagenüberlassung 311 250
9. Arbeitnehmerhaftung 360 261
10. Betriebliche Altersversorgung 412 272
11. Verschwiegenheitspflicht 429 276
12. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 432 276
13. Rechtsfolgen bei Arbeitnehmererfindung 477 291
14. Besonderheiten im Urlaubs- und Entgeltfortzahlungsrecht 496 295
II. GmbH-Geschäftsführer 551 303
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 553 303
2. Rechte und Pflichten aus dem Dienstvertrag 760 342
3. Überblick über die Haftung des Geschäftsführers 973 379
4. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft 983 380
5. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern .... 1129 401
6. Haftung des Geschäftsführers gegenüber Dritten 1135 402
7. Haftung im Gründungsstadium 1238 422
8. Versicherungsschutz für Haftungsrisiken des Geschäftsführers . . . . 1251 424
III. Vorstand Aktiengesellschaft 1279 427
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 1290 428
2. Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 1533 460
IV. Vorstand Genossenschaft 1617 474
1. Organstellung 1620 474
2. Organ-Dienstvertrag 1686 482
3. Haftung des Vorstandes 1711 485
VIII
Inhaltsübersicht
Rn. Seite
D. Beendigung der Rechtsstellung von Führungskräften 1 493
I. Allgemeine Grundsätze der rechtsgeschäftlichen Beendigung von Ver¬
tragsverhältnissen mit Führungskräften und nachvertragliche Pflichten 6 493
1. Kündigung 8 493
2. Befristung und auflösende Bedingung 61 502
3. Anfechtung von Vertragsverhältnissen 68 503
4. Aufhebungsvereinbarung 69 503
5. Nachvertragliche Pflichten 85 505
II. Beendigung des Vertragsverhältnisses einer Arbeitnehmer-Führungs¬
kraft 116 512
1. Beendigung durch Kündigung 119 512
2. Rechte und Pflichten im gekündigten Arbeitsverhältnis 385 564
3. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch gerichtliche Auflösung 464 583
4. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Befristung 535 597
5. Beendigung des Arbeitsvertrages durch auflösende Bedingung . . . 683 622
6. Beendigung durch Aufliebungsvertrag 699 625
III. Beendigung der Rechtsstellung als GmbH-Geschäftsführer 855 651
1. Beendigung der Organstellung 856 651
2. Beendigung des Dienst Vertrages des GmbH-Geschäftsführers .... 992 681
IV. Beendigung der Rechtsstellung des Vorstands einer Aktiengesellschaft 1141 708
1. Beendigung der Organstellung 1142 708
2. Beendigung des Dienstvertrages 1179 713
V. Beendigung der Rechtstellung als Vorstand einer Genossenschaft ... 1245 722
1. Beendigung der Organstellung 1249 722
2. Beendigung des Organ-Dienstvertrages 1277 725
Sachverzeichnis 735
IX
Inhaltsverzeichnis
Seite
A. Rechtliche Grundlagen 1
I. Begriff der Führungskraft im rechtlichen Sinn 1
II. Arbeitnehmer- und Organ-Führungskräfte 2
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 2
2. Organ-Führungskräfte 2
3. Mischformen zwischen Organ- und Arbeitnehmer-Führungskräften 3
III. Vertragliche Grundformen 3
IV. Führungskräfte in einem Arbeitsverhältnis 4
1. Allgemeine Rechtsstellung von Arbeitnehmer-Führungskräften 5
2. Unterschiedliche rechtliche Erscheinungsformen der Arbeitnehmer-
Führungskraft 6
a) Leitende Angestellte im Rechtssinne 7
b) Leitende Angestellte im betriebsverfassungsrechtlichen Sinn 7
aa) Selbständige Einstellung und Entlassung 9
bb) Generalvollmacht oder Prokura 10
cc) Sonstige unternehmerische Aufgaben 13
dd) Zweifelsregelung 14
ee) Beispiele aus der Rechtsprechung 16
c) Leitende Angestellte im kündigungsrechtlichen Sinn 17
aa) Geschäftsführer und Betriebsleiter 18
bb) Ähnliche leitende Angestellte 18
cc) Selbständige Einstellung oder Entlassung 18
dd) Arbeitnehmer-Führungskräfte ohne Personalkompetenz 20
ee) Beispiele aus der Rechtsprechung 22
d) Prokuristen 22
aa) Begriff der Prokura 22
bb) Arbeitsrechtliche Stellung des Prokuristen 23
e) AT-Angestellte 24
aa) Begriff des AT-Angestellten 24
bb) Arbeitsrechtliche Stellung von AT-Angestellten 25
V Führungskräfte in einer Organstellung 26
1. Trennung zwischen Organ- und Vertragsebene 27
2. Rechtliche Einordnung der Organebene 27
3. Rechtliche Einordnung der Vertragsebene 28
a) Regelfall: Freies Dienstverhältnis 28
aa) Stand der Diskussion 28
bb) Stellungnahme 30
b) Ausnahmefall: Organ-Führungskraft und Arbeitsverhältnis 31
aa) Beförderung eines Arbeitnehmers zum Organmitglied 31
bb) Beschäftigung von Organmitgliedern vor oder nach der Bestellung . 35
cc) Drittanstellung 36
4. Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf Organ-Führungskräfte ... 38
a) Allgemeine arbeitsrechtliche Vorschriften 38
b) Kündigungsschutz nach dem Kündigungsschutzgesetz für Organ-
Führungskräfte 39
XI
Inhaltsverzeichnis
Seite
5. Möglichkeit der Koppelung von Organ- und Vertragsebene 40
6. Zuständigkeit der Arbeitsgerichte für Klagen von Organmitgliedern 42
a) Geltungsbereich von § 5 Abs. 1 Satz 3 ArbGG 43
b) Zuständigkeit der Arbeitsgerichte bei Klagen gegen die Bestellungs¬
körperschaft 44
aa) Rechtliche Doppelstellung 45
bb) Arbeitsvertragliche Beziehungen vor oder nach der Bestellung .... 46
c) Zuständigkeit der Arbeitsgerichte bei Klagen gegen die Anstellungs¬
körperschaft 46
d) Parteivereinbarung 47
7. Sozialversicherungsrechtliche Einordnung von Organ-Führungskräften ... 48
a) Beschäftigung im sozialversicherungsrechtlichen Sinn 48
aa) GmbH-Geschäftsführer 49
bb) Vorstandsmitglied einer Aktiengesellschaft 50
cc) Vorstandsmitglied einer Genossenschaft 51
b) Ausnahmetatbestände im Rahmen der gesetzlichen Sozialversicherung . 51
aa) Krankenversicherung 51
bb) Pflegeversicherung 51
cc) Arbeitslosenversicherung 51
dd) Unfallversicherung 52
ee) Rentenversicherung 52
VI. Führungskräfte in verbundenen Unternehmen 52
1. Begriffbestimmungen: Unternehmensverbund, Konzern, Unternehmen
und Betrieb 53
2. Unternehmensübergreifende Beschäftigung von Führungskräften 54
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 54
aa) Unternehmenswechsel 55
bb) Gleichzeitige Tätigkeit für mehrere Unternehmen 57
b) Organ-Führungskräfte 59
aa) Unternehmenswechsel 59
bb) Gleichzeitige Tätigkeit für mehrere Unternehmen 61
c) Mischkonstellationen 61
aa) Arbeitsvertrag als Grundlage für Mischkonstellationen 61
bb) Organ-Dienstvertrag als Grundlage für Mischkonstellationen 62
cc) Mehrere Vertragsverhältnisse als Grundlage für Mischkonstellationen 63
3. Besonderheiten bei der Beendigung von unternehmensübergreifenden
Vertragverhältnissen 63
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 63
aa) Betriebsbedingte Kündigung 63
bb) Verhaltensbedingte Kündigung 64
b) Organ-Führungskräfte 65
VII. Führungskräfte bei Betriebsübergang, Unternehmensveräußerung und
Unternehmensumwandlung 66
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 67
a) Übergang eines Betriebes oder Betriebsteils 67
aa) Rechtsgeschäft 68
bb) Betrieb oder Betriebsteil 68
cc) Übergang auf einen anderen Inhaber 69
dd) Zuordnung der Arbeitnehmer-Führungskräfte 72
ee) Rechtsfolgen des Betriebsübergangs 73
ff) Unterrichtung der Arbeitnehmer 75
gg) Widerspruchsrecht der Arbeitnehmer 76
XII
Inhaltsverzeichnis
Seite
hh) Haftung des bisherigen Betriebsinhabers 77
ii) Kündigungsverbot 77
b) Unternehmensveräußerung 78
aa) Share-Deal 79
bb) Asset-Deal 79
c) Unternehmensumwandlung 79
aa) Verschmelzung 81
bb) Spaltung 83
cc) Vermögensübertragung 86
dd) Formwechsel 86
2. Organ-Führungskräfte 87
a) Übergang eines Betriebes oder Betriebsteils 87
b) Unternehmensveräußerung 88
aa) Organstellung 88
bb) Organ-Dienstvertrag 89
c) Unternehmensumwandlung 89
aa) Organstellung 89
bb) Organ-Dienstvertrag 90
VIII. Grenzüberschreitender Einsatz von Führungskräften 97
1. Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten 98
a) Kurzzeitige Abordnung 98
b) Längerfristige Entsendung 98
c) Versetzung - Ruhen des Inlandsanstellungsverhältnisses 99
d) Entsenderichtlinien 100
2. Vorbereitung des Auslandseinsatzes 100
3. Anzuwendendes Recht 101
a) Internationale und deutsche Kollisionsregeln 101
b) Betriebsverfassungsrecht/Sprecherausschussgesetz 103
c) Tarifrecht 104
d) Betriebliche Altersversorgung 105
e) Anwendbarkeit von SGB IX, MuSchG und BErzGG 105
f) Kündigungsschutzrecht 106
g) Internationales Verfahrensrecht und Gerichtsstand 107
aa) Internationale Zuständigkeit von Gerichten 107
bb) Gerichtsstandsvereinbarung 108
4. Regelungsinhalte der Entsendevereinbarung 108
a) Vergütung 108
b) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 109
c) Urlaub 109
d) Aufwandserstattung 110
e) Heimreisen 110
f) Unterbringung im Ausland 110
g) Versicherungsschutz 110
h) Rückkehrklausel 111
5. Steuerrechtliche Aspekte des Auslandseinsatzes 111
a) Beibehaltung des Wohnsitzes im Inland 111
aa) Rechtslage bei bestehenden Doppelbesteuerungsabkommen 111
bb) Auslandstätigkeit ohne entsprechende DBA-Regelung 112
b) Aufgabe des inländischen Wohnsitzes/beschränkte Steuerpflicht 112
6. Sozialversicherungsrechtliche Aspekte der Auslandsentsendung 113
a) Allgemeine Bestimmung des anwendbaren Rechts —
materielles Sozialrecht und Kollisionsnormen 113
XIII
Inhaltsverzeichnis
Seite
b) Entsendung innerhalb der Europäischen Union 114
aa) Grundsätze der EWG-VO 1408/71 114
bb) Anwendungsbereich der EWG-VO 1408/71 115
cc) Inhalt der EWG-VO 1408/71 115
c) Entsendung in einen Abkommensstaat 116
d) Entsendung in das „vertragslose Ausland 117
e) Freiwillige Versicherung in der deutschen Sozialversicherung 117
f) Leistungsansprüche entsandter Mitarbeiter 118
aa) Krankenversicherung 118
bb) Pflegeversicherung 118
cc) Rentenversicherung 118
dd) Unfallversicherung 119
ee) Arbeitslosenversicherung 119
IX. Beschäftigung von ausländischen Führungskräften 119
1. Führungskräfte als Arbeitnehmer 119
2. Führungskräfte in Organstellung 121
a) Organ-Dienstvertrag 121
b) Organstellung 121
3. Reform des deutschen Ausländerrechts 122
a) Rechtliche Rahmenbedingungen bis zum 31.12.2004 122
b) Rechtslage seit dem 1.1. 2005 - Zuwanderungsgesetz 123
c) Einschlägige öffentlich-rechtliche Regelungen 124
4. Zulassung Zum deutschen Arbeitsmarkt 125
a) Grundlagen der Zulassung zum deutschen Arbeitsmarkt 125
aa) Aufenthaltstitel 125
bb) Zustimmung der Bundesagentur für Arbeit 130
cc) Übergangsregelungen 131
b) Führungskräfte aus EU-Mitgliedstaaten und sonstige privilegierte
Staatsangehörige 132
c) Führungskräfte aus den Beitrittsstaaten 133
d) Führungskräfte aus Drittstaaten 134
aa) Niederlassungserlaubnis für Hochqualifizierte 134
bb) Zustimmungsfreie Beschäftigung 134
cc) Grundsätzlich Zustimmungspflichtige Beschäftigung als
FiihriIngskraft 135
dd) Zulassung von im Inland lebenden Ausländern 137
5. Verfahrensrechtliches 137
6. Rechtsfolgen des fehlenden Aufenthaltstitels 138
a) Sanktionen 138
b) Vergütung . 138
