Begriffsjurisprudenz und Billigkeit: zum Rechtsformalismus der Pandektistik nach Puchta
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2003
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I
INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG
EINFUEHRUNG. 1
PROBLEMAUFRISS UND ARBEITSPLAN. 1
1. ABSCHNITT
ZUR WISSENSCHAFT VOM YYHEUTIGEN ROEMISCHEN RECHT" IM 19. JAHRHUNDERT 10
A) DIE HISTORISCHE RECHTSSCHULE. 10
B) DIE BEGRIFFSJURISPRUDENZ. 12
I. ) ZUR GRUNDSTRUKTUR DER METHODIK. 12
II. ) ZUM UEBERKOMMENEN VERSTAENDNIS DER BEGRIFTSJURISPRUDENZ. 13
1. ) ZUR KRITIK AN DER BEGRIFFSJURISPRUDENZ. 14
A) RELATIVIERENDES ZUR KRITIK. 14
B) JHERINGS KRITIK. 15
C) DIE BEDEUTUNG DER KRITIK JHERINGS INSBESONDERE FUER DIE KRITIK
HECKS. 16
2. ) BEGRIFF UND MISSBRAUCH: PROBLEMBEWUSSTSEIN IN DER PANDEKTISTIK. 17
III.
) DIE PROBLEMATIK DER BEGRIFFSJURISPRUDENZ IN DER SICHT DER UEBERKOM
MENEN MEINUNG. 18
C) DIE SPAETZEIT. 19
2. ABSCHNITT
PUCHTA UND DER FORMALISMUS DER PANDEKTENWISSENSCHAFT. 21
A) DAS PUCHTABILD. 21
I. ) BIOGRAPHISCHES. 21
II. ) DIE BEWERTUNG VON PUCHTAS DOGMATIK IN DER LITERATUR. 24
1. ) VON SAVIGNY ZU PUCHTA: DIE FORMALISIERUNG DES RECHTS. 25
2. ) DAS BILD VOM LEBENSFREMDEN DOGMATIKER. 26
3. ) DIE FRAGE NACH DEM RECHTSPHILOSOPHISCHEN HINTERGRUND. 30
BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN
HTTP://D-NB.INFO/968755372
II
B) DAS BILD VOM KERN DER YYFORMALISTISCHEN RECHTSLEHRE" PUCHTAS. 32
I. ) AUSDRUCK FORMALISTISCHER DOGMATIK: DIE YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE".
32
1. ) DAS VERSTAENDNIS DER UEBERKOMMENEN LEHRE. 33
2. ) KRITISCHE ANMERKUNG ZU DIESER INTERPRETATION. 34
II. ) YYGENEALOGIE" (DER BEGRIFFE): SINNBILD FUER RECHTSERZEUGUNG DURCH
BE
GRIFFLICHE DEDUKTION. 36
1. ) ZUR TEXTSTELLE, DIE SICH IM KONTEXT VON SYSTEM UND GESCHICHTE DES
RECHTS FINDET, UND DER UEBERKOMMENEN ANSICHT. 37
2. ) BEDENKEN ZUR INTERPRETATION DER TEXTSTELLE IN DER
RECHTSQUELLENLEHRE 38
3. ) GENEALOGIE DER RECHTSSAETZE UND GENEALOGIE DER BEGRIFFE: WISSEN
SCHAFTLICHE DEDUKTION GLEICH BEGRIFFLICHE DEDUKTION?. 39
III. ) EXKURS: BEGRIFF UND PRINZIP IM SYSTEM. 40
1. ) ZUM BEGRIFFLICH-DEDUKTIVEN SYSTEM.,. 41
2. ) RECHTSPRINZIPIEN IM SYSTEM. 42
3. ) ZUM VERHAELTNIS VON BEGRIFF UND PRINZIP. 43
3. ABSCHNITT
DIE YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE". 45
A) DIE KARDINALSTELLE ZUR YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE" IM KONTEXT DER DAR
STELLUNG DES SYSTEMS DER RECHTE. 45
I.) DIE YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE": BAUPLAN DER BEGRIFFSPYRAMIDE ODER
WEG
ZUR BESTIMMUNG DER NATUR DER RECHTE?. 45
1. ) AUFGABEN DES SYSTEMATIKERS: KLASSIFIKATION UND ERFASSUNG DES
RECHTS. 47
2. ) GRUNDELEMENTE VON PUCHTAS SYSTEMVERSTAENDNIS. 49
A) SYSTEM DER SUBJEKTIVEN RECHTE. 49
