Die Wirkung der Grundrechte im Privatrecht in Südafrika:
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| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2005
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| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Vorwort V
Abkürzungen XIV
1. Teil: Einfuhrung - Problematik, historischer und rechtsdogmatischer Kontext 1
A. Einführung in die Drittwirkungsproblematik 2
I. Funktion der Grundrechtswirkung in Privatrecht 3
1. Grundrechtliche Gefahrdungslage durch Private 3
2. Divergenz der Schutzstandards zugunsten der Grundrechte 5
II. Konstruktionen der Grundrechtswirkung im Privatrecht 7
1. Grundrechte als Vorrangnormen 8
2. Grundrechte als Leitlinien für die Entwicklung und Auslegung von Normen 10
3. Direkte Grundrechtswirkung 11
a) Direkte Grundrechtswirkung im öffentlich-rechtlichen Bereich 12
b) Direkte Grundrechtswirkung im privatrechtlichen Bereich 12
4. Grundrechte als Ursprung staatlicher Schutzpflichten 12
5. Grundrechtsschutz durch Gesetzgebung 13
6. Kriterien der Ausgestaltung der Drittwirkung 14
a) Qualifikation der Drittwirkung 14
b) Gewaltenteilungsprobleme 15
7. Zwischenergebnis 16
B. Verfassungshistorischer Überblick 16
I. Verfassungsentwicklung bis 1994 17
n. Weg zur demokratischen Verfassungsordnung 18
C. Entwicklung der Grundrechtsidee in Südafrika 21
I. Gesellschaftlicher Wandel als Idee der südafrikanischen Verfassung 21
1. Kritik am Grundrechtsschutz 21
2. Stärkung des Verfassungsbewusstseins 23
3. Verfassung als Transformationsmittel 24
4. Konsequenzen dieses Verfassungsverständnisses 26
II. Die Verfassung Südafrikas als Synthese aus eigenen und fremden Erfahrungen 27
D. Vorbilder der südafrikanischen Drittwirkungslehre 28
I. Bundesrepublik Deutschland 29
II. Vereinigte Staaten von Amerika ( USA) 31
m. Kanada 34
IV. Sonstige 37
vn
E. Das südafrikanische Privatrechtssystem 40
1. Geschichtliche Entwicklung 40
II. Säulen der Privatrechtsordnung - Rechtsquellen 42
1. Kodifiziertes Privatrecht 42
2. Unkodifiziertes Common Law 43
3. Schwarzafrikanisches Gewohnheitsrecht 44
2. Teil: Entwicklung der Drittwirkungslehre in Südafrika 47
A. Grundrechte und Privatrecht bis 1994 48
I. Privatrechtsgestaltung durch Verfassungsrecht und allgemeine Wertvorgaben 48
1. Wertorientierung des südafrikanischen Privatrechts 50
a) Zentrale Schutzgüter des südafrikanischen Privatrechts 50
(1) Vertragsfreiheit 50
(2) Eigentum 51
(3) Persönlichkeit 52
b) Wertungsoffene Konzepte des Privatrechts 54
c) Grenzen der Privatautonomie durch Billigkeitserwägungen 56
2. Privatrechtliche Wirkungen der „Ruleof Law 57
a) Bedeutung der Rule of Law 58
b) Anwendungsbereich der Rule ofLaw im Privatrecht 59
n. Privatrechtsgestaltung durch Grundrechte in den Verfassungen der
„unabhängigen Homelands 61
HI. Grundrechtsdiskussion und Drittwirkungsüberlegungen seit 1980 63
1. Drittwirkung nach Grundrechtsentwürfen von ANC und Inkatha 65
2. Drittwirkung nach den Grundrechtsentwürfen der South Arrican Law
Commission 67
B. Drittwirkung unter der Übergangsverfassung 1993 71
I. Diskussion über die Legitimation von Drittwirkung 71
1. Traditionelle Grundrechtsfunktion 72
2. Drittwirkung und Verfassungslegitimation 73
a) Gleiche Maßstäbe für Staat und Gesellschaft - keine „Privatisierung
der Apartheid 74
b) Überwindung sozialökonomischer Ungleichheit 76
3. Privatautonomie und soziale Machtfülle 77