c) Beendigung des Arbeitsverhältnisses 139
B. Abschluss des Vertrages 141
I. Vertragsanbahnung ¦ • 141
1. Die Abwerbung von Führungskräften - „Headhunting 141
a) Rechtliche Grenzen der zulässigen Abwerbung 142
aa) Unlautere Abwerbung 142
bb) Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung 143
cc) Eingriff in das Recht am Unternehmen 143
b) Unzulässige Abwerbung - Fallgruppen in der Praxis 144
aa) Verleiten zum Vertragsbruch 144
bb) Ausnutzen eines Vertragsbruchs 145
XIV
Inhaltsverzeichnis
Seite
cc) Doppelbeschäftigung 146
dd) Abwerbung durch unsachliche Beeinflussung 146
ee) Mitbewerberbehinderung 147
ff) Mitbewerberausbeutung 147
gg) Einsatz von Headhuntern 147
hh) Telefonische Direktansprache 148
c) Rechtsfolgen unzulässiger Abwerbung 149
aa) Abwerbendes Unternehmen 149
bb) Abgeworbene Führungskraft 150
cc) Ansprüche gegen Headhunter 151
dd) Abwerbung durch Mitarbeiter 152
d) Prozessuale Durchsetzung 152
e) Abwerbungsschutz 153
aa) Unternehmensabsprachen 154
bb) Vertragliche Ab Werbungsverbote 154
2. Rechte und Pflichten im Vertragsanbahnungsverhältnis 155
a) Vertragsanbahnungsverhältnis als vorvertragliches Schuldverhältnis .... 155
b) Pflichten des Arbeitgebers/Dienstherrn 156
aa) Aufklärungs- und Informationspflichten 156
bb) Obhutspflichten 159
cc) Rücksichtnahmepflichten 159
dd) Verschwiegenheitspflichten 160
ee) Ersatz von Vorstellungskosten 161
c) Pflichten des Bewerbers 162
aa) Offenbarungspflichten 162
bb) Pflicht zur wahrheitsgemäßen Beantwortung von Fragen 164
cc) Verschwiegenheitspflichten 165
d) Einstellungsuntersuchung und Einstellungstest 166
II. Zustandekommen des Vertrages 167
1. Angebot und Annahme 167
2. Zuständigkeit für Vertragsschluss auf Unternehmensseite 168
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 168
b) Organ-Führungskräfte 169
aa) GmbH 170
bb) Aktiengesellschaft 171
cc) Genossenschaft 171
3. Beteiligungsrechte von Betriebsrat und Sprecherausschuss bei der
Begründung von Arbeitsverhältnissen 171
a) Beteiligung des Betriebsrates bei der Einstellung von nichtleitenden
Arbeitnehmer-Führungskräften 172
b) Beteiligungsrechte des Betriebsrates bei der Einstellung von
leitenden Angestellten 174
c) Beteiligungsrechte des Sprecherausschusses bei der Einstellung 174
III. Abschlussmängel 175
1. Formerfordernisse 175
a) Abschluss von Arbeitsverträgen 175
aa) Schriftform der Befristungsabrede 175
bb) Schriftform des nachvertraglichen Wettbewerbsverbots 175
cc) Nachweisgesetz 176
b) Abschluss von Organ-Dienstverträgen 177
2. Anfechtung wegen Willensmängeln 177
a) Anfechtungsgründe 178
XV
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Erklärungs- oder Inhaltsirrtum 178
bb) Irrtum über verkehrswesentliche Eigenschaften 178
cc) Falsche Übermittlung 179
dd) Widerrechtliche Drohung 179
ee) Arglistige Täuschung • ¦ 179
b) Anfechtungserklärung ¦ • 180
c) Anfechtungsfrist 180
3. Sittenwidrigkeit • • 180
4. Gesetzeswidrigkeit - • lHl
5. Rechtsfolgen bei Abschlussmängeln • 182
a) Beendigung des faktischen Vertragsverhältnisses 182
b) Inhalt des faktischen Vertragsverhältnisses 182
C. Rechte und Pflichten von Führungskräften 183
I. Inhalt des Arbeitsvertrages von Arbeitnehmer-Führungskräften 183
1. Einschränkung der Vertragsfreiheit durch die Inhaltskontrolle von
Formulararbeitsverträgen nach den §§ 305—310 BGB 183
a) Einbeziehungskontrolle und Überraschungsschutz 186
b) Schutz von unangemessener Benachteiligung (§§ 307-309 BGB) 187
c) Besondere Vertragsklauseln 188
aa) Vertragsstrafen ¦ 188
bb) Freiwilligkeitsvorbehalte 190
cc) Widerrufsvorbehalte 190
dd) Aufrechnungsverbote 191
ee) Überstundenabgeltung oder Pauschalierung 191
ff) Versetzungsvorbehalte 19l
gg) Ausschlussfristen 192
d) Rechtsfolgen unwirksamer Vertragsklauseln 193
2. Sonstige Einschränkungen der Vertragsfreiheit 193
a) Allgemeine Arbeitnehmerschutzrechte 19^
b) Beschränkungen durch Tarifvertrag oder Betriebsvereinbarung 194
3. Verpflichtung zur Arbeitsleistung 19^
a) Arbeitsvertragsvertragliche Gestaltung der Leistungsverpflichtung .... 195
b) Konkretisierung der Hauptleistungspflicht durch Weisung 196
c) Zuweisung anderer Aufgabenbereiche durch Versetzung 198
aa) Zuweisung anderer Tätigkeiten 198
bb) Örtliche Versetzung 200
cc) Beteiligung des Betriebsrats oder Sprecherausschusses 200
d) Entzug vertraglicher Aufgaben 201
e) Erteilung und der Entzug von Prokura und sonstigen Vollmachten .... 202
aa) Erteilung und Reichweite von Prokura und sonstigen
Vollmachten 203
bb) Entzug der Prokura und sonstigen Vollmachten und dessen
Rechtsfolgen 205
4. Vertragliche Nebenpflichten 209
5. Konzernbezug des Arbeitsverhältnisses 210
a) Feststellung des Arbeitgebers 210
b) Arbeitsvertrag ohne Konzernbezug 212
c) Gestaltungsmöglichkeiten von Arbeitsverträgen mit Konzernbezug .... 213
6. Arbeitszeit 2l3
a) Dauer der regelmäßigen Arbeitszeit 2l3
b) Beschränkungen des Arbeitszeitumfangs 2l4
XVI
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Beschränkungen durch das Arbeitszeitgesetz 214
bb) Arbeitszeitrechtliche Grenzen bei leitenden Angestellten 215
c) Überschreitungen der vertraglichen Arbeitszeit 216
aa) Verpflichtung zur Mehrarbeit 216
bb) Vergütung der Mehrarbeit 216
d) Lage der Arbeitszeit 217
7. Vergütung 218
a) Überblick 218
b) Formen der Vergütung 220
c) Sondervergütungen 221
aa) Rechtsgrundlagen 221
bb) Zweckrichtung der Sondervergütung 223
cc) Ausschluss und Kürzung bei Fehlzeiten 224
dd) Kürzung oder Entfallen der Sondervergütung wegen
vorzeitigen Ausscheidens des Arbeitnehmers 225
ee) Rückzahlungsklauseln 225
d) Variable Vergütung nach Zielvereinbarung 226
aa) Rahmenvereinbarung zum Verfahren, Zielerreichung und Entgelt . . 228
bb) Rahmenvereinbarung zu Leistungsstörungen 230
cc) Vereinbarung eines konkreten Jahresziels 235
e) Variable Vergütung in Form einer Provision 236
f) Variable Vergütung in Form einer Tantieme 240
g) Aktienoptionen 242
aa) Arbeitsrechtliche Beurteilung im Überblick 243
bb) Gleichbehandlung und Bindungs-bzw. Verfallsfristen 244
cc) Gewährung der Aktienoption durch Dritte 245
h) Gehaltsanpassungsklauseln 249
8. Dienstwagenüberlassung 250
a) Nutzungsrechte 251
aa) Umfang der Nutzung 251
bb) Nutzungsrecht während Krankheitszeiten 252
cc) Nutzungsrecht im Urlaub 252
dd) Nutzungsrecht im gekündigten Arbeitsverhältnis 253
ee) Nutzungsentschädigung 254
ff) Instandhaltung 255
b) Entzug des Dienstwagens 256
c) Kostenrisiko 257
d) Gestellung eines Chauffeurs 258
e) Haftung bei Verkehrsunfällen 258
f) Steuerrechtliche Behandlung des Dienstwagens 260
aa) Steuerliche Absetzbarkeit des Dienstwagens für den Arbeitgeber . . . 260
bb) Lohnsteuerrechtliche Behandlung des Dienstwagens 260
g) Sozialversicherungsrechtliche Behandlung des Dienstwagens 261
9. Arbeitnehmerhaftung 261
a) Überblick und Rechtsentwicklung 261
b) Allgemeine Regeln der Haftungserleichterung 263
aa) Definition der Verschuldensmaßstäbe 264
bb) Verteilung der Haftung auf der zweiten Haftungsstufe 264
cc) Haftungsbegrenzung auf der dritten Haftungsstufe 265
c) Haftung der Führungskraft 267
aa) Meinungsstand 267
bb) Persönliche und sachliche Ausnahme bei Führungskräften 268
XVII
Inhaltsverzeichnis
Seite
d) Haftung des Arbeitnehmers Dritten gegenüber 271
e) Vertragliche Vereinbarungen über Arbeitnehmerhaftung 271
aa) Haftungsbegrenzungen im „normalen Arbeitsverhältnis 271
bb) Vertragliche Haftungsregelungen im Arbeitsverhältnis mit
Führungskräften 272
10. Betriebliche Altersversorgung 272
11. Verschwiegenheitspflicht 276
12. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 276
a) Vereinbarung des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 277
b) Reichweite des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 277
c) Berechtigung des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 279
aa) Berechtigtes geschäftliches Interesse des Arbeitsgebers 279
bb) Keine unbillige Erschwerung des beruflichen Fortkommens
der Führungskraft 279
cc) Rechtsfolge der Unverbindlichkeit 280
d) Vereinbarung einer Karenzentschädigung 280
aa) Bemessungsgrundlage der Karenzentschädigung 281
bb) Anrechnung anderweitigen Erwerbs 281
cc) Rechtsfolge einer fehlenden oder unzureichenden Karenz¬
entschädigung 283
e) Form des Wettbewerbsverbotes 283
f) Bedingte Wettbewerbsverbote 283
g) Formularvertragliche Wettbewerbsbeschränkungen 284
h) Verzicht des Arbeitgebers 285
i) Kündigung des Arbeitsverhältnisses und Ablösung des Wett¬
bewerbsverbotes 286
aa) Außerordentliche Kündigung einer Arbeitsvertragspartei 286
bb) Einschränkungen des Lossagungsrechts des Arbeitnehmers 286
cc) Lossagung des Arbeitgebers 286
j) Einvernehmliche Aufhebung 287
k) Unmittelbarer Eintritt in den Ruhestand 288
1) Verletzung des nachvertraglichen Wettbewerbs verbotes 288
aa) Unterlassungsanspruch 288
bb) Wegfall der Karenzentschädigung und Schadensersatz 288
cc) Vertragsstrafe 289
13. Rechtsfolgen bei Arbeitnehmererfindung 291
a) Diensterfmdung 292
b) Freie Erfindung 293
c) Vergütung für Arbeitnehmererfindungen 294
d) Streitigkeiten 295
e) Technische Verbesserungsvorschläge 295
14. Besonderheiten im Urlaubs- und Entgeltfortzahlungsrecht 295
a) Erholungsurlaub 296
aa) Grundzüge des Urlaubsrechts nach dem Bundesurlaubsgesetz 296
bb) Besonderheiten im Arbeitsverhältnis von Führungskräften 299
b) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 301
II. GmbH-Geschäftsführer 303
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 303
a) Begründung der Organstellung als Geschäftsführer 305
aa) Gesetzliche Eignungsvoraussetzungen 305
bb) Satzungsrechtliche Eignungsvoraussetzungen 309
cc) Zuständigkeit für die Bestellung 310
XVTTT
Inhaltsverzeichnis
Seite
dd) Bestellung durch Gesellschafts vertrag 311
ee) Bestellung durch Beschluss der Gesellschafterversammlung 312
ff) Bestellung durch Beschluss des Aufsichtsrates 314
gg) Inhalt der Bestellung 316
hh) Bekanntgabe und Annahme der Bestellung 316
ii) Anmeldung zum Handelsregister 317
jj) Mängel der Bestellung 318
b) Rechte des Geschäftsführers aus der Organstellung 319
aa) Vertretungsbefugnis 319
bb) Geschäftsführungsbefugnis 323
c) Pflichten des Geschäftsführers aus der Organstellung 327
aa) Überblick über die Organpflichten 327
bb) Pflicht zur Leitung der GmbH 328
cc) Pflicht zur Ausführung von Weisungen 329
dd) Pflicht zur Buchführung und Bilanzierung 332
ee) Pflicht zur Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 332
ff) Pflicht zur Erteilung von Auskünften 337
gg) Anmeldungs-, Mitteilungs- und Anzeigepflichten 338
hh) Pflicht zur Einberufung der Gesellschafterversammlung 339
ii) Pflicht zur Loyalität und Treue, insbesondere Wettbewerbsenthaltung 340
jj) Pflichten in der Krise 341
2. Rechte und Pflichten aus dem Dienstvertrag 342