B) GRUNDLAGE DER SYSTEMATISCHEN ORDNUNG: AUSDIFFERENZIERUNG DER
RECHTE ALS REAKTION AUF TATSAECHLICHE BEDUERFNISSE. 50
C) PUCHTAS SYSTEM IN DER UEBERKOMMENEN METAPHORIK: PYRAMIDE VER
SUS KREIS. 51
3. ) SYSTEM ALS MITTEL ZUR BESTIMMUNG DER NATUR DER RECHTE UND KON
STRUKTION . 52
A) BESTIMMUNG DER NATUR DER RECHTE. 53
III
B) KONSTRUKTION DER WEGESERVITUT. 55
C) KONSTRUKTION ALS RECHTSERZEUGENDE METHODE?. 56
4.) ZUSAMMENSCHAU. 59
II. ) DIE YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE" UND DER LEBENSBEZUG DES RECHTS. 59
1. ) DER BEGRIFF IM YYLEBENDIG PULSIERENDEN KOERPER" DES RECHTS. 59
2. ) DIE GLEICHWERTIGKEIT VON THEORIE UND PRAXIS. 61
III. ) SYSTEM UND DIE YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE": FAZIT. 63
B) DIE KARDINALSTELLE ZUR YYGENEALOGIE DER BEGRIFFE" IM KONTEXT DER DAR
LEGUNGEN ZUR RECHTSQUELLENLEHRE
. 63
I. ) GRUNDLEGENDES ZUM RECHT DER WISSENSCHAFT ALS RECHTSQUELLE. 64
1. ) PUCHTAS RECHTSQUELLENLEHRE: ENTSTEHUNG DES RECHTS AUS DEM VOLKS
BEWUSSTSEIN . 64
2. ) ENTSTEHUNG UND ERKENNTNIS DES JURISTENRECHTS . 65
3. ) ZUR PRAKTISCHEN BEDEUTUNG DES JURISTENRECHTS. 68
A) DIE FUNKTION DES JURISTENRECHTS. 68
B) RECHT DER WISSENSCHAFT UND RICHTERLICHE RECHTSFORTBILDUNG. 70
II. ) LEGITIMATION DES JURISTENRECHTS. 72
1. ) GRUNDLAGE UND RECHTSTHEORETISCHE VORAUSSETZUNG DER THEORIE VON DER
WISSENSCHAFT ALS RECHTSQUELLE: DER ORGANISCHE ZUSAMMENHANG DER
RECHTSSAETZE. 72
A) GRUNDLAGE DES RECHTS: IM VOLKSBEWUSSTSEIN VERANKERTE PRINZIPIEN
UND REGELN. 73
B) DIE VERNUENFTIGKEIT DES RECHTS. 73
AA) GRUND UND KONSEQUENZ DES SYSTEMATISCHEN ZUSAMMENHANGS . 74
BB) SYSTEMATISCHE SCHLUSSFOLGERUNG UND BEGRIFFLICHE DEDUKTION. 75
2. ) DIE ENTSTEHUNG DES JURISTENRECHTS: DER ORGANISCHE ZUSAMMENHANG
DER RECHTSSAETZE UND DIE AUFGABE DER WISSENSCHAFT. 76
A) GRUNDLEGENDES VORVERSTAENDNIS: DIE ENTWICKLUNGSSTUFEN DES
RECHTS. 77
B) RECHTSFORTBILDUNG ALS FOLGE HISTORISCHER KONTINUITAET. 78
C) GENEALOGIE DER EINZELNEN RECHTSSAETZE: YYABSTAMMUNG" VOM BE
GRIFF ODER PRINZIP?. 79
AA) ALLGEMEINES GEGEN DIE GLEICHSETZUNG VON BEGRIFF UND PRINZIP 79
IV
BB) DAS VERFOLGEN DER RECHTSSAETZE BIS ZU IHREN PRINZIP AM KONKRE
TEN BEISPIEL. 80
CC) SAVIGNY, JHERING UND PUCHTA: ERKENNTNIS DES ALLGEMEINEN IM
BESONDEREN. 81
DD) DIE ROLLE VON BEGRIFF UND PRINZIP NACH DER HIER VERTRETENEN
AUFFASSUNG. 83
3.) FAZIT ZUR LEGITIMATION DES JURISTENRECHTS. 85
III. ) DIE ERKENNTNIS DES JURISTENRECHTS. 85
1. ) DIE WISSENSCHAFTLICHE DEDUKTION. 85
2. ) DIE YYERKENNTNISS DES WISSENSCHAFTLICHEN RECHTS UND IHRE METHODE"
. 86
3. ) TECHNIK DES JURISTENRECHTS: VOM NEUEN FALL ZUM RECHTSSATZ. 88
A) RECHTSSATZBILDUNG DURCH NORMATIVIERUNG VON RECHTSPRINZIPIEN. 88
B) JURISTISCHE KONSEQUENZ UND ANALOGIE. 90
C) JURISTISCHE KONSEQUENZ UND ANALOGIE: JURISTISCHE KLASSIFIZIERUNG .