a) Liberales Grundrechtsverständnis als Grenze der Drittwirkung 77
b) Private und staatliche Machtfülle 78
4. Verfassungsherrschaft als Demokratieproblem 80
5. Rechtsunsicherheit durch Drittwirkung 82
6. Überlastung der Gerichte 84
7. Ersatzmechanismen 84
a) Grundrechtswirkung durch Privatrecht - Ausstrahlungswirkung 85
b) Bürgerrechtsgesetzgebung und Staatszielbestimmungen 86
c) Mechanismen außerhalb rechtlichen Zwanges 86
vin
II. Entstehung der Grundrechtsbestimmungen in der Übergangsverfassung 87
1. Institutioneller Rahmen 87
2. Ablauf der Verhandlungen zur Drittwirkung 1993 88
in. Textliche Vorgaben zur Drittwirkung in der 1993-Verfassung 92
IV. Die Diskussion über die Privatwirkung der Grundrechte der 1993-Verfassung
in Wissenschaft und Rechtsprechung 93
1. Unklare Normaussage zur Horizontalwirkung der Grundrechte 95
a) Adressaten der Grundrechtsbindung-s 7(1) V93 95
(1) Keine Grundrechtsbindung von Individuen 95
(2) Keine Grundrechtsbindung der Justiz 96
b) Verhältnis der Grundrechte zu anderen Rechtsnormen - s 7(2) V93 98
(1) Normverständnis zugunsten einer direkten Drittwirkung 98
(2) Normverständnis gegen direkte Drittwirkung 100
c) Funktion der seepage clause - s 35(3) V93 102
d) Sonstige normative Anknüpfungspunkte 104
(1) Vorrang der Verfassung - s 4 V93 104
(2) Strenge Vorgaben für Grundrechtsschranken - s 33(1) und (2) V93 105
(3) Ermächtigung für gesetzliches Verbot privater Diskriminierung -
s 33(4) V93 106
(4) Klagebefugnis bei Grundrechtsverletzungen - s 7(4) V93 108
(5) Wertorientierte Grundrechtsauslegung - s 35(1) V93 108
2. Andere Argumentationslinien hinsichtlich Drittwirkung 108
a) Politische und funktioneile Argumente 109
b) Willkürliche Unterscheidung der Rechtsquellen 110
c) Probleme einer faktischen Drittwirkung ohne schlüssiges Konzept 112
d) Vermittelnde Lösungen 113
V. Leitentscheidung des Constitutional Court zur Drittwirkung 1996 (Du Plessis
vDeKlerk) 114
1. Sachverhalt, Instanzenzug und Entscheidung 114
2. Gründe der Gerichtsmehrheit 116
a) Justice Kentriges Leitvotum 116
b) Unterstützende Voten der anderen Richter 119
3. Gründe der Gerichtsminderheit 122
VI. Reaktionen auf das Du Plessis Urteil in Wissenschaft und Praxis 126
C. Entstehung der Drittwirkungsbestimmungen in der endgültigen
Verfassung 1996 130
I. Die textlichen Vorgaben zur Drittwirkung in der 1996-Verfassung 131
II. Rechtspolitische Positionen in der verfassunggebenden Versammlung
1994 bis 1996 132
1. Maßstab der Verfassungsgebung: Verfassungsprinzipien 133
a) Funktion der Verfassungsprinzipien 134
b) Bedeutung der Verfassungsprinzipien in den Beratungen der
Constitutional Assembly zur Drittwirkung 135
c) Position des Constitutional Court zur Drittwirkungsregelung 136
2. Ablauf der Beratungen 139
IX
3. Positionen der Parteien zur Drittwirkung im März 1995 140
a) African National Congress (ANC) 140
b) National Party (NP) 141
c) Democratic Party (DP) 142
d) InkathaFreedom Party (IFP) 143
e) Ergebnis 144
4. Beratungen über die einzelnen Grundrechtsgarantien und erster Entwurf 144
5. Beratungen über Drittwirkung bis zur Verabschiedung der endgültigen
Verfassung 146
a) Direkte Grundrechtsbindung von Privaten 147
b) Qualifikation der direkten Drittwirkung 150
c) Rechtsfolgen der direkten Drittwirkung 153
d) Grundrechtsbindung der Rechtsprechung 155
e) Staatliches Schutzgebot 155
f) Mittelbare Drittwirkung 156
m. Ergebnis 157