a) Verhältnis von Gesellschaftsvertrag und Gesetz zum Dienstvertrag .... 342
b) Anwendbarkeit arbeitsrechtlicher Vorschriften 343
c) Besonderheiten beim Formularvertrag 344
d) Inhalt und Umfang der Beschäftigungspflicht 345
aa) Geschuldete Tätigkeit und Anspruch auf Beschäftigung 345
bb) Umfang der Beschäftigung 346
cc) Dienstort 346
dd) Nebentätigkeit 347
e) Vergütung 347
aa) Vergütungsanspruch 347
bb) Bestandteile und Höhe der Vergütung 348
cc) Tantieme 348
dd) Gratifikationen 350
ee) Dienstwagen 351
ff) Herabsetzung der Vergütung 352
gg) Erhöhung der Vergütung 353
hh) Abtretbarkeit 354
ii) Pfändungsschutz 355
jj) Verjährung 355
kk) Steuerliche Behandlung der Geschäftsführervergütung 355
f) Betriebliche Altersversorgung 359
aa) Begründung von Versorgungsansprüchen 360
bb) Arten von Versorgungszusagen 360
cc) Anwendbarkeit des BetrAVG 361
dd) Rechtsfolgen des BetrAVG 362
ee) Widerruf der Versorgungszusage 363
ff) Steuerliche Rahmenbedingungen beim Gesellschafter-Geschäftsführer 364
g) Auslagenersatz 365
h) Erfindungen 366
i) Urlaub 367
XIX
Inhaltsverzeichnis
Seite
j) Entgeltfortzahlung 367
k) Verschwiegenheitspflicht 368
1) Wettbewerbsverbot während der Amtszeit 368
m) Zeugnis 368
n) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 369
aa) Gesetzlicher Kontrollmaßstab für die Überprüfung des Wett¬
bewerbsverbotes 370
bb) Berechtigtes Schutzinteresse der Gesellschaft 370
cc) Gegenständliche Reichweite 371
dd) Räumliche Reichweite 372
ee) Zeitlicher Umfang des Wettbewerbsverbotes 373
ff) Karenzentschädigung 373
gg) Geltungserhaltende Reduktion und salvatorische Klauseln 375
hh) Lösung, Verzicht und bedingtes Wettbewerbsverbot 376
ii) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen das nachvertragliche Wett¬
bewerbsverbot 378
3. Überblick über die Haftung des Geschäftsführers 379
4. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft 380
a) Sorgfaltsmaßstab 381
aa) Objektiver Verhaltensmaßstab 382
bb) Verschulden anderer 382
cc) Mehrere Geschäftsführer 382
b) Einzelne Haftungstatbestände 383
aa) Gesetzwidriges Verhalten 383
bb) Verstoß gegen Weisungen 383
cc) Risikogeschäfte 384
dd) Verstoß gegen das Wettbewerbsverbot 386
ee) Verletzung weiterer Treuepflichten 386
ff) Verstoß gegen Kapitalerhaltungsvorschriften 387
gg) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot 387
hh) Verbot des Erwerbes eigener Anteile 388
ii) Eigenkapitalersetzende Leistungen 389
jj) Verfrühter Insolvenzantrag und Sanierungspflicht 390
kk) Insolvenzverschleppung und Zahlungen nach Insolvenzreife 390
c) Entlastung 395
d) Generalbereinigung 397
e) Haftungsbeschränkung 397
f) Verjährung 398
g) Geltendmachung von Ansprüchen 399
aa) Gesellschafterbeschluss 399
bb) Darlegungs- und Beweislast 400
5. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern 401
6. Haftung des Geschäftsführers gegenüber Dritten 402
a) Haftung aus Vertrag 402
aa) Rechtsscheinhaftung 402
bb) Vertretung ohne Vertretungsmacht 402
cc) Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss 403
b) Deliktische Haftung 404
aa) Haftung aus § 823 Abs. 1 BGB, insbesondere Organisationsverschulden 404
bb) Deliktische Haftung gemäß § 823 Abs. 2 BGB 405
cc) Deliktische Haftung gemäß § 826 BGB 405
c) Haftung für fehlerhafte Produkte 407
XX
Inhaltsverzeichnis
Seite
d) Haftung wegen Wettbewerbsverstößen 409
e) Haftung wegen Vorenthaltung von Sozialversicherungsbeiträgen 410
f) Steuerrechtliche Haftung des GmbH-Geschäftsführers 413
g) Haftung wegen Verzögerung des Insolvenzantrages 417
7. Haftung im Gründungsstadium 422
a) Vorgründungsgesellschaft 422
b) Vorgesellschaft 423
8. Versicherungsschutz für Haftungsrisiken des Geschäftsführers 424
a) Gegenstand der D O-Versicherung 424
b) Versicherungsvertrag 424
c) Zeitlicher Schutz der D O-Versicherung 425
d) Ausreichender Versicherungsschutz 425
e) Ausschlusstatbestände 426
f) Steuerliche Behandlung 426
III. Vorstand Aktiengesellschaft 427
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 428
a) Bestellung 428
aa) Beschluss und Annahme 428
bb) Formelle Voraussetzungen 429
cc) Persönliche Voraussetzungen 430
dd) Fehlerhafte Bestellung 430
ee) Besondere Vorstandsmitglieder 432
b) Eigenverantwortlichkeit 433
aa) Duales Verwaltungssystem 433
bb) Gesamtvertretung 434
c) Unternehmensleitung 436
aa) Planung, Steuerung, Kontrolle 437
bb) Unternehmerisches Ermessen 438
cc) Vorstandsentscheidungen im M A-Bereich 442
dd) Mindestzuständigkeiten, Geschäftsverteilung, Delegation 442
dd) Dokumentations-, Informations- und Berichtspflichten 444
aa) Berichtspflicht gegenüber dem Aufsichtsrat 444
bb) Buchführungspflicht 446
cc) Pflichten bei Verlust, Überschuldung und Zahlungsunfähigkeit 47
dd) Vorbereitung und Ausführung der Hauptversammlungsbeschlüsse 448
ee) Vorlage- und Berichtspflichten gegenüber der Hauptversammlung . 449
ff) Sonstige Mitteilungs-, Bekanntmachungs- und Berichtspflichten . . 449
e) Treuepflicht 450
aa) Loyalität 451
bb) Vertraulichkeit 451
cc) Wettbewerbsverbot ¦ 452
f) Haftung des Vorstandes ¦ 454
aa) Haftung gegenüber der Gesellschaft 456
bb) Außenhaftung ¦ • 457
cc) Haftung wegen Einflussnahme auf die Gesellschaft ........... 459
dd) Haftung im Konzern 460
2. Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 460
a) Besonderheiten ¦ . . • • 460
aa) Dienstvertrag • • 460
bb) Anwendbarkeit arbeitsrechtlicher Grundsätze 461
cc) Abschluss und Dauer des Vertrages 461
dd) Mängel des Angestelltenverhältnisses 463
XXI
Inhaltsverzeichnis
Seite
b) Vergütung ¦ . . • 464
aa) Vergütungsgrundsätze . • 464
bb) Tantieme 467
cc) Aktienoptionen ¦ 468
dd) Entgeltzahlung ohne Arbeitsleistung 469
ee) AltersverSorgung 469
c) Besondere vertragliche Regelungen und Pflichten 471
aa) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 471
bb) Change-of-Control-Klauseln 473
cc) Auskunfts- und Herausgabepflichten 474
IV. Vorstand Genossenschaft 474
1. Organstellung •..-.. 474
a) Begründung der Organstellung 475
aa) Zuständiges Organ 475
bb) Persönliche Voraussetzungen für die Bestellung 475
cc) Vollzug der Bestellung . 476
b) Rechte und Pflichten aus der Organstellung 476
aa) Eigenverantwortliche Leitung der Genossenschaft 477
bb) Vertretung der Genossenschaft 478
cc) Sorgfaltspflicht 479
dd) Verschwiegenheitspflicht 479
ee) Buchführungspflicht . 480
ff) Auskunftspflicht gegenüber dem Aufsichtsrat 480
gg) Pflicht zur Einberufung der Generalversammlung 480
hh) Auskunftspflicht gegenüber Genossen 481
ii) Pflichten in der Krise der Genossenschaft 481
jj) Sonstige Pflichten 482
2. Organ-Dienstvertrag 482
a) Abschluss des Organ-Dienstvertrages 482
b) Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 482
aa) Inhalt und Umfang der Tätigkeit 482
bb) Vergütung . 483
cc) Erholungsurlaub ¦ 484
dd) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 484
ee) Aufwendungsersatz 485
ff) Ruhegdd 485
gg) Konkurrenzverbot während und nach der Laufzeit des
Organ Djelistvertrages 485
3. Haftung des Vorstandes ¦ 485
a) Haftung von Vorstandsmitgliedern gegenüber der Genossenschaft 485
aa) Objektive Pflichtverletzung 486
bb) Sorgfaltsrnaßstab • 487
cc) Verschulden ¦ • ¦ 488
dd) Beweislast 490
ec) Umfang der Haftung 490
ff) Ausschluss eines Schadensersatzanspruchs 490
gg) Entlastung . 491
hh) Verjährung 491
b) Haftung gegenuber Genossen 491
c) Außenhaftung 492
XXII
Inhaltsverzeichnis
Seite
D. Beendigung der Rechtsstellung von Führungskräften 493
I. Allgemeine Grundsätze der rechtsgeschäftlichen Beendigung von Vertrags¬
verhältnissen mit Führungskräften und nachvertragliche Pflichten 493
1. Kündigung 493
a) Bestimmtheit 494
aa) Beendigungswille 494
bb) Bedingungsfeindlichkeit 494
cc) Angabe des Kündigungsgrundes 495
dd) Nachträgliche Mitteilungspflichten 495
b) Form 495
aa) Arbeitsverträge 495
bb) Freie Dienstverträge 496
c) Zugang 496
aa) Zugang unter Anwesenden 497
bb) Zugang unter Abwesenden 497
d) Rechtsgeschäftliche Vertretung 499
aa) Kündigung von Arbeitnehmer-Führungskräften durch Bevollmächtigte 499
bb) Kündigung von Organ-Führungskräften durch Bevollmächtigte . . . 501
2. Befristung und auflösende Bedingung 502
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 502
b) Organ-Führungskräfte 502
3. Anfechtung von Vertragsverhältnissen 503
4. Aufhebungsvereinbarung 503
a) Zustandekommen und Form 503
aa) Arbeitnehmer-Führungskräfte 503
bb) Führungskräfte in Organstellung 504
b) Hinweispflichten des Arbeitgebers/Dienstherrn 504
c) Anfechtung von Aufhebungsvereinbarungen 505
5. Nachvertragliche Pflichten 505
a) Verschwiegenheitspflicht 505
aa) Arbeitnehmer-Führungskräfte 505
bb) Organ-Führungskräfte 507
b) Herausgabeansprüche 507
c) Zeugnis und Erteilung von Auskünften 509
II. Beendigung des Vertragsverhältnisses einer Arbeitnehmer-Führungskraft .... 512
1. Beendigung durch Kündigung 512
a) Beendigung durch ordentliche Arbeitnehmer-Kündigung 513
aa) Ausschluss der ordentlichen Kündbarkeit 513
bb) Verstoß gegen Treu und Glauben 513
b) Beendigung durch außerordentliche Arbeitnehmer-Kündigung 514
aa) Ausschluss der außerordentlichen Kündbarkeit 514
bb) Wichtiger Grund 514
cc) Kündigungserklärungsfrist 517
dd) Schadensersatz bei arbeitgeberseitigem Auflösungsverschulden .... 517
ee) Rechtsfolgen bei unwirksamer außerordentlicher Arbeitnehmer-
Kündigung 518
c) Beendigung durch ordentliche Arbeitgeber-Kündigung 519
d) Anwendung des Kündigungsschutzes auf Arbeitnehmer-Führungskräfte 520
aa) Allgemeine Voraussetzungen für die Anwendung des
Kündigungsschutzgesetzes 520
bb) Besondere Fallkonstellationen zur Anwendung des
Kündigungsschutzgesetzes auf Führungskräfte 520
VYIII
Inhaltsverzeichnis
Seite
e) Kündigungsschutzrechtliche Sonderstellung von Arbeitnehmer-
Führungskräften 523
f) Soziale Rechtfertigung der ordentlichen Arbeitgeberkündigung
nach dem Kündigungsschutzgesetz im Überblick 525
g) Betriebsbedingte Kündigung 525
aa) Betriebsbedingte Kündigungslage 526
bb) Fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 529
cc) Soziale Auswahl 531
dd) Interessenausgleich mit Namensliste 534
h) Verhaltensbedingte Kündigung 535
aa) Vertragswidriges Verhalten des Arbeitnehmers 536
bb) Notwendigkeit einer vorangegangenen Abmahnung 538
cc) Interessenabwägung 539
dd) Verdachtskündigung 539
ee) Fallgruppen der verhaltensbedingten Kündigung bei Führungs¬
kräften 540
i) Personenbedingte Kündigung 543
aa) Krankheitskündigung 544
bb) Kündigung wegen Alkohol- und Drogenkonsums 549
cc) Kündigung wegen Vertrauensverlustes 550
dd) Kündigung wegen mangelnder Eignung 550
j) Druckkündigung 551
k) Änderungskündigung 553
1) Beendigung durch außerordentliche Kündigung des Arbeitgebers 554
aa) Wichtiger Grund 555
bb) Kündigungserklärungsfrist 557