91
AA) ZUM ZUSAMMENSPIEL DER FAKTOREN: PRINZIP, NATUR DER SACHE,
KONSEQUENZ UND ANALOGIE. 92
(1) ZWISCHEN PRINZIP UND FALL: DIE NATUR DER SACHE. 93
(2) KONKRETE RECHTSFOLGENBESTIMMUNG DURCH ANALOGIE. 94
BB) PROBLEMATIK DER JURISTISCHEN ERFASSUNG: EIN ERKLAERUNGSVERSUCH 95
4. ) FAZIT. 96
IV. ) DIE INTERPRETATION DES JURISTENRECHTS INSBESONDERE NACH DER
QUELLEN-
LAGE. 96
1. ) DAS QUELLENGESTUETZTE FUNDAMENT DES JURISTENRECHTS. 96
2. ) DAS JURISTENRECHT UND DIE ROEMISCHE INTERPRETATIO. 97
V. ) ANALOGIE IM JURISTENRECHT: EINE REIN LOGISCHE OPERATION?. 99
1. ) ALLEINHERRSCHAFT DER LOGIK WEGEN DEM ZUSAMMENHANG MIT DER JURI
STISCHEN KONSEQUENZ?. 100
2. ) MODIFIZIERUNG DES GESETZLICHEN RECHTS DURCH DAS RECHT DER WISSEN
SCHAFT UND ANALOGIE. 101
3. ) BEWEISERLEICHTERUNG BEI DER ACTIO NEGATORIA: ANALOGIE ALS YYFORDE
RUNG DER BILLIGKEIT UND DES NICHT JURISTISCHEN BEWUSSTSEYNS". 103
4. ) ZWECKBESTIMMUNG UND ANALOGIE. 105
VI. ) WISSENSCHAFTLICHE DEDUKTION IM JURISTENRECHT: GRUNDSTRUKTUR DES
VER
FAHRENS . 107
V
VII.) BEGRIFFS- UND PRINZIPIENJURISPRUDENZ. 108
C) LUECKENERGAENZUNG IN DER LITERATUR NACH PUCHTA. 109
4. ABSCHNITT
RECHTSVORSCHRIFTEN UND NICHTJURISTISCHE PRINZIPIEN. 114
A) SITTLICHKEIT UND RELIGION. 115
I. ) YYSELBSTAENDIGKEIT DES RECHTS" - AUSDRUCK FORMALISTISCHEN RECHTSDEN
KENS? . 115
II. ) PUCHTAS SYSTEMATISCHE VERORTUNG VON SITTLICHKEIT UND RELIGION. 117
1. ) DAS SITTLICHE UND RELIGIOESE FUNDAMENT VERSCHIEDENER RECHTSBEREICHE
117
2. ) KEIN RECHTSSCHUTZ UNSITTLICHER UND UNCHRISTLICHER HANDLUNGEN. 118
3. ) SITTLICHKEIT UND RELIGION ALS HILFSMITTEL DES RECHTS. 119
III. ) ZUSAMMENFASSUNG. 122
B) WOHLFAHRT. 122
I. ) BERUECKSICHTIGUNG VON ALLGEMEINEM UND INDIVIDUELLEM WOHL: DIE
BILLIG
KEIT IM RECHT. 123
1. ) DIE BILLIGKEIT ALS GRUNDLEGENDES PROBLEM JURISTISCHER METHODIK. 123
2. ) DIE BILLIGKEIT IM SYSTEM PUCHTAS. 125
A) AEQUUM IUS: BILLIGKEIT UND REINES RECHT. 125