3. Teil: Privatwirkung der Grundrechte als allgemeiner Mechanismus 158
A. Vorrangwirkung der Grundrechte gegenüber anderen Rechtsnormen
und Grundrechtsbindung des Gesetzgebers 159
I. Normhierarchische Stellung der Grundrechte 159
II. Vorrangigkeit der Grundrechte gegenüber Common Law und Gewohnheits¬
recht 162
1. Verwerfung oder Umgestaltung bestehender Common Law Regeln -
overruling 163
a) Anknüpfung des overruling 163
(1) Grundrechtsbindung des Common Law über die Ausstrahlungs¬
wirkung - s 39(2) V96 163
(2) Grundrechtsbindung des Common Law über die Grundrechts¬
bindung der Justiz -s 8(1)2 V96 164
(3) Grundrechtsbindung des Common Law über das Anwendungs¬
gebot -s 8(1)1 V96 166
b) Struktur des overruling 167
c) Anwendung des overruling nach grundrechtlichen Wertungen 169
2. Vorrang der Grundrechte gegenüber Normen des Customary Law 170
3. Ergebnis 172
HI. Grundrechtsbindung der Gesetzgebung 172
1. Grundrechtsbindung der Legislative beim Erlass von abstrakten
Rechtsnormen 172
a) Staatliche Gesetzgebung 173
b) Private Normsetzung 174
2. Grundrechtsbindung der Legislative über die Funktion der Grundrechte
als Schutzrechte - s 7(2) V96 174
3. Exkurs: Grundrechtsbindung der Legislative bei nicht gesetzgeberischem
Handeln 177
X
B. Ausstrahlung der Grundrechte auf die Normen des einfachen Rechts -
Mittelbare Drittwirkung 177
I. Dogmatik der mittelbaren Drittwirkung in Südafrika 178
1. Grundrechtsbindung im gerichtlichen Verfahren und bei hoheitlichen
Aufgaben 179
2. Verpflichtung der Rechtsprechung zur Beachtung der Ausstrahlungs¬
wirkung - s 39(2) V96 180
a) Grundrechtsbindung als Anknüpfungspunkt der Ausstrahlungswirkung 180
b) Adressaten der Ausstrahlungswirkung 183
c) Umfang der Ausstrahlungswirkung 185
3. Wertorientierte Rechtsauslegung und progressive Rolle der Rechtsprechung 187
II. Mittelbare Einwirkung der Grundrechte auf Gesetzesrecht 189
1. Formen der Ausstrahlungswirkung im Gesetzesrecht 190
a) „Reading down und verfassungskonforme Auslegung 190
b) Grundrechtsorientierte Auslegung von Generalklauseln 192
c) Sonstige Bestimmungen 192
d) Veränderung des Anwendungsbereiches einer Norm 193
2. Drittwirkung einer Grundrechtsbeschränkung 194
3. Grenzen der mittelbaren Drittwirkung in der Gesetzesauslegung 195
a) Auslegungsunfähigkeit der Norm 195
b) Overbreadth 196
III. Mittelbare Einwirkung der Grundrechte auf CommonLaw 198
1. Ausstrahlung der Grundrechte auf Generalklauseln des Common Law 198
2. Grundrechtskonforme Weiterentwicklung des Common Law 201
3. Grenzen der mittelbaren Einwirkung der Grundrechte auf das
Common Law 202
IV. Mittelbare Einwirkung der Grundrechte auf Customary Law 203
C. Grundrechte als direkte Verhaltensmaximen für die Adressaten
des einfachen Rechts 205
I. Grundrechtsbindung über den Staatsbegriff 206
1. Die Definition von Staatsorganen in s 239 V96 206
2. Qualifikation Privater als Staatsorgane 208
a) Rechtslage unter der Verfassung von 1993 210
(1) ,3aloro - Maßstab der öffentlichen Funktion 211
(2) „Directory Advertising Cost Cutters und „Transvaal Pensioen-
fonds - Maßstab direkter staatlicher Kontrolle 213
b) Rechtslage unter der Verfassung von 1996 214
(1) Ermächtigung durch Gesetzgebung 215
(2) öffentliche Funktionsausübung 216
3. Grundrechtsbindung staatlicher Stellen bei privatwirtschaftlichem Handeln 218
II. Unmittelbare Drittwirkung 220
1. Textliche Vorgaben 220
2. Grundlagen 220
3. Direkte Drittwirkung gemäß der endgültigen Verfassung und die