cc) Schadensersatz wegen Auflösungsverschulden des Arbeitnehmers . . 559
m) Ordnungsgemäße Beteiligung von Betriebsrat und Sprecherausschuss . . 560
aa) Anhörungsverfahren 560
bb) Inhalt der Anhörung 561
cc) Handlungsmöglichkeiten des Betriebsrats 563
n) Besonderer Kündigungsschutz 564
2. Rechte und Pflichten im gekündigten Arbeitsverhältnis 564
a) Rechtslage vor Ablauf der Kündigungsfrist 566
aa) Beschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers im Grundsatz 566
bb) Beschäftigungsanspruch des leitenden Angestellten mit
Personalkompetenz 567
cc) Beschäftigungsanspruch anderer Führungskräfte 567
dd) Durchsetzung des materiellen Anspruches auf Beschäftigung 569
ee) Inhalt des Beschäftigungsanspruches 570
ff) Gegenleistungsansprüche der Führungskraft 573
gg) Besondere Ansprüche des Arbeitnehmers im gekündigten
Arbeitsverhältnis 573
b) Rechtslage nach Ablauf der Kündigungsfrist 574
aa) Weiterbeschäftigungsanspruch nach Ablauf der Kündigungsfrist . . . 574
bb) Annahmeverzugsrisiko des Arbeitgebers 577
cc) Konkurrenztätigkeit des Arbeitnehmers während des Kündi¬
gungsschutzprozesses 578
dd) Angebot zum Abschluss eines zweckbefristeten Arbeitsverhältnisses . 580
3. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch gerichtliche Auflösung 583
a) Die Auflösung nach §§ 9,10 KSchG im Überblick 584
b) Der Auflösungsantrag des Arbeitnehmers 585
YYIV
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Zulässigkeit des Arbeitnehmerantrages 585
bb) Begründetheit des Arbeitnehmerantrages 587
c) Auflösungsantrag des Arbeitgebers 590
aa) Zulässigkeit des Arbeitgeberantrages 590
bb) Begründetheit des Arbeitgeberantrages 591
cc) Sonderfall des leitenden Angestellten nach § 14 Abs. 2 KSchG 593
d) Beiderseitiger Auflösungsantrag . 594
e) Gerichtliche Entscheidung und deren Anfechtbarkeit 594
aa) Auflösung des Arbeitsverhältnisses 594
bb) Verurteilung zur Abfindungszahlung 595
cc) Anfechtbarkeit der gerichtlichen Auflösung und Verurteilung zur
Abfindungszahlung 597
4. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Befristung 597
a) Begriff des befristet Beschäftigten 599
b) Form der Befristungsabrede 599
aa) Anwendungsbereich 600
bb) Wahrung der Schriftform 600
cc) Formverstoß 601
c) Sachgrundbefristung 601
aa) Projektbefristung 603
bb) Vertretung eines anderen Arbeitnehmers 605
cc) Erprobung . 606
dd) Altersgrenze 607
ee) Vorübergehende Übertragung höherwertiger Tätigkeiten 608
ff) Exkurs: Verschleißtatbestand bei der Befristung von Fußball¬
trainerverträgen 609
d) Sachgrundlose Befristung 614
aa) Befristung ohne Sachgrund bei Neueinstellungen 615
bb) Befristung ohne Sachgrund bei Unternehmensgründungen 616
cc) Befristung ohne Sachgrund bei älteren Arbeitnehmern 617
e) Beendigung und Fortsetzung des befristeten Arbeitsverhältnisses 618
aa) Beendigung durch Befristungsabrede 619
bb) Vorzeitige Beendigung des befristeten Arbeitsverhältnisses 619
cc) Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses über das Befristungsende
hinaus ....... 620
£) Folgen unwirksamer Befristung 620
g) Gerichtliche Kontrolle von Befristungsabrede 621
aa) Gegenstand der gerichtlichen Kontrolle 621
bb) Klagefrist 621
5. Beendigung durch auflösende Bedingung 622
a) Schriftformerfordernis 622
b) Sachlicher Grund bei auflösend bedingten Arbeitsverträgen 623
aa) Tauglichkeitsmängel 623
bb) Gesundheitliche Mängel 623
cc) Exkurs: Abstiegsklauseln in Fußballtrainerverträgen 623
c) Beendigung des auflösend bedingten Arbeitsvertrages 625
6. Beendigung durch Aufhebungsvertrag 625
a) Zustandekommen und Form des Aufhebungsvertrages 626
b) Hinweispflichten des Arbeitgebers 628
c) Anfechtung von Aufhebungsvereinbarungen 628
d) Rücktritt, Widerruf und Wegfall der Geschäftsgrundlage 629
e) Überholende Kündigung 630
XXV
Inhaltsverzeichnis
Seite
f) Inhalt eines Aufhebungsvertrages 630
aa) Zeitpunkt der Beendigung 631
bb) Abfindung 631
cc) Vergütung 632
dd) Freistellung von der Arbeitsleistung 634
ee) Wettbewerbsverbot 634
ff) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 635
gg) Zeugnis 636
hh) Dienstwagen 637
ii) Anschlussklauseln 638
g) Steuerliche Behandlung von Abfindungen 639
aa) Steuerfreiheit nach § 3 Ziffer 9 EStG 639
bb) Steuerbegünstigung nach §§ 24 Nr. 1, 34 EStG 642
h) Sozialrechtliche Konsequenzen im Überblick 643
aa) Verhängung einer Sperrzeit 644
bb) Ruhen des Arbeitslosengeldanspruches 646
cc) Erstattungspflicht durch den Arbeitgeber 648
III. Beendigung der Rechtsstellung als GmbH-Geschäftsführer 651
1. Beendigung der Organstellung 651
a) Beendigung der Organstellung durch Abberufung 652
aa) Grundsatz der freien Abberufbarkeit 653
bb) Sonderregelungen für die mitbestimmte GmbH 655
cc) Einschränkungen durch den Gesellschaftsvertrag 655
dd) Einschränkungen durch schuldrechtliche Absprachen 657
ee) Abberufung aus wichtigem Grund 657
ff) Zuständigkeit für die Abberufung 663
gg) Abberufungsbeschluss 664
hh) Abberufungserklärung 666
ii) Anmeldung der Abberufung zum Handelsregister 666
jj) Rechtslage und Rechtsschutz bei streitiger Abberufung 667
kk) Prozessuales 671
11) Rechtsfolgen der Abberufung 673
b) Zeitweilige Amtsenthebung 675
c) Beendigung der Organstellung durch Amtsniederlegung 675
aa) Wirksamkeit der Amtsniederlegung 675
bb) Erklärung der Amtsniederlegung 676
cc) Anmeldung der Amtsniederlegung zum Handelsregister 677
dd) Rechtsfolgen der Amtsniederlegung 678
d) Beendigung der Organstellung aus sonstigen Gründen 679
aa) Einvernehmliche Aufhebung der Organstellung 679
bb) Zeitablauf im Falle befristeter Bestellung 679
cc) Wegfall einer gesetzlichen Eignungsvoraussetzung 680
dd) Tod des Geschäftsführers 680
ee) Erlöschen und Umwandlung der GmbH 680
2. Beendigung des Dienstvertrages des GmbH-Geschäftsführers 681
a) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Befristungsablauf 681
b) Beendigung des Dienstverhältnisses durch ordentliche Kündigung der
Gesellschaft 683
aa) Zuständigkeit für die Kündigung 683
bb) Willensbildung durch Beschluss 683
cc) Abgabe der Kündigungserklärung 684
dd) Kündigungsfrist 684
XXVI
Inhaltsverzeichnis
Seite
ee) Kein Kündigungsgrund 686
ff) Rechtsschutzmöglichkeiten des Geschäftsführers 687
c) Beendigung des Dienstvertrages durch Kündigung der Gesellschaft
aus wichtigem Grund 687
aa) Wichtiger Grund 688
bb) Kündigungserklärungsfrist 692
cc) Formelle Voraussetzungen 695
dd) Nachschieben von Kündigungsgründen 695
ee) Rechtsschutzmöglichkeiten des Geschäftsführers 695
d) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Kündigung des Geschäfts¬
führers 696
aa) Ordentliche Kündigung 696
bb) Außerordentliche Kündigung 696
cc) Form und Abgabe der Kündigungserklärung 697
dd) Rechtsfolgen 697
e) Beendigung des Dienstverhältnisses aufgrund Beendigung der Organ¬
stellung bei Koppelungsklausel 699
f) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Aufhebungsvertrag 699
aa) Zustandekommen und Form des Aufhebungsvertrages 700
bb) Typische Inhalte 700
cc) Abfindung 701
dd) Betriebliche Altersversorgung 703
ee) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 704
ff) Erledigungsklausel und Haftungsvorbehalte 705
g) Sonstige Beendigungsgründe 706
h) Nachvertragliche Pflichten 707
IV. Beendigung der Rechtsstellung des Vorstands einer Aktiengesellschaft 708
1. Beendigung der Organstellung 708
a) Widerruf der Bestellung 708
aa) Zuständigkeit 708
bb) Wichtiger Grund 708
cc) Zeitpunkt, Fristen 710
dd) Rechtsschutz des Vorstandes 711
ee) Suspendierung des Vorstandes 712
b) Sonstige Beendigungsgründe 712
2. Beendigung des Dienstvertrages 713
a) Kündigung des Dienstvertrages durch die Aktiengesellschaft 713
aa) Verhältnis von Kündigung und Abberufung 713
bb) Zuständigkeit 714
cc) Ordentliche Kündigung 714
dd) Außerordentliche Kündigung 715
b) Kündigung durch das Vorstandsmitglied 719
c) Koppelungsklauseln 719
d) Aufhebungsvertrag 720
e) Weitere Beendigungsgründe 721
V. Beendigung der Rechtstellung als Vorstand einer Genossenschaft 722
1. Beendigung der Organstellung 722
a) Dauerhafte Beendigung der Organstellung 722
aa) Niederlegung durch das Vorstandsmitglied 722
bb) Widerruf der Bestellung durch die Genossenschaft 723
cc) Sonstige Beendigungsgründe 724
b) Einstweilige Enthebung des Vorstands 724
YYnm
Inhaltsverzeichnis
Seite
2. Beendigung des Orgari-Dienstvertrages 725
a) Ordentliche Kündigung durch die Genossenschaft 725
aa) Zulässigkeit der ordentlichen Kündigung 726
bb) Koppelungsklaliseln 726
cc) Zuständigkeit 726
dd) Beschlussfassiing 727
ee) Kündigungserklärung 727
b) Außerordentliche Kündigung durch die Genossenschaft 727
aa) Zuständigken . 727
bb) Beschlussfassung • 727
cc) Kündigungserklärung 731
dd) Wichtiger Gründ 731
ee) Kündigungserklärungsfrist . 732
c) Kündigung durch Jas Vorstandsmitglied 733
d) Befristung 733
e) Aufhebungsvereinbarung • 733
aa) Zuständigkeit 733
bb) Abschluss und Inhalt der Aufhebungsvereinbarung 733
f) Nachvertragliche Pflichten 734
Sachverzeichnis • 735
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Inhaltsübersicht
Rn. Seite
Inhaltsverzeichnis XI
Abkürzungsverzeichnis XXIX
Literaturverzeichnis XXX
A. Rechtliche Grundlagen 1 1
I- Begriff der Führungskraft im rechtlichen Sinn 4 1
II. Arbeitnehmer- und Organ-Führungskräfte 7 2
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 8 2
2. Organ-Führungskräfte 11 2
3. Mischformen zwischen Organ- und Arbeitnehmer-Führungs¬
kräften 13 3
III. Vertragliche Grundformen 15 3
IV. Führungskräfte in einem Arbeitsverhältnis 20 4
1. Allgemeine Rechtsstellung von Arbeitnehmer-Führungskräften . 25 5
2. Unterschiedliche rechtliche Erscheinungsformen der Arbeitnehmer-
Führungskraft 27 6
V. Führungskräfte in einer Organstellung 151 26
1. Trennung zwischen Organ- und Vertragsebene 154 27
2. Rechtliche Einordnung der Organebene 158 27
3. Rechtliche Einordnung der Vertragsebene 162 28
4. Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf Organ-Führungs¬
kräfte 218 38
5. Möglichkeit der Koppelung von Organ- und Vertragsebene 232 40
6. Zuständigkeit der Arbeitsgerichte für Klagen von Organmitgliedern 244 42
7. Sozialversicherungsrechtliche Einordnung von Organmitgliedern . . 271 48
VI- Führungskräfte in verbundenen Unternehmen 305 52
1. Begriffbestimmungen: Unternehmensverbund, Konzern, Unter¬
nehmen und Betrieb 309 53
2. Unternehmensübergreifende Beschäftigung von Führungskräften . . 316 54
3. Besonderheiten bei der Beendigung von unternehmensübergreifen¬
den Vertragverhältnissen 371 63
VII- Führungskräfte bei Betriebsübergang, Unternehmensveräußerung und
Unternehmensumwandlung 391 66
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 393 67
2. Organ-Führungskräfte 501 87
VIII- Grenzüberschreitender Einsatz von Führungskräften 562 97
1. Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten 564 98
2. Vorbereitung des Auslandseinsatzes 573 100
3. Anzuwendendes Recht 576 101
4. Regelungsinhalte der Entsendevereinbarung 612 108
5. Steuerrechtliche Aspekte des Auslandseinsatzes 625 111
6. Sozialversicherungsrechtliche Aspekte der Auslandsentsendung . . . . 637 113
IX- Beschäftigung von ausländischen Führungskräften 682 119
1. Führungskräfte als Arbeitnehmer 684 119
2. Führungskräfte in Organstellung 689 121
3. Reform des deutschen Ausländerrechts 695 122
4. Zulassung zum deutschen Arbeitsmarkt 706 125
VII
Inhaltsübersicht
Rn. Seite
5. Verfahrensrechtliches 763 137
6. Rechtsfolgen des fehlenden Aufenthaltstitels 767 138
B. Abschluss des Vertrages 1 141
I. Vertragsanbahnung 3 141
1. Die Abwerbung von Führungskräften - „Headhunting" 4 141
2. Rechte und Pflichten im Vertragsanbahnungs verhältnis 62 155
II. Zustandekommen des Vertrages 141 167
1. Angebot und Annahme 144 167
2. Zuständigkeit für Vertragsabschluss auf Unternehmensseite 149 168
3. Beteiligungsrechte von Betriebsrat und Sprecherausschuss bei der
Begründung von Arbeitsverhältnissen 165 171
III. Abschlussmängel 185 175
1. Formerfordernisse 188 175
2. Anfechtung wegen Willensmängeln 205 177
3. Sittenwidrigkeit 225 180
4. Gesetzeswidrigkeit 233 181
5. Rechtsfolgen bei Abschlussmängeln 239 182
C. Rechte und Pflichten von Führungskräften 1 183
I. Inhalt des Arbeitsvertrages von Arbeitnehmer-Führungskräften . 5 183
1. Einschränkung der Vertragsfreiheit durch die Inhaltskontrolle von
Formulararbeitsverträgen nach den §§ 305—310 BGB 6 183
2. Sonstige Einschränkungen der Vertragsfreiheit 37 193
3. Verpflichtung zur Arbeitsleistung 42 194
4. Vertragliche Nebenpflichten 104 209
5. Konzernbezug des Arbeitsverhältnisses 111 210
6. Arbeitszeit 125 213
7. Vergütung 148 218
8. Dienstwagenüberlassung 311 250
9. Arbeitnehmerhaftung 360 261
10. Betriebliche Altersversorgung 412 272
11. Verschwiegenheitspflicht 429 276
12. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 432 276
13. Rechtsfolgen bei Arbeitnehmererfindung 477 291
14. Besonderheiten im Urlaubs- und Entgeltfortzahlungsrecht 496 295
II. GmbH-Geschäftsführer 551 303
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 553 303
2. Rechte und Pflichten aus dem Dienstvertrag 760 342
3. Überblick über die Haftung des Geschäftsführers 973 379
4. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft 983 380
5. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern . 1129 401
6. Haftung des Geschäftsführers gegenüber Dritten 1135 402
7. Haftung im Gründungsstadium 1238 422
8. Versicherungsschutz für Haftungsrisiken des Geschäftsführers . . . . 1251 424
III. Vorstand Aktiengesellschaft 1279 427
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 1290 428
2. Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 1533 460
IV. Vorstand Genossenschaft 1617 474
1. Organstellung 1620 474
2. Organ-Dienstvertrag 1686 482
3. Haftung des Vorstandes 1711 485
VIII
Inhaltsübersicht
Rn. Seite
D. Beendigung der Rechtsstellung von Führungskräften 1 493
I. Allgemeine Grundsätze der rechtsgeschäftlichen Beendigung von Ver¬
tragsverhältnissen mit Führungskräften und nachvertragliche Pflichten 6 493
1. Kündigung 8 493
2. Befristung und auflösende Bedingung 61 502
3. Anfechtung von Vertragsverhältnissen 68 503
4. Aufhebungsvereinbarung 69 503
5. Nachvertragliche Pflichten 85 505
II. Beendigung des Vertragsverhältnisses einer Arbeitnehmer-Führungs¬
kraft 116 512
1. Beendigung durch Kündigung 119 512
2. Rechte und Pflichten im gekündigten Arbeitsverhältnis 385 564
3. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch gerichtliche Auflösung 464 583
4. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Befristung 535 597
5. Beendigung des Arbeitsvertrages durch auflösende Bedingung . . . 683 622
6. Beendigung durch Aufliebungsvertrag 699 625
III. Beendigung der Rechtsstellung als GmbH-Geschäftsführer 855 651
1. Beendigung der Organstellung 856 651
2. Beendigung des Dienst Vertrages des GmbH-Geschäftsführers . 992 681
IV. Beendigung der Rechtsstellung des Vorstands einer Aktiengesellschaft 1141 708
1. Beendigung der Organstellung 1142 708
2. Beendigung des Dienstvertrages 1179 713
V. Beendigung der Rechtstellung als Vorstand einer Genossenschaft . 1245 722
1. Beendigung der Organstellung 1249 722
2. Beendigung des Organ-Dienstvertrages 1277 725
Sachverzeichnis 735
IX
Inhaltsverzeichnis
Seite
A. Rechtliche Grundlagen 1
I. Begriff der Führungskraft im rechtlichen Sinn 1
II. Arbeitnehmer- und Organ-Führungskräfte 2
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 2
2. Organ-Führungskräfte 2
3. Mischformen zwischen Organ- und Arbeitnehmer-Führungskräften 3
III. Vertragliche Grundformen 3
IV. Führungskräfte in einem Arbeitsverhältnis 4
1. Allgemeine Rechtsstellung von Arbeitnehmer-Führungskräften 5
2. Unterschiedliche rechtliche Erscheinungsformen der Arbeitnehmer-
Führungskraft 6
a) Leitende Angestellte im Rechtssinne 7
b) Leitende Angestellte im betriebsverfassungsrechtlichen Sinn 7
aa) Selbständige Einstellung und Entlassung 9
bb) Generalvollmacht oder Prokura 10
cc) Sonstige unternehmerische Aufgaben 13
dd) Zweifelsregelung 14
ee) Beispiele aus der Rechtsprechung 16
c) Leitende Angestellte im kündigungsrechtlichen Sinn 17
aa) Geschäftsführer und Betriebsleiter 18
bb) Ähnliche leitende Angestellte 18
cc) Selbständige Einstellung oder Entlassung 18
dd) Arbeitnehmer-Führungskräfte ohne Personalkompetenz 20
ee) Beispiele aus der Rechtsprechung 22
d) Prokuristen 22
aa) Begriff der Prokura 22
bb) Arbeitsrechtliche Stellung des Prokuristen 23
e) AT-Angestellte 24
aa) Begriff des AT-Angestellten 24
bb) Arbeitsrechtliche Stellung von AT-Angestellten 25
V Führungskräfte in einer Organstellung 26
1. Trennung zwischen Organ- und Vertragsebene 27
2. Rechtliche Einordnung der Organebene 27
3. Rechtliche Einordnung der Vertragsebene 28
a) Regelfall: Freies Dienstverhältnis 28
aa) Stand der Diskussion 28
bb) Stellungnahme 30
b) Ausnahmefall: Organ-Führungskraft und Arbeitsverhältnis 31
aa) Beförderung eines Arbeitnehmers zum Organmitglied 31
bb) Beschäftigung von Organmitgliedern vor oder nach der Bestellung . 35
cc) Drittanstellung 36
4. Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf Organ-Führungskräfte . 38
a) Allgemeine arbeitsrechtliche Vorschriften 38
b) Kündigungsschutz nach dem Kündigungsschutzgesetz für Organ-
Führungskräfte 39
XI
Inhaltsverzeichnis
Seite
5. Möglichkeit der Koppelung von Organ- und Vertragsebene 40
6. Zuständigkeit der Arbeitsgerichte für Klagen von Organmitgliedern 42
a) Geltungsbereich von § 5 Abs. 1 Satz 3 ArbGG 43
b) Zuständigkeit der Arbeitsgerichte bei Klagen gegen die Bestellungs¬
körperschaft 44
aa) Rechtliche Doppelstellung 45
bb) Arbeitsvertragliche Beziehungen vor oder nach der Bestellung . 46
c) Zuständigkeit der Arbeitsgerichte bei Klagen gegen die Anstellungs¬
körperschaft 46
d) Parteivereinbarung 47
7. Sozialversicherungsrechtliche Einordnung von Organ-Führungskräften . 48
a) Beschäftigung im sozialversicherungsrechtlichen Sinn 48
aa) GmbH-Geschäftsführer 49
bb) Vorstandsmitglied einer Aktiengesellschaft 50
cc) Vorstandsmitglied einer Genossenschaft 51
b) Ausnahmetatbestände im Rahmen der gesetzlichen Sozialversicherung . 51
aa) Krankenversicherung 51
bb) Pflegeversicherung 51
cc) Arbeitslosenversicherung 51
dd) Unfallversicherung 52
ee) Rentenversicherung 52
VI. Führungskräfte in verbundenen Unternehmen 52
1. Begriffbestimmungen: Unternehmensverbund, Konzern, Unternehmen
und Betrieb 53
2. Unternehmensübergreifende Beschäftigung von Führungskräften 54
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 54
aa) Unternehmenswechsel 55
bb) Gleichzeitige Tätigkeit für mehrere Unternehmen 57
b) Organ-Führungskräfte 59
aa) Unternehmenswechsel 59
bb) Gleichzeitige Tätigkeit für mehrere Unternehmen 61
c) Mischkonstellationen 61
aa) Arbeitsvertrag als Grundlage für Mischkonstellationen 61
bb) Organ-Dienstvertrag als Grundlage für Mischkonstellationen 62
cc) Mehrere Vertragsverhältnisse als Grundlage für Mischkonstellationen 63
3. Besonderheiten bei der Beendigung von unternehmensübergreifenden
Vertragverhältnissen 63
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 63
aa) Betriebsbedingte Kündigung 63
bb) Verhaltensbedingte Kündigung 64
b) Organ-Führungskräfte 65
VII. Führungskräfte bei Betriebsübergang, Unternehmensveräußerung und
Unternehmensumwandlung 66
1. Arbeitnehmer-Führungskräfte 67
a) Übergang eines Betriebes oder Betriebsteils 67
aa) Rechtsgeschäft 68
bb) Betrieb oder Betriebsteil 68
cc) Übergang auf einen anderen Inhaber 69
dd) Zuordnung der Arbeitnehmer-Führungskräfte 72
ee) Rechtsfolgen des Betriebsübergangs 73
ff) Unterrichtung der Arbeitnehmer 75
gg) Widerspruchsrecht der Arbeitnehmer 76
XII
Inhaltsverzeichnis
Seite
hh) Haftung des bisherigen Betriebsinhabers 77
ii) Kündigungsverbot 77
b) Unternehmensveräußerung 78
aa) Share-Deal 79
bb) Asset-Deal 79
c) Unternehmensumwandlung 79
aa) Verschmelzung 81
bb) Spaltung 83
cc) Vermögensübertragung 86
dd) Formwechsel 86
2. Organ-Führungskräfte 87
a) Übergang eines Betriebes oder Betriebsteils 87
b) Unternehmensveräußerung 88
aa) Organstellung 88
bb) Organ-Dienstvertrag 89
c) Unternehmensumwandlung 89
aa) Organstellung 89
bb) Organ-Dienstvertrag 90
VIII. Grenzüberschreitender Einsatz von Führungskräften 97
1. Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten 98
a) Kurzzeitige Abordnung 98
b) Längerfristige Entsendung 98
c) Versetzung - Ruhen des Inlandsanstellungsverhältnisses 99
d) Entsenderichtlinien 100
2. Vorbereitung des Auslandseinsatzes 100
3. Anzuwendendes Recht 101
a) Internationale und deutsche Kollisionsregeln 101
b) Betriebsverfassungsrecht/Sprecherausschussgesetz 103
c) Tarifrecht 104
d) Betriebliche Altersversorgung 105
e) Anwendbarkeit von SGB IX, MuSchG und BErzGG 105
f) Kündigungsschutzrecht 106
g) Internationales Verfahrensrecht und Gerichtsstand 107
aa) Internationale Zuständigkeit von Gerichten 107
bb) Gerichtsstandsvereinbarung 108
4. Regelungsinhalte der Entsendevereinbarung 108
a) Vergütung 108
b) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 109
c) Urlaub 109
d) Aufwandserstattung 110
e) Heimreisen 110
f) Unterbringung im Ausland 110
g) Versicherungsschutz 110
h) Rückkehrklausel 111
5. Steuerrechtliche Aspekte des Auslandseinsatzes 111
a) Beibehaltung des Wohnsitzes im Inland 111
aa) Rechtslage bei bestehenden Doppelbesteuerungsabkommen 111
bb) Auslandstätigkeit ohne entsprechende DBA-Regelung 112
b) Aufgabe des inländischen Wohnsitzes/beschränkte Steuerpflicht 112
6. Sozialversicherungsrechtliche Aspekte der Auslandsentsendung 113