B) BILLIGES RECHT UND AUSNAHMERECHT. 127
3. ) CONCLUSIO. 128
II. ) DIE STELLUNG DER BILLIGKEIT IN DER LITERATUR NACH PUCHTA. 128
1. ) BEISPIEL WINDSCHEID: DIE BILLIGKEIT, DER LEITSTERN DES RECHTS. 129
2. ) BEISPIEL REGELSBERGER: POSITIVES RECHT UND YYMATERIELLE" GERECHTIG
KEIT. 131
A) FORDERUNG AN DAS RECHT: BEFRIEDIGUNG DES GERECHTIGKEITSGEFUEHLS .
131
B) TRENNUNG VON RECHT UND BILLIGKEIT: GRUENDE FUER DIE VERLETZUNG DES
GERECHTIGKEITSGEFUEHLS. 132
C) WEGE DES AUSGLEICHS ZWISCHEN ALLGEMEINER NORM UND BILLIGKEIT. 133
3. ) WEITERE STIMMEN. 134
III. ) SYSTEMIMMANENTE BILLIGKEIT UND FORMALISMUS. 136
1.) ZUR UEBERKOMMENEN ANSICHT. 136
VI
2.) GESETZES- BEZIEHUNGSWEISE QUELLENTREUE: ZEUGNIS DES JURISTISCHEN
FORMALISMUS?. 137
A) DER SUBSUMTIONSAUTOMAT: SYNONYM FUER EINSEITIG FORMALES RECHTS
DENKEN. 137
B) VERZICHT AUF RECHTSPOLITIK MANGELS GESETZGEBERISCHER KOMPETENZ 139
5. ABSCHNITT
BEGRIFFSJURISPRUDENZ UND BILLIGKEIT: UNTERSUCHUNGEN AUF EINZELNEN FEL
DERN DES RECHTS . 143
A) DIE BEWEISLAST. 143
I. ) DIE BEHANDLUNG DER BEWEISLAST ALS INDIZ PRAKTISCHEN RECHTSDENKENS.
143
II. ) DIE LEX ANASTASIANA. 144
1. ) BESTIMMUNG DES ANWENDUNGSBEREICHS NACH DEM ZWECK DES GESET
ZES . 144
2. ) VERWIRKLICHUNG DER GESETZGEBERISCHEN INTENTION UEBER DIE BEWEISLAST
145
B) DIE IN INTEGRUM RESTITUTIO. 146
I. ) PUCHTAS BLICK UEBER DAS FORMELLE RECHT HINAUS.
146
1. ) RICHTERLICHES ERMESSEN BEI DER BEURTEILUNG DES DIE RESTITUTION
RECHT
FERTIGENDEN NACHTEILS. 147
2. ) RICHTERLICHES ERMESSEN BEI DER BEURTEILUNG DER WIEDEREINSETZUNGS
GRUENDE . 148
3. ) DIE CLAUSULA GENERALIS. 148
A) WO DIE RESTITUTION GERECHT ERSCHEINT UND EINE YYAUSDEHNUNG BE
DUERFNIS WIRD". 148
B) RECHTSPRINZIPIEN UND CLAUSULA GENERALIS - LOGISCHE KONSEQUENZ .
UND VERMEIDUNG VON HAERTEN AM BEISPIEL DER EXCEPTIO REI IUDICATAE 150
II. ) DIE IN INTEGRUM RESTITUTIO IN DER LITERATUR: PUCHTA ALS
WEGBEREITER EINER
FORMALISIERUNG?.
151
C) ZUR EXCEPTIO DOLI.
