Die Freien Berufe und das kartellrechtliche Empfehlungsverbot: eine Studie zur Bedeutung des kartellrechtlichen Empfehlungsverbotes bei Wettbewerbsbeschränkungen in den Freien Berufen unter Berücksichtigung des europäischen Kartellrechts und mit Beispielen aus der privatärztlichen Gebührenliquidation
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| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
2003
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DIE FREIEN BERUFE
UND DAS KARTELLRECHTLICHE EMPFEHLUNGSVERBOT EINE STUDIE ZUR BEDEUTUNG
DES KARTELLRECHTLICHEN EMPFEHLUNGSVERBOTES BEI WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN
IN DEN FREIEN BERUFEN UNTER BERUECKSICHTIGUNG DES EUROPAEISCHEN
KARTELLRECHTS
UND MIT BEISPIELEN AUS DER PRIVATAERZTLICHEN GEBUEHRENLIQUIDATION
VON
ANDREAS J. BOOS
DUNCKER & HUMBLOT * BERLIN
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INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG 17
ERSTES KAPITEL GRUNDLAGEN 21
A. DIE FREIEN BERUFE 21
I. VON DER DEFINITION ZUR ENUMERATION 21
II. EINGRENZUNG 25
HI. DIE ORGANISATIONSSTRUKTUR DER FREIEN BERUFE 25
1. DAS KAMMERSYSTEM 26
A) ALLGEMEINES 26
B) REGIONALKAMMERN UND BUNDESKAMMERN 28
2. PRIVATE BERUFS- UND FACHVERBAENDE 30
B. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN IN DEN FREIEN BERUFEN 31
I. SCHUTZ VOR WETTBEWERB STATT SCHUTZ DES WETTBEWERBS 31
II. FORMEN WETTBEWERBSBESCHRAENKENDER MASSNAHMEN 33
1. BERUFSRECHT - KAMMERRECHT - STANDESRECHT 33
2. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DES GESETZ- UND VERORDNUNGSGEBERS . . . 34
3. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER OEFFENTLICHRECHTLICHEN BERUFSKAMMERN 35
4. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER PRIVATRECHTLICHEN STANDESORGANISATIO
NEN 38
A) WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER PRIVATRECHTLICHEN BUNDESKAM MERN 38
B) WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN ANDERER PRIVATRECHTLICHER BERUFSVER
EINIGUNGEN 39
5. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER FREIBERUFLER 40
ZWEITES KAPITEL
STANDESRECHTLICHE EMPFEHLUNGEN UND NATIONALES KARTELLRECHT 43
A. KARTELLRECHT UND VORRANG DES BERUFSRECHTS 43
I. UNTERNEHMEN UND UNTERNEHMENSVEREINIGUNGEN 43
1. FREIER BERUF ALS UNTERNEHMEN 43
2. STANDESORGANISATIONEN ALS UNTERNEHMENSVEREINIGUNGEN 45
A) PRIVATRECHTLICHE STANDESORGANISATIONEN 45
B) OEFFENTLICHRECHTLICHE BERUFSKAMMERN 46
II. VORRANG STAATLICHER WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DURCH GESETZE UND VER
ORDNUNGEN 48
IMAGE 3
10
INHALTSVERZEICHNIS
III. VORRANG KAMMERRECHTLICHER WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN 51
1. HOHEITLICHES ODER PRIVATRECHTLICHES HANDELN 51
2. ABGRENZUNG ZWISCHEN HOHEITLICHEM UND PRIVATRECHTLICHEM HANDELN . .
51 A) DIE FORMEL VOM VORRANG DES BERUFSRECHTS 51
B) UNTERSCHIEDLICHE AUSLEGUNGEN DER VORRANGFORMEL 53
AA) FRUEHERE RECHTSPRECHUNG 54
BB) NEUERE RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR 55
CC) KRITIK UND GEGENPOSITION 56
C) ERGEBNIS 57
3. GUETERABWAEGUNG 58
IV. VORRANG PRIVATRECHTLICHER WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN 59
1. WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER PRIVATEN STANDESORGANISATIONEN 59 2.
WETTBEWERBSBESCHRAENKUNGEN DER FREIBERUFLER 60
V. ERGEBNIS 60
B. VEREINBARKEIT MIT DEM EMPFEHLUNGSVERBOT 61
I. DAS EMPFEHLUNGSVERBOT NACH DER SECHSTEN GWB-NOVELLE 61
N. UNVERBINDLICHE MASSNAHMEN VON KAMMERN UND PRIVATEN STANDESORGANISA
TIONEN 63
1. BEISPIELE 63
2. EMPFEHLUNGSEIGENSCHAFTEN 64
A) EINSEITIGKEIT 65
B) RECHTLICHE UNVERBINDLICHKEIT 67
C) FAKTISCHE VERBINDLICHKEIT DURCH DRUCK UND ZWANG 68
D) KARTELLRECHTLICH IRRELEVANTE MEINUNGS- UND TATSACHENAEUSSERUNGEN . 70
3. WEITERE TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN 74
A) FORM UND BESTIMMTHEIT 74
B) DIE UMGEHUNG DES KARTELLVERBOTES DURCH GLEICHFOERMIGES VERHALTEN (§ 22
ABS. 1 SATZ 1 I.V.M. § 1 GWB) 75
C) DIE UMGEHUNG DES § 14 GWB UND PREISEMPFEHLUNGEN GEM. § 22 ABS. 1 SATZ
1 GWB 77
D) DAS BEWIRKEN BZW. BEZWECKEN EINER UMGEHUNG 78
E) BETEILIGTE 79
F) SUBJEKTIVER EMPFEHLUNGSTATBESTAND 80
AA) VORSATZ UND KOORDINIERUNGSWILLE 80
BB) FAHRLAESSIGKEIT 81
4. ERGEBNIS 83
III. STANDESRECHTLICHE BERUFSORDNUNGEN 83
1. BEISPIELE 83
2. EMPFEHLUNGSEIGENSCHAFTEN 84
A) EINSEITIGKEIT: ABGRENZUNG ZUR VEREINBARUNG UND ABGESTIMMTEN
VERHALTENSWEISE 84
B) RECHTLICHE UNVERBINDLICHKEIT: ABGRENZUNG ZUM BESCHLUSS I.S.D. § 1 GWB
86
3. WEITERE TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN 90
IV. GESETZLICHE BEFREIUNGEN VOM EMPFEHLUNGSVERBOT 91
1. BEREICHSAUSNAHMEN 91
2. AUSNAHMEN VOM EMPFEHLUNGSVERBOT, § 22 ABS. 2 UND 3 GWB 92
IMAGE 4
INHALTSVERZEICHNIS
11
A) MITTELSTANDSEMPFEHLUNGEN, § 22 ABS. 2 GWB 92
B) NORMEN-, TYPEN- U. KONDITIONENEMPFEHLUNGEN, § 22 ABS. 3 GWB . 94 C)