a) Allgemeine Bestimmung des anwendbaren Rechts —
materielles Sozialrecht und Kollisionsnormen 113
XIII
Inhaltsverzeichnis
Seite
b) Entsendung innerhalb der Europäischen Union 114
aa) Grundsätze der EWG-VO 1408/71 114
bb) Anwendungsbereich der EWG-VO 1408/71 115
cc) Inhalt der EWG-VO 1408/71 115
c) Entsendung in einen Abkommensstaat 116
d) Entsendung in das „vertragslose Ausland" 117
e) Freiwillige Versicherung in der deutschen Sozialversicherung 117
f) Leistungsansprüche entsandter Mitarbeiter 118
aa) Krankenversicherung 118
bb) Pflegeversicherung 118
cc) Rentenversicherung 118
dd) Unfallversicherung 119
ee) Arbeitslosenversicherung 119
IX. Beschäftigung von ausländischen Führungskräften 119
1. Führungskräfte als Arbeitnehmer 119
2. Führungskräfte in Organstellung 121
a) Organ-Dienstvertrag 121
b) Organstellung 121
3. Reform des deutschen Ausländerrechts 122
a) Rechtliche Rahmenbedingungen bis zum 31.12.2004 122
b) Rechtslage seit dem 1.1. 2005 - Zuwanderungsgesetz 123
c) Einschlägige öffentlich-rechtliche Regelungen 124
4. Zulassung Zum deutschen Arbeitsmarkt 125
a) Grundlagen der Zulassung zum deutschen Arbeitsmarkt 125
aa) Aufenthaltstitel 125
bb) Zustimmung der Bundesagentur für Arbeit 130
cc) Übergangsregelungen 131
b) Führungskräfte aus EU-Mitgliedstaaten und sonstige privilegierte
Staatsangehörige 132
c) Führungskräfte aus den Beitrittsstaaten 133
d) Führungskräfte aus Drittstaaten 134
aa) Niederlassungserlaubnis für Hochqualifizierte 134
bb) Zustimmungsfreie Beschäftigung 134
cc) Grundsätzlich Zustimmungspflichtige Beschäftigung als
FiihriIngskraft 135
dd) Zulassung von im Inland lebenden Ausländern 137
5. Verfahrensrechtliches 137
6. Rechtsfolgen des fehlenden Aufenthaltstitels 138
a) Sanktionen 138
b) Vergütung . 138
c) Beendigung des Arbeitsverhältnisses 139
B. Abschluss des Vertrages 141
I. Vertragsanbahnung ¦ • 141
1. Die Abwerbung von Führungskräften - „Headhunting" 141
a) Rechtliche Grenzen der zulässigen Abwerbung 142
aa) Unlautere Abwerbung 142
bb) Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung 143
cc) Eingriff in das Recht am Unternehmen 143
b) Unzulässige Abwerbung - Fallgruppen in der Praxis 144
aa) Verleiten zum Vertragsbruch 144
bb) Ausnutzen eines Vertragsbruchs 145
XIV
Inhaltsverzeichnis
Seite
cc) Doppelbeschäftigung 146
dd) Abwerbung durch unsachliche Beeinflussung 146
ee) Mitbewerberbehinderung 147
ff) Mitbewerberausbeutung 147
gg) Einsatz von Headhuntern 147
hh) Telefonische Direktansprache 148
c) Rechtsfolgen unzulässiger Abwerbung 149
aa) Abwerbendes Unternehmen 149
bb) Abgeworbene Führungskraft 150
cc) Ansprüche gegen Headhunter 151
dd) Abwerbung durch Mitarbeiter 152
d) Prozessuale Durchsetzung 152
e) Abwerbungsschutz 153
aa) Unternehmensabsprachen 154
bb) Vertragliche Ab Werbungsverbote 154
2. Rechte und Pflichten im Vertragsanbahnungsverhältnis 155
a) Vertragsanbahnungsverhältnis als vorvertragliches Schuldverhältnis . 155
b) Pflichten des Arbeitgebers/Dienstherrn 156
aa) Aufklärungs- und Informationspflichten 156
bb) Obhutspflichten 159
cc) Rücksichtnahmepflichten 159
dd) Verschwiegenheitspflichten 160
ee) Ersatz von Vorstellungskosten 161
c) Pflichten des Bewerbers 162
aa) Offenbarungspflichten 162
bb) Pflicht zur wahrheitsgemäßen Beantwortung von Fragen 164
cc) Verschwiegenheitspflichten 165
d) Einstellungsuntersuchung und Einstellungstest 166
II. Zustandekommen des Vertrages 167
1. Angebot und Annahme 167
2. Zuständigkeit für Vertragsschluss auf Unternehmensseite 168
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 168
b) Organ-Führungskräfte 169
aa) GmbH 170
bb) Aktiengesellschaft 171
cc) Genossenschaft 171
3. Beteiligungsrechte von Betriebsrat und Sprecherausschuss bei der
Begründung von Arbeitsverhältnissen 171
a) Beteiligung des Betriebsrates bei der Einstellung von nichtleitenden
Arbeitnehmer-Führungskräften 172
b) Beteiligungsrechte des Betriebsrates bei der Einstellung von
leitenden Angestellten 174
c) Beteiligungsrechte des Sprecherausschusses bei der Einstellung 174
III. Abschlussmängel 175
1. Formerfordernisse 175
a) Abschluss von Arbeitsverträgen 175
aa) Schriftform der Befristungsabrede 175
bb) Schriftform des nachvertraglichen Wettbewerbsverbots 175
cc) Nachweisgesetz 176
b) Abschluss von Organ-Dienstverträgen 177
2. Anfechtung wegen Willensmängeln 177
a) Anfechtungsgründe 178
XV
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Erklärungs- oder Inhaltsirrtum 178
bb) Irrtum über verkehrswesentliche Eigenschaften 178
cc) Falsche Übermittlung 179
dd) Widerrechtliche Drohung 179
ee) Arglistige Täuschung • ¦ 179
b) Anfechtungserklärung ¦ • 180
c) Anfechtungsfrist 180
3. Sittenwidrigkeit • • 180
4. Gesetzeswidrigkeit - • lHl
5. Rechtsfolgen bei Abschlussmängeln • 182
a) Beendigung des faktischen Vertragsverhältnisses 182
b) Inhalt des faktischen Vertragsverhältnisses 182
C. Rechte und Pflichten von Führungskräften 183
I. Inhalt des Arbeitsvertrages von Arbeitnehmer-Führungskräften 183
1. Einschränkung der Vertragsfreiheit durch die Inhaltskontrolle von
Formulararbeitsverträgen nach den §§ 305—310 BGB 183
a) Einbeziehungskontrolle und Überraschungsschutz 186
b) Schutz von unangemessener Benachteiligung (§§ 307-309 BGB) 187
c) Besondere Vertragsklauseln 188
aa) Vertragsstrafen ¦ 188
bb) Freiwilligkeitsvorbehalte 190
cc) Widerrufsvorbehalte 190
dd) Aufrechnungsverbote 191
ee) Überstundenabgeltung oder Pauschalierung 191
ff) Versetzungsvorbehalte 19l
gg) Ausschlussfristen 192
d) Rechtsfolgen unwirksamer Vertragsklauseln 193
2. Sonstige Einschränkungen der Vertragsfreiheit 193
a) Allgemeine Arbeitnehmerschutzrechte 19^
b) Beschränkungen durch Tarifvertrag oder Betriebsvereinbarung 194
3. Verpflichtung zur Arbeitsleistung 19^
a) Arbeitsvertragsvertragliche Gestaltung der Leistungsverpflichtung . 195
b) Konkretisierung der Hauptleistungspflicht durch Weisung 196
c) Zuweisung anderer Aufgabenbereiche durch Versetzung 198
aa) Zuweisung anderer Tätigkeiten 198
bb) Örtliche Versetzung 200
cc) Beteiligung des Betriebsrats oder Sprecherausschusses 200
d) Entzug vertraglicher Aufgaben 201
e) Erteilung und der Entzug von Prokura und sonstigen Vollmachten . 202
aa) Erteilung und Reichweite von Prokura und sonstigen
Vollmachten 203
bb) Entzug der Prokura und sonstigen Vollmachten und dessen
Rechtsfolgen 205
4. Vertragliche Nebenpflichten 209
5. Konzernbezug des Arbeitsverhältnisses 210
a) Feststellung des Arbeitgebers 210
b) Arbeitsvertrag ohne Konzernbezug 212
c) Gestaltungsmöglichkeiten von Arbeitsverträgen mit Konzernbezug . 213
6. Arbeitszeit 2l3
a) Dauer der regelmäßigen Arbeitszeit 2l3
b) Beschränkungen des Arbeitszeitumfangs 2l4
XVI
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Beschränkungen durch das Arbeitszeitgesetz 214
bb) Arbeitszeitrechtliche Grenzen bei leitenden Angestellten 215
c) Überschreitungen der vertraglichen Arbeitszeit 216
aa) Verpflichtung zur Mehrarbeit 216
bb) Vergütung der Mehrarbeit 216
d) Lage der Arbeitszeit 217
7. Vergütung 218
a) Überblick 218
b) Formen der Vergütung 220
c) Sondervergütungen 221
aa) Rechtsgrundlagen 221
bb) Zweckrichtung der Sondervergütung 223
cc) Ausschluss und Kürzung bei Fehlzeiten 224
dd) Kürzung oder Entfallen der Sondervergütung wegen
vorzeitigen Ausscheidens des Arbeitnehmers 225
ee) Rückzahlungsklauseln 225
d) Variable Vergütung nach Zielvereinbarung 226
aa) Rahmenvereinbarung zum Verfahren, Zielerreichung und Entgelt . . 228
bb) Rahmenvereinbarung zu Leistungsstörungen 230
cc) Vereinbarung eines konkreten Jahresziels 235
e) Variable Vergütung in Form einer Provision 236
f) Variable Vergütung in Form einer Tantieme 240
g) Aktienoptionen 242
aa) Arbeitsrechtliche Beurteilung im Überblick 243
bb) Gleichbehandlung und Bindungs-bzw. Verfallsfristen 244
cc) Gewährung der Aktienoption durch Dritte 245
h) Gehaltsanpassungsklauseln 249
8. Dienstwagenüberlassung 250
a) Nutzungsrechte 251
aa) Umfang der Nutzung 251
bb) Nutzungsrecht während Krankheitszeiten 252
cc) Nutzungsrecht im Urlaub 252
dd) Nutzungsrecht im gekündigten Arbeitsverhältnis 253
ee) Nutzungsentschädigung 254
ff) Instandhaltung 255
b) Entzug des Dienstwagens 256
c) Kostenrisiko 257
d) Gestellung eines Chauffeurs 258
e) Haftung bei Verkehrsunfällen 258
f) Steuerrechtliche Behandlung des Dienstwagens 260
aa) Steuerliche Absetzbarkeit des Dienstwagens für den Arbeitgeber . . . 260
bb) Lohnsteuerrechtliche Behandlung des Dienstwagens 260
g) Sozialversicherungsrechtliche Behandlung des Dienstwagens 261
9. Arbeitnehmerhaftung 261
a) Überblick und Rechtsentwicklung 261
b) Allgemeine Regeln der Haftungserleichterung 263
aa) Definition der Verschuldensmaßstäbe 264
bb) Verteilung der Haftung auf der zweiten Haftungsstufe 264
cc) Haftungsbegrenzung auf der dritten Haftungsstufe 265
c) Haftung der Führungskraft 267
aa) Meinungsstand 267
bb) Persönliche und sachliche Ausnahme bei Führungskräften 268
XVII
Inhaltsverzeichnis
Seite
d) Haftung des Arbeitnehmers Dritten gegenüber 271
e) Vertragliche Vereinbarungen über Arbeitnehmerhaftung 271
aa) Haftungsbegrenzungen im „normalen" Arbeitsverhältnis 271
bb) Vertragliche Haftungsregelungen im Arbeitsverhältnis mit
Führungskräften 272
10. Betriebliche Altersversorgung 272
11. Verschwiegenheitspflicht 276
12. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 276
a) Vereinbarung des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 277
b) Reichweite des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 277
c) Berechtigung des nachvertraglichen Wettbewerbsverbotes 279
aa) Berechtigtes geschäftliches Interesse des Arbeitsgebers 279
bb) Keine unbillige Erschwerung des beruflichen Fortkommens
der Führungskraft 279
cc) Rechtsfolge der Unverbindlichkeit 280
d) Vereinbarung einer Karenzentschädigung 280
aa) Bemessungsgrundlage der Karenzentschädigung 281
bb) Anrechnung anderweitigen Erwerbs 281
cc) Rechtsfolge einer fehlenden oder unzureichenden Karenz¬
entschädigung 283
e) Form des Wettbewerbsverbotes 283
f) Bedingte Wettbewerbsverbote 283
g) Formularvertragliche Wettbewerbsbeschränkungen 284
h) Verzicht des Arbeitgebers 285
i) Kündigung des Arbeitsverhältnisses und Ablösung des Wett¬
bewerbsverbotes 286
aa) Außerordentliche Kündigung einer Arbeitsvertragspartei 286
bb) Einschränkungen des Lossagungsrechts des Arbeitnehmers 286
cc) Lossagung des Arbeitgebers 286
j) Einvernehmliche Aufhebung 287
k) Unmittelbarer Eintritt in den Ruhestand 288
1) Verletzung des nachvertraglichen Wettbewerbs verbotes 288
aa) Unterlassungsanspruch 288
bb) Wegfall der Karenzentschädigung und Schadensersatz 288
cc) Vertragsstrafe 289
13. Rechtsfolgen bei Arbeitnehmererfindung 291
a) Diensterfmdung 292