154
I. ) MATERIELLRECHTLICHES KORREKTIV?. 154
II. ) DIE EXCEPTIO DOLI IN DER LITERATUR NACH PUCHTA. 156
D) ZWEIFEL BEI DER AUSLEGUNG RECHTSGESCHAEFTLICHER REGELUNGEN. 158
I.) PUCHTA: IM ZWEIFEL ZUM VORTEIL DES VERPFLICHTETEN . 159
VII
1. ) DIE AUSLEGUNGSREGEL VOR DEM ROEMISCHEN RECHT. 160
2. ) DIE AUSLEGUNGSREGEL IM SOZIALPOLITISCHEN KONTEXT. 161
II.) DIE PANDEKTENLEHRE. 163
E) YYAUFHEBENDE UND BEGRUENDENDE VERJAEHRUNG". 165
I. ) DER ZUSAMMENHANG VON VERJAEHRUNG UND ERSITZUNG IM ROEMISCHEN RECHT
165
II. ) VERJAEHRUNG. 166
1. ) ZUR INHALTLICHEN RICHTIGKEIT DER VERJAEHRUNGSREGELUNG. 166
A) PUCHTA: DIE VERJAEHRUNG ALS GERECHTE ZUWEISUNG RECHTLICHER NACH
TEILE . 167
B) WEITERE STIMMEN ZUR MATERIELLEN RECHTFERTIGUNG DER VERJAEHRUNGS
REGELUNG . 168
2. ) YYAUFRECHNUNGSFAEHIGKEIT" VERJAEHRTER FORDERUNGEN. 170
III. ) ERSITZUNG: RECHTSSICHERHEIT UND MATERIELLE RICHTIGKEIT DER
GUETERZUORD
NUNG . 172
1. ) DIE BEDEUTUNG VON RECHTSGEFUHL UND BILLIGKEIT BEI DER ERSITZUNG:
PUCHTA DER FORMALIST?. 173
A) DIE RECHTSFOLGE DER ERSITZUNG UND DAS RECHTSGEFTIHL. 173
B) BESITZZURECHNUNG NACH AUFHEBUNG DES KAUFVERTRAGS. 174
C) BESITZZURECHNUNG NACH HINTERLEGUNG DER SACHE. 176
2. ) ANMERKUNG ZUR LITERATUR. 176
F
1) UNTERGANG DES PFANDRECHT BEI KONFUSION. 178
I. ) DIE RECHTSLAGE IM ROEMISCHEN PRIVATRECHT. 178
II. ) PUCHTA UND DAS PFANDRECHT AN DER EIGENEN SACHE. 179
1. ) QUELLENTREUE UND JURISTISCHE (SYSTEMATISCHE) KONSEQUENZ. 179
2. ) ZUM KONFLIKT VON JURISTISCHER NOTWENDIGKEIT UND BILLIGKEIT. 181
A) PUCHTAS LOESUNG. 181
B) DER METHODISCHE ANSATZ. 182
C) KONKRETISIERUNG DER YYTATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN". 183