Du Plessis-Entscheidung 222
XI
4. Qualifikationen der Grundrechtsbindung von Privaten 224
a) Einzelfallbetrachtung und allgemeine Qualifikationsmerkmale 225
b) Charakter des jeweiligen Grundrechts 228
(1) Wortlaut des Grundrechts 228
(2) Möglichkeit der Grundrechtsbeeinträchtigung durch Private 230
(3) Bedeutung des Grundrechts im Verfassungskontext 232
(4) Sinn und Zweck des Grundrechts 233
c) Natur der Pflicht 235
D. Konsequenzen der Grundrechtswirkungen im Privatrecht 237
I. Verhältnis von direkter und indirekter Drittwirkung 237
1. Vorrang der indirekten Grundrechtswirkung 238
2. Praktischer Anwendungsbereich für direkte Drittwirkung? 240
II. Rechtsschutz gegen private Grundrechtsverletzungen: Rechtsmittel und
Rechtsfolgen 243
1. Rechtsmittel durch Grundrechte - Grundrechte als cause of action 245
2. Folgen einer privaten Grundrechtsverletzung gemäß s 8(3) V96:
Anwendung und Entwicklung einfachen Rechts 247
a) Funktion von s 8(3) V96 247
b) Gleichlauf der Rechtsentwicklung nach s 8(3) und s 39(2) V96 250
c) Inhaltliche Entwicklung des Common Law infolge von s 8(3) V96 251
HI. Rechtsfolgen im Einzelnen 253
1. Abwehr und Unterlassen einer Grundrechtsverletzung 253
2. Erfüllung und Leistung 254
3. Schadensersatz 256
IV. Grenzen der Drittwirkung 257
1. Reichweite der Drittwirkung - Grenzen durch „außerrechtlichen Bereich ? 258
2. Grenzen durch kollidierende Grundrechte - Drittwirkung als
Abwägungsprozess 260
4. Teil: Die Privatwirkung einzelner Grundrechtsbestimmungen 264
A. Übersicht 265
B. Ausdrückliche Drittwirkungsgebote 266
I. Gleichheit (s 9 V96) 266
1. Entstehung der Drittwirkungsbestimmung des Diskriminierungsverbotes 266
2. Funktion von s 9(4) V96 im Verfassungsgefuge 268
a) Verhältnis von s 9(4) V96 zur allgemeinen Drittwirkungsklausel
ins8(2)V96 268
b) Verhältnis von s 9(4) V96 zur besonderen Gesetzgebung gegen
Diskriminierung 269
3. Privates Diskriminierungsvebot und privatautonome Entscheidungen 270
n. Diskriminierungsverbot für private Erziehungseinrichtungen (s 29(3)(a) V96) 272
xn
III. Informationsfreiheit (s 32 V96) 273
1. Entstehung 273
2. Informationsanspruch gegenüber Privaten 274
C. Andere Grundrechte 275
I. Menschenwürde (s 10 V96) 275
II. Freiheit der Privatsphäre (s 14 V96) 276
III. Religions-, Glaubens-, und Meinungsfreiheit (s 15 V96) 277
1. Grundrechtsbindung von Religionsgemeinschaften 279
2. Staatliche Anerkennung familienrechtlicher Rechtsakte von
Religionsgemeinschaften 280
IV. Meinungsäußerungsfreiheit(sl6V96) 281
1. Generelle Drittwirkung des Grundrechts auf Meinungsäußerungsfreiheit 282
2. Einfluss der Verfassung auf das Lawof Defamation 284
V. Vereinigungsfreiheit (s 18 V96) 289
VI. Berufs-und Handelsfreiheit (s 22 V96) 290
VII. Arbeitsbeziehungen (s 23 V96) 292
VIII. Umweltschutz (s 24 V96) 293
IX. Soziale Grundrechte: Unterkunft (s 26 V96), Gesundheitsversorgung,
Nahrungsmittel, Trinkwasser und soziale Sicherheit (s 27 V96) 294
X. Grundrecht auf gerechtes Verwaltungshandeln (s 33 V96) 297
1. Weiter Adressatenkreis des Grundrechts 297
2. Nur mittelbare Privatwirkung 299
5. Teil: Zusammenfassung / Summary 300
A. Zusammenfassung und Ausblick 300
B. English Summary 305
Anhang: Verfassungstext 313
A. Südafrikanische Verfassung von 1993-Auszug 313
B. Südafrikanische Verfassung von 1996 - Auszug 315
Literaturverzeichnis 326
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