b) Freie Erfindung 293
c) Vergütung für Arbeitnehmererfindungen 294
d) Streitigkeiten 295
e) Technische Verbesserungsvorschläge 295
14. Besonderheiten im Urlaubs- und Entgeltfortzahlungsrecht 295
a) Erholungsurlaub 296
aa) Grundzüge des Urlaubsrechts nach dem Bundesurlaubsgesetz 296
bb) Besonderheiten im Arbeitsverhältnis von Führungskräften 299
b) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 301
II. GmbH-Geschäftsführer 303
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 303
a) Begründung der Organstellung als Geschäftsführer 305
aa) Gesetzliche Eignungsvoraussetzungen 305
bb) Satzungsrechtliche Eignungsvoraussetzungen 309
cc) Zuständigkeit für die Bestellung 310
XVTTT
Inhaltsverzeichnis
Seite
dd) Bestellung durch Gesellschafts vertrag 311
ee) Bestellung durch Beschluss der Gesellschafterversammlung 312
ff) Bestellung durch Beschluss des Aufsichtsrates 314
gg) Inhalt der Bestellung 316
hh) Bekanntgabe und Annahme der Bestellung 316
ii) Anmeldung zum Handelsregister 317
jj) Mängel der Bestellung 318
b) Rechte des Geschäftsführers aus der Organstellung 319
aa) Vertretungsbefugnis 319
bb) Geschäftsführungsbefugnis 323
c) Pflichten des Geschäftsführers aus der Organstellung 327
aa) Überblick über die Organpflichten 327
bb) Pflicht zur Leitung der GmbH 328
cc) Pflicht zur Ausführung von Weisungen 329
dd) Pflicht zur Buchführung und Bilanzierung 332
ee) Pflicht zur Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 332
ff) Pflicht zur Erteilung von Auskünften 337
gg) Anmeldungs-, Mitteilungs- und Anzeigepflichten 338
hh) Pflicht zur Einberufung der Gesellschafterversammlung 339
ii) Pflicht zur Loyalität und Treue, insbesondere Wettbewerbsenthaltung 340
jj) Pflichten in der Krise 341
2. Rechte und Pflichten aus dem Dienstvertrag 342
a) Verhältnis von Gesellschaftsvertrag und Gesetz zum Dienstvertrag . 342
b) Anwendbarkeit arbeitsrechtlicher Vorschriften 343
c) Besonderheiten beim Formularvertrag 344
d) Inhalt und Umfang der Beschäftigungspflicht 345
aa) Geschuldete Tätigkeit und Anspruch auf Beschäftigung 345
bb) Umfang der Beschäftigung 346
cc) Dienstort 346
dd) Nebentätigkeit 347
e) Vergütung 347
aa) Vergütungsanspruch 347
bb) Bestandteile und Höhe der Vergütung 348
cc) Tantieme 348
dd) Gratifikationen 350
ee) Dienstwagen 351
ff) Herabsetzung der Vergütung 352
gg) Erhöhung der Vergütung 353
hh) Abtretbarkeit 354
ii) Pfändungsschutz 355
jj) Verjährung 355
kk) Steuerliche Behandlung der Geschäftsführervergütung 355
f) Betriebliche Altersversorgung 359
aa) Begründung von Versorgungsansprüchen 360
bb) Arten von Versorgungszusagen 360
cc) Anwendbarkeit des BetrAVG 361
dd) Rechtsfolgen des BetrAVG 362
ee) Widerruf der Versorgungszusage 363
ff) Steuerliche Rahmenbedingungen beim Gesellschafter-Geschäftsführer 364
g) Auslagenersatz 365
h) Erfindungen 366
i) Urlaub 367
XIX
Inhaltsverzeichnis
Seite
j) Entgeltfortzahlung 367
k) Verschwiegenheitspflicht 368
1) Wettbewerbsverbot während der Amtszeit 368
m) Zeugnis 368
n) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 369
aa) Gesetzlicher Kontrollmaßstab für die Überprüfung des Wett¬
bewerbsverbotes 370
bb) Berechtigtes Schutzinteresse der Gesellschaft 370
cc) Gegenständliche Reichweite 371
dd) Räumliche Reichweite 372
ee) Zeitlicher Umfang des Wettbewerbsverbotes 373
ff) Karenzentschädigung 373
gg) Geltungserhaltende Reduktion und salvatorische Klauseln 375
hh) Lösung, Verzicht und bedingtes Wettbewerbsverbot 376
ii) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen das nachvertragliche Wett¬
bewerbsverbot 378
3. Überblick über die Haftung des Geschäftsführers 379
4. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft 380
a) Sorgfaltsmaßstab 381
aa) Objektiver Verhaltensmaßstab 382
bb) Verschulden anderer 382
cc) Mehrere Geschäftsführer 382
b) Einzelne Haftungstatbestände 383
aa) Gesetzwidriges Verhalten 383
bb) Verstoß gegen Weisungen 383
cc) Risikogeschäfte 384
dd) Verstoß gegen das Wettbewerbsverbot 386
ee) Verletzung weiterer Treuepflichten 386
ff) Verstoß gegen Kapitalerhaltungsvorschriften 387
gg) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot 387
hh) Verbot des Erwerbes eigener Anteile 388
ii) Eigenkapitalersetzende Leistungen 389
jj) Verfrühter Insolvenzantrag und Sanierungspflicht 390
kk) Insolvenzverschleppung und Zahlungen nach Insolvenzreife 390
c) Entlastung 395
d) Generalbereinigung 397
e) Haftungsbeschränkung 397
f) Verjährung 398
g) Geltendmachung von Ansprüchen 399
aa) Gesellschafterbeschluss 399
bb) Darlegungs- und Beweislast 400
5. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern 401
6. Haftung des Geschäftsführers gegenüber Dritten 402
a) Haftung aus Vertrag 402
aa) Rechtsscheinhaftung 402
bb) Vertretung ohne Vertretungsmacht 402
cc) Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss 403
b) Deliktische Haftung 404
aa) Haftung aus § 823 Abs. 1 BGB, insbesondere Organisationsverschulden 404
bb) Deliktische Haftung gemäß § 823 Abs. 2 BGB 405
cc) Deliktische Haftung gemäß § 826 BGB 405
c) Haftung für fehlerhafte Produkte 407
XX
Inhaltsverzeichnis
Seite
d) Haftung wegen Wettbewerbsverstößen 409
e) Haftung wegen Vorenthaltung von Sozialversicherungsbeiträgen 410
f) Steuerrechtliche Haftung des GmbH-Geschäftsführers 413
g) Haftung wegen Verzögerung des Insolvenzantrages 417
7. Haftung im Gründungsstadium 422
a) Vorgründungsgesellschaft 422
b) Vorgesellschaft 423
8. Versicherungsschutz für Haftungsrisiken des Geschäftsführers 424
a) Gegenstand der D O-Versicherung 424
b) Versicherungsvertrag 424
c) Zeitlicher Schutz der D O-Versicherung 425
d) Ausreichender Versicherungsschutz 425
e) Ausschlusstatbestände 426
f) Steuerliche Behandlung 426
III. Vorstand Aktiengesellschaft 427
1. Rechte und Pflichten aus der Organstellung 428
a) Bestellung 428
aa) Beschluss und Annahme 428
bb) Formelle Voraussetzungen 429
cc) Persönliche Voraussetzungen 430
dd) Fehlerhafte Bestellung 430
ee) Besondere Vorstandsmitglieder 432
b) Eigenverantwortlichkeit 433
aa) Duales Verwaltungssystem 433
bb) Gesamtvertretung 434
c) Unternehmensleitung 436
aa) Planung, Steuerung, Kontrolle 437
bb) Unternehmerisches Ermessen 438
cc) Vorstandsentscheidungen im M A-Bereich 442
dd) Mindestzuständigkeiten, Geschäftsverteilung, Delegation 442
dd) Dokumentations-, Informations- und Berichtspflichten 444
aa) Berichtspflicht gegenüber dem Aufsichtsrat 444
bb) Buchführungspflicht 446
cc) Pflichten bei Verlust, Überschuldung und Zahlungsunfähigkeit 47
dd) Vorbereitung und Ausführung der Hauptversammlungsbeschlüsse 448
ee) Vorlage- und Berichtspflichten gegenüber der Hauptversammlung . 449
ff) Sonstige Mitteilungs-, Bekanntmachungs- und Berichtspflichten . . 449
e) Treuepflicht 450
aa) Loyalität 451
bb) Vertraulichkeit 451
cc) Wettbewerbsverbot ¦ 452
f) Haftung des Vorstandes ¦ 454
aa) Haftung gegenüber der Gesellschaft 456
bb) Außenhaftung ¦ • 457
cc) Haftung wegen Einflussnahme auf die Gesellschaft . 459
dd) Haftung im Konzern 460
2. Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 460
a) Besonderheiten ¦ . . • • 460
aa) Dienstvertrag • • 460
bb) Anwendbarkeit arbeitsrechtlicher Grundsätze 461
cc) Abschluss und Dauer des Vertrages 461
dd) Mängel des Angestelltenverhältnisses 463
XXI
Inhaltsverzeichnis
Seite
b) Vergütung ¦ . . • 464
aa) Vergütungsgrundsätze . • 464
bb) Tantieme 467
cc) Aktienoptionen ¦ 468
dd) Entgeltzahlung ohne Arbeitsleistung 469
ee) AltersverSorgung 469
c) Besondere vertragliche Regelungen und Pflichten 471
aa) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 471
bb) Change-of-Control-Klauseln 473
cc) Auskunfts- und Herausgabepflichten 474
IV. Vorstand Genossenschaft 474
1. Organstellung •.-. 474
a) Begründung der Organstellung 475
aa) Zuständiges Organ 475
bb) Persönliche Voraussetzungen für die Bestellung 475
cc) Vollzug der Bestellung . 476
b) Rechte und Pflichten aus der Organstellung 476
aa) Eigenverantwortliche Leitung der Genossenschaft 477
bb) Vertretung der Genossenschaft 478
cc) Sorgfaltspflicht 479
dd) Verschwiegenheitspflicht 479
ee) Buchführungspflicht . 480
ff) Auskunftspflicht gegenüber dem Aufsichtsrat 480
gg) Pflicht zur Einberufung der Generalversammlung 480
hh) Auskunftspflicht gegenüber Genossen 481
ii) Pflichten in der Krise der Genossenschaft 481
jj) Sonstige Pflichten 482
2. Organ-Dienstvertrag 482
a) Abschluss des Organ-Dienstvertrages 482
b) Rechte und Pflichten aus dem Organ-Dienstvertrag 482
aa) Inhalt und Umfang der Tätigkeit 482
bb) Vergütung . 483
cc) Erholungsurlaub ¦ 484
dd) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall 484
ee) Aufwendungsersatz 485
ff) Ruhegdd 485
gg) Konkurrenzverbot während und nach der Laufzeit des
Organ'Djelistvertrages 485
3. Haftung des Vorstandes ¦ 485
a) Haftung von Vorstandsmitgliedern gegenüber der Genossenschaft 485
aa) Objektive Pflichtverletzung 486
bb) Sorgfaltsrnaßstab • 487
cc) Verschulden ¦ • ¦ 488
dd) Beweislast 490
ec) Umfang der Haftung 490
ff) Ausschluss eines Schadensersatzanspruchs 490
gg) Entlastung . 491
hh) Verjährung 491
b) Haftung gegenuber Genossen 491
c) Außenhaftung 492
XXII
Inhaltsverzeichnis
Seite
D. Beendigung der Rechtsstellung von Führungskräften 493
I. Allgemeine Grundsätze der rechtsgeschäftlichen Beendigung von Vertrags¬
verhältnissen mit Führungskräften und nachvertragliche Pflichten 493
1. Kündigung 493
a) Bestimmtheit 494
aa) Beendigungswille 494
bb) Bedingungsfeindlichkeit 494
cc) Angabe des Kündigungsgrundes 495
dd) Nachträgliche Mitteilungspflichten 495
b) Form 495
aa) Arbeitsverträge 495
bb) Freie Dienstverträge 496
c) Zugang 496
aa) Zugang unter Anwesenden 497
bb) Zugang unter Abwesenden 497
d) Rechtsgeschäftliche Vertretung 499
aa) Kündigung von Arbeitnehmer-Führungskräften durch Bevollmächtigte 499
bb) Kündigung von Organ-Führungskräften durch Bevollmächtigte . . . 501
2. Befristung und auflösende Bedingung 502
a) Arbeitnehmer-Führungskräfte 502
b) Organ-Führungskräfte 502
3. Anfechtung von Vertragsverhältnissen 503
4. Aufhebungsvereinbarung 503
a) Zustandekommen und Form 503
aa) Arbeitnehmer-Führungskräfte 503
bb) Führungskräfte in Organstellung 504
b) Hinweispflichten des Arbeitgebers/Dienstherrn 504
c) Anfechtung von Aufhebungsvereinbarungen 505
5. Nachvertragliche Pflichten 505
a) Verschwiegenheitspflicht 505
aa) Arbeitnehmer-Führungskräfte 505
bb) Organ-Führungskräfte 507
b) Herausgabeansprüche 507
c) Zeugnis und Erteilung von Auskünften 509
II. Beendigung des Vertragsverhältnisses einer Arbeitnehmer-Führungskraft . 512
1. Beendigung durch Kündigung 512
a) Beendigung durch ordentliche Arbeitnehmer-Kündigung 513
aa) Ausschluss der ordentlichen Kündbarkeit 513
bb) Verstoß gegen Treu und Glauben 513