3. ) DARSTELLUNG IM CURSUS DER INSTITUTIONEN. 184
III. ) KONFUSION IN DER PANDEKTISTIK: ZWECKMAESSIGKEIT UND BILLIGKEIT
STATT
BLINDE BEGRIFFLICHKEIT. 186
1.) ZUR DISKUSSION UM DIE KONFUSION. 186
A) BEISPIEL BEKKER: PRAKTISCHER NUTZEN UND THEORETISCHE YYVERWERF
LICHKEIT". 187
VIII
B) WEITERE STIMMEN. 188
2. ) YYDER OFT MISSVERSTANDENE PUCHTA": DIE KONFUSION ALS BEISPIEL?. 191
3. ) GESAMTBETRACHTUNG. 192
G) SC VELLEIANUM. 193
I. ) ZUM SC VELLEIANUM. 193
II. ) DIE BEHANDLUNG DER INTERZESSIONSVERBOTE BEI PUCHTA. 194
1. ) AUSGLEICH ZWISCHEN SCHUTZ UND RECHTLICHER GLEICHHEIT: VERZICHT NACH
BELEHRUNG. 194
2. ) WECHSELWIRKUNG DER PRINZIPIEN DES RECHTS. 195
III. ) DIE WEITERE ENTWICKLUNG ZUM VERZICHT AUF DIE YYRECHTSWOHLTAT".
196
H) MORA SOLVENDI: DAS VERSCHULDEN ALS AUSDRUCK INTERESSENGERECHTER
RISIKOZUWEISUNG?. 197
I. ) DAS VERSEHULDENSERFORDEMIS BEI PUCHTA. 198
1. ) DAS POSTULAT PUCHTAS: ES MUSS GERECHT ERSCHEINEN, DASS DER SCHULDNER
HAFTET. 199
2. ) STATT BEGRIFFSFORMALISMUS ABSTRAKTE BEGRIFFLICHKEIT NEBEN
LEBENDIGER
ANSCHAUUNG?. 200
II. ) VERZUG IN DER PANDEKTISTIK: YYSORGSAME BERUECKSICHTIGUNG DES
INDIVIDU
ELLEN FALLS". 201
III. ) UNVERSCHULDETE ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT UND VERZUG. 202
I) YYAEQUITAS IN SOCIETAS". 203
I. ) UNEINGESCHRAENKTE HERRSCHAFT DES PARTEIWILLENS ODER MATERIELLES
AEQUIVA
LENZVERHAELTNIS? . 204
II. ) PUCHTAS GRUNDSATZ: DIE MATERIELLE AUSGEWOGENHEIT DER SOZIETAETSVER
HAELTNISSE . 205
III. ) BETEILIGUNG AN GEWINN UND VERLUST IM GESELLSCHAFTSRECHT DER
PANDEK
TISTIK . 207
1. ) VERTEILUNG VON GEWINN UND VERLUST OHNE VERTRAGLICHE VEREINBARUNG
207
2. ) VERTEILUNG VON GEWINN UND VERLUST DURCH VERTRAGLICHE VEREINBARUNG
209
A) GRENZEN DER VERTRAGS FREIHEIT. 209
B) ZWISCHEN PRIVATAUTONOMIE UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT. 210
IX
J) BILLIGKEIT IM YYKONDIKTIONENRECHT": GRUNDLAGE UND WEGFALL DER BEREI
CHERUNG. 212
I. ) ZUM CHARAKTER DER KONDIKTIONEN IN DER ERSTEN HAELFTE DES 19.
JAHRHUN
DERTS. 213
II. ) ZUM CHARAKTER DER KONDIKTIONEN IN DER ZWEITEN HAELFTE DES 19.
JAHRHUN
DERTS . 215
1. ) DIE FORMALISIERUNG UND SYSTEMATISIERUNG DES BEREICHERUNGSRECHTS
DURCH SAVIGNY. 215
2. ) BESTIMMUNG DER GRUNDLOSIGKEIT DES VERMOEGENSUEBERGANGS NACH DEM
BONUM ET AEQUUM. 217
3. ) YYEINHEITSFORMEL" ODER MEHRERE TATBESTAENDE?. 220
4. ) GESAMTBETRACHTUNG. 222
III. ) DER WEGFALL DER BEREICHERUNG. 223
IV. ) ZUSAMMENFASSUNG. 225
K) COMPENSATIO - AUFRECHNUNG. 225
I. ) UEBERBLICK ZUR AUFRECHNUNG IM ROEMISCHEN RECHT. 225
II. ) DIE AUFRECHNUNG IN DER SICHT PUCHTAS. 226
1. ) PUCHTAS VERSTAENDNIS VOM MATERIELLRECHTLICHEN FUNDAMENT DER AUF
RECHNUNG . 226
2. ) DIE LIQUIDITAET DER GEGENFORDERUNG. 228
III. ) WEITERE STIMMEN ZUR AUFRECHNUNG. 229
1. ) GELTUNGSGRUND, SINN UND ZWECK DER KOMPENSATION. 229
2. ) WIRKUNG UND FUNKTIONSWEISE DER AUFRECHNUNG. 231
3. ) DIE LIQUIDITAET DER GEGENFORDERUNG. 232
L) GESAMTBETRACHTUNG. 234
LITERATURVERZEICHNIS. 236
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS. 249 |
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