b) Beendigung durch außerordentliche Arbeitnehmer-Kündigung 514
aa) Ausschluss der außerordentlichen Kündbarkeit 514
bb) Wichtiger Grund 514
cc) Kündigungserklärungsfrist 517
dd) Schadensersatz bei arbeitgeberseitigem Auflösungsverschulden . 517
ee) Rechtsfolgen bei unwirksamer außerordentlicher Arbeitnehmer-
Kündigung 518
c) Beendigung durch ordentliche Arbeitgeber-Kündigung 519
d) Anwendung des Kündigungsschutzes auf Arbeitnehmer-Führungskräfte 520
aa) Allgemeine Voraussetzungen für die Anwendung des
Kündigungsschutzgesetzes 520
bb) Besondere Fallkonstellationen zur Anwendung des
Kündigungsschutzgesetzes auf Führungskräfte 520
VYIII
Inhaltsverzeichnis
Seite
e) Kündigungsschutzrechtliche Sonderstellung von Arbeitnehmer-
Führungskräften 523
f) Soziale Rechtfertigung der ordentlichen Arbeitgeberkündigung
nach dem Kündigungsschutzgesetz im Überblick 525
g) Betriebsbedingte Kündigung 525
aa) Betriebsbedingte Kündigungslage 526
bb) Fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 529
cc) Soziale Auswahl 531
dd) Interessenausgleich mit Namensliste 534
h) Verhaltensbedingte Kündigung 535
aa) Vertragswidriges Verhalten des Arbeitnehmers 536
bb) Notwendigkeit einer vorangegangenen Abmahnung 538
cc) Interessenabwägung 539
dd) Verdachtskündigung 539
ee) Fallgruppen der verhaltensbedingten Kündigung bei Führungs¬
kräften 540
i) Personenbedingte Kündigung 543
aa) Krankheitskündigung 544
bb) Kündigung wegen Alkohol- und Drogenkonsums 549
cc) Kündigung wegen Vertrauensverlustes 550
dd) Kündigung wegen mangelnder Eignung 550
j) Druckkündigung 551
k) Änderungskündigung 553
1) Beendigung durch außerordentliche Kündigung des Arbeitgebers 554
aa) Wichtiger Grund 555
bb) Kündigungserklärungsfrist 557
cc) Schadensersatz wegen Auflösungsverschulden des Arbeitnehmers . . 559
m) Ordnungsgemäße Beteiligung von Betriebsrat und Sprecherausschuss . . 560
aa) Anhörungsverfahren 560
bb) Inhalt der Anhörung 561
cc) Handlungsmöglichkeiten des Betriebsrats 563
n) Besonderer Kündigungsschutz 564
2. Rechte und Pflichten im gekündigten Arbeitsverhältnis 564
a) Rechtslage vor Ablauf der Kündigungsfrist 566
aa) Beschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers im Grundsatz 566
bb) Beschäftigungsanspruch des leitenden Angestellten mit
Personalkompetenz 567
cc) Beschäftigungsanspruch anderer Führungskräfte 567
dd) Durchsetzung des materiellen Anspruches auf Beschäftigung 569
ee) Inhalt des Beschäftigungsanspruches 570
ff) Gegenleistungsansprüche der Führungskraft 573
gg) Besondere Ansprüche des Arbeitnehmers im gekündigten
Arbeitsverhältnis 573
b) Rechtslage nach Ablauf der Kündigungsfrist 574
aa) Weiterbeschäftigungsanspruch nach Ablauf der Kündigungsfrist . . . 574
bb) Annahmeverzugsrisiko des Arbeitgebers 577
cc) Konkurrenztätigkeit des Arbeitnehmers während des Kündi¬
gungsschutzprozesses 578
dd) Angebot zum Abschluss eines zweckbefristeten Arbeitsverhältnisses . 580
3. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch gerichtliche Auflösung 583
a) Die Auflösung nach §§ 9,10 KSchG im Überblick 584
b) Der Auflösungsantrag des Arbeitnehmers 585
YYIV
Inhaltsverzeichnis
Seite
aa) Zulässigkeit des Arbeitnehmerantrages 585
bb) Begründetheit des Arbeitnehmerantrages 587
c) Auflösungsantrag des Arbeitgebers 590
aa) Zulässigkeit des Arbeitgeberantrages 590
bb) Begründetheit des Arbeitgeberantrages 591
cc) Sonderfall des leitenden Angestellten nach § 14 Abs. 2 KSchG 593
d) Beiderseitiger Auflösungsantrag . 594
e) Gerichtliche Entscheidung und deren Anfechtbarkeit 594
aa) Auflösung des Arbeitsverhältnisses 594
bb) Verurteilung zur Abfindungszahlung 595
cc) Anfechtbarkeit der gerichtlichen Auflösung und Verurteilung zur
Abfindungszahlung 597
4. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Befristung 597
a) Begriff des befristet Beschäftigten 599
b) Form der Befristungsabrede 599
aa) Anwendungsbereich 600
bb) Wahrung der Schriftform 600
cc) Formverstoß 601
c) Sachgrundbefristung 601
aa) Projektbefristung 603
bb) Vertretung eines anderen Arbeitnehmers 605
cc) Erprobung . 606
dd) Altersgrenze 607
ee) Vorübergehende Übertragung höherwertiger Tätigkeiten 608
ff) Exkurs: Verschleißtatbestand bei der Befristung von Fußball¬
trainerverträgen 609
d) Sachgrundlose Befristung 614
aa) Befristung ohne Sachgrund bei Neueinstellungen 615
bb) Befristung ohne Sachgrund bei Unternehmensgründungen 616
cc) Befristung ohne Sachgrund bei älteren Arbeitnehmern 617
e) Beendigung und Fortsetzung des befristeten Arbeitsverhältnisses 618
aa) Beendigung durch Befristungsabrede 619
bb) Vorzeitige Beendigung des befristeten Arbeitsverhältnisses 619
cc) Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses über das Befristungsende
hinaus . 620
£) Folgen unwirksamer Befristung 620
g) Gerichtliche Kontrolle von Befristungsabrede 621
aa) Gegenstand der gerichtlichen Kontrolle 621
bb) Klagefrist 621
5. Beendigung durch auflösende Bedingung 622
a) Schriftformerfordernis 622
b) Sachlicher Grund bei auflösend bedingten Arbeitsverträgen 623
aa) Tauglichkeitsmängel 623
bb) Gesundheitliche Mängel 623
cc) Exkurs: Abstiegsklauseln in Fußballtrainerverträgen 623
c) Beendigung des auflösend bedingten Arbeitsvertrages 625
6. Beendigung durch Aufhebungsvertrag 625
a) Zustandekommen und Form des Aufhebungsvertrages 626
b) Hinweispflichten des Arbeitgebers 628
c) Anfechtung von Aufhebungsvereinbarungen 628
d) Rücktritt, Widerruf und Wegfall der Geschäftsgrundlage 629
e) Überholende Kündigung 630
XXV
Inhaltsverzeichnis
Seite
f) Inhalt eines Aufhebungsvertrages 630
aa) Zeitpunkt der Beendigung 631
bb) Abfindung 631
cc) Vergütung 632
dd) Freistellung von der Arbeitsleistung 634
ee) Wettbewerbsverbot 634
ff) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 635
gg) Zeugnis 636
hh) Dienstwagen 637
ii) Anschlussklauseln 638
g) Steuerliche Behandlung von Abfindungen 639
aa) Steuerfreiheit nach § 3 Ziffer 9 EStG 639
bb) Steuerbegünstigung nach §§ 24 Nr. 1, 34 EStG 642
h) Sozialrechtliche Konsequenzen im Überblick 643
aa) Verhängung einer Sperrzeit 644
bb) Ruhen des Arbeitslosengeldanspruches 646
cc) Erstattungspflicht durch den Arbeitgeber 648
III. Beendigung der Rechtsstellung als GmbH-Geschäftsführer 651
1. Beendigung der Organstellung 651
a) Beendigung der Organstellung durch Abberufung 652
aa) Grundsatz der freien Abberufbarkeit 653
bb) Sonderregelungen für die mitbestimmte GmbH 655
cc) Einschränkungen durch den Gesellschaftsvertrag 655
dd) Einschränkungen durch schuldrechtliche Absprachen 657
ee) Abberufung aus wichtigem Grund 657
ff) Zuständigkeit für die Abberufung 663
gg) Abberufungsbeschluss 664
hh) Abberufungserklärung 666
ii) Anmeldung der Abberufung zum Handelsregister 666
jj) Rechtslage und Rechtsschutz bei streitiger Abberufung 667
kk) Prozessuales 671
11) Rechtsfolgen der Abberufung 673
b) Zeitweilige Amtsenthebung 675
c) Beendigung der Organstellung durch Amtsniederlegung 675
aa) Wirksamkeit der Amtsniederlegung 675
bb) Erklärung der Amtsniederlegung 676
cc) Anmeldung der Amtsniederlegung zum Handelsregister 677
dd) Rechtsfolgen der Amtsniederlegung 678
d) Beendigung der Organstellung aus sonstigen Gründen 679
aa) Einvernehmliche Aufhebung der Organstellung 679
bb) Zeitablauf im Falle befristeter Bestellung 679
cc) Wegfall einer gesetzlichen Eignungsvoraussetzung 680
dd) Tod des Geschäftsführers 680
ee) Erlöschen und Umwandlung der GmbH 680
2. Beendigung des Dienstvertrages des GmbH-Geschäftsführers 681
a) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Befristungsablauf 681
b) Beendigung des Dienstverhältnisses durch ordentliche Kündigung der
Gesellschaft 683
aa) Zuständigkeit für die Kündigung 683
bb) Willensbildung durch Beschluss 683
cc) Abgabe der Kündigungserklärung 684
dd) Kündigungsfrist 684
XXVI
Inhaltsverzeichnis
Seite
ee) Kein Kündigungsgrund 686
ff) Rechtsschutzmöglichkeiten des Geschäftsführers 687
c) Beendigung des Dienstvertrages durch Kündigung der Gesellschaft
aus wichtigem Grund 687
aa) Wichtiger Grund 688
bb) Kündigungserklärungsfrist 692
cc) Formelle Voraussetzungen 695
dd) Nachschieben von Kündigungsgründen 695
ee) Rechtsschutzmöglichkeiten des Geschäftsführers 695
d) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Kündigung des Geschäfts¬
führers 696
aa) Ordentliche Kündigung 696
bb) Außerordentliche Kündigung 696
cc) Form und Abgabe der Kündigungserklärung 697
dd) Rechtsfolgen 697
e) Beendigung des Dienstverhältnisses aufgrund Beendigung der Organ¬
stellung bei Koppelungsklausel 699
f) Beendigung des Dienstverhältnisses durch Aufhebungsvertrag 699
aa) Zustandekommen und Form des Aufhebungsvertrages 700
bb) Typische Inhalte 700
cc) Abfindung 701
dd) Betriebliche Altersversorgung 703
ee) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 704
ff) Erledigungsklausel und Haftungsvorbehalte 705
g) Sonstige Beendigungsgründe 706
h) Nachvertragliche Pflichten 707
IV. Beendigung der Rechtsstellung des Vorstands einer Aktiengesellschaft 708
1. Beendigung der Organstellung 708
a) Widerruf der Bestellung 708
aa) Zuständigkeit 708
bb) Wichtiger Grund 708
cc) Zeitpunkt, Fristen 710
dd) Rechtsschutz des Vorstandes 711
ee) Suspendierung des Vorstandes 712
b) Sonstige Beendigungsgründe 712
2. Beendigung des Dienstvertrages 713
a) Kündigung des Dienstvertrages durch die Aktiengesellschaft 713
aa) Verhältnis von Kündigung und Abberufung 713
bb) Zuständigkeit 714
cc) Ordentliche Kündigung 714
dd) Außerordentliche Kündigung 715
b) Kündigung durch das Vorstandsmitglied 719
c) Koppelungsklauseln 719
d) Aufhebungsvertrag 720
e) Weitere Beendigungsgründe 721
V. Beendigung der Rechtstellung als Vorstand einer Genossenschaft 722
1. Beendigung der Organstellung 722
a) Dauerhafte Beendigung der Organstellung 722
aa) Niederlegung durch das Vorstandsmitglied 722
bb) Widerruf der Bestellung durch die Genossenschaft 723
cc) Sonstige Beendigungsgründe 724
b) Einstweilige Enthebung des Vorstands 724
YYnm
Inhaltsverzeichnis
Seite
2. Beendigung des Orgari-Dienstvertrages 725
a) Ordentliche Kündigung durch die Genossenschaft 725
aa) Zulässigkeit der ordentlichen Kündigung 726
bb) Koppelungsklaliseln 726
cc) Zuständigkeit 726
dd) Beschlussfassiing 727
ee) Kündigungserklärung 727
b) Außerordentliche Kündigung durch die Genossenschaft 727
aa) Zuständigken . 727
bb) Beschlussfassung • 727
cc) Kündigungserklärung 731
dd) Wichtiger Gründ 731
ee) Kündigungserklärungsfrist . 732
c) Kündigung durch Jas Vorstandsmitglied 733
d) Befristung 733
e) Aufhebungsvereinbarung • 733
aa) Zuständigkeit 733
bb) Abschluss und Inhalt der Aufhebungsvereinbarung 733
f) Nachvertragliche Pflichten 734
Sachverzeichnis • 735 |
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