ERGEBNIS 95
V. ERGEBNIS BEZGUEGLICH DER VEREINBARKEIT STANDESRECHTLICHER MASSNAHMEN
MIT DEM EMPFEHLUNGSVERBOT 95
DRITTES KAPITEL
STANDESRECHTLICHE EMPFEHLUNGEN UND EUROPAEISCHES KARTELLRECHT 97
A. FREIE BAHN IM BINNENMARKT 97
I. DIE FREIEN BERUFE IM EUROPAEISCHEN WIRTSCHAFTS- UND WAEHRUNGSRAUM 97
II. DER KONFLIKT ZWISCHEN DER EU-KOMMISSION UND DEN STANDESVERTRETERN .
. . 98 III. HANDHABUNG UND LEITLINIEN DER EU-KOMMISSION 99
1. DIE WETTBEWERBSPOLITIK DER KOMMISSION 99
2. BISHER ERGANGENE ENTSCHEIDUNGEN DER EU-KOMMISSION UND DES EUGH . 101
A) CNSD UND COAPI 101
B) EPI 102
C) ARDUINO 102
B. VEREINBARKEIT MIT ART. 81 ABS. 1 EG 103
I. DIE EUROPAEISCHEN KARTELLRECHTSREGELN 103
1. DAS GEGENWAERTIGE SYSTEM 103
2. DIE GEPLANTEN NEUERUNGEN 105
II SUBSIDIARITAETSPRINZIP, VORRANGPRINZIP UND
ZWISCHENSTAATLICHKEITSKLAUSEL. 107 III. ANWENDUNGSFAELLE DES
EUROPAEISCHEN KARTELLRECHTS 109
RV. VORAUSSETZUNGEN DES ART. 81 ABS. 1 EG 110
1. UNTERNEHMEN / UNTERNEHMENSVEREINIGUNG 110
2. SPUERBARE WETTBEWERBSBESCHRAENKUNG 111
3. VORRANG DES BERUFSRECHTS 112
4. EMPFEHLUNGEN IM RAHMEN DES ART. 81 ABS. 1 EG 115
5. ERGEBNIS 117
V. AUSNAHMETATBESTAENDE 117
1. ART. 81 ABS. 3 EG 118
2. ART. 86 ABS. 2 EG 121
VI. VERANTWORTLICHKEIT DES STAATES 121
C. FAZIT UND AUSBLICK 123
VIERTES KAPITEL
DAS EMPFEHLUNGSVERBOT IN DER PRAXIS: SCHWELLENWERT- UND
ANALOGEMPFEHLUNGEN VON ARZTEVERBAENDEN 127
A. EINFUEHRUNG 127
I. WETTBEWERB IM GESUNDHEITSWESEN 127
N. DAS PRIVATAERZTLICHE GEBUEHRENSYSTEM 128
III. DEFIZITE IM PRIVATAERZTLICHEN GEBUEHRENSYSTEM 132
IMAGE 5
12
INHALTSVERZEICHNIS
B. SCHWELLENWERTEMPFEHLUNGEN 134
I. DIE ABRECHNUNG PRIVATAERZTLICHER LEISTUNGEN UNTER VERWENDUNG EINES
STEI GERUNGSFAKTORS 134
II. FAELLE AUS DER KARTEIHECHTSPRAXIS 137
1. DER GOZ-FALL 138
2. ABDINGUNGS- UND PAUSCHALHONORARFAELLE 138
III. DER EINFLUSS DER VERBAENDE AUF DIE PRIVATAERZTLICHE
GEBUEHRENLIQUIDATION DURCH SCHWELLENWERTEMPFEHLUNGEN 140
1. NEUE VERDACHTSFAELLE 140
2. DIE ROLLE DER STAATLICHEN AERZTEKAMMERN 141
3. DIE ROLLE DER PRIVATRECHTLICHEN BERUFS- UND FACHVERBAENDE 142
IV. DIE KARTELLRECHTLICHE BEURTEILUNG VON SCHWELLENWERTEMPFEHLUNGEN 143
1. DIE ANWENDBARKEIT DES GWB 143
A) VORRANGGRUNDSATZ 143
B) VORRANG DER GOAE 144
C) VORRANG DES § 5 GOAE 147
D) ERGEBNIS 151
2. EMPFEHLUNGSVORAUSSETZUNGEN 152
A) EINSEITIGKEIT 152
B) RECHTLICHE UNVERBINDLICHKEIT UND FAKTISCHE BINDUNGSWIRKUNG 153 C)
BEEINFLUSSUNGSWILLE 153
AA) GOZ-FALL 154
BB) ABDINGUNGS- UND PAUSCHALHONORAR-FAELLE 154
CC) AKTUELLE FAELLE VON ABRECHNUNGSEMPFEHLUNGEN MIT BESTIMMTEN
STEIGERUNGSFAKTOREN 155
(1) ABRECHNUNGSVORSCHLAGE MIT EINEM EINZIGEN STEIGERUNGS FAKTOR 155
(2) ABRECHNUNGSVORSCHLAEGE MIT MEHREREN STEIGERUNGSFAKTOREN 157 (3)
ABRECHNUNGSVORSCHLAEGE OHNE STEIGERUNGSFAKTOR 159
D) ERGEBNIS BZUEGLICH DER EMPFEHLUNGSVORAUSSETZUNGEN 160
3. UMGEHUNG DES KARTELLVERBOTES DURCH GLEICHFOERMIGES VERHALTEN, § 22
ABS. 1 SATZ 1 I.V.M. § 1 GWB 160
4. BEWIRKEN BZW. BEZWECKEN DER UMGEHUNG DES KARTELLVERBOTES 161
5. SPUERBARKEIT 163
6. VORSATZ 164
7. ERGEBNIS 165
C. ANALOGEMPFEHLUNGEN 165
I. FUNKTION DER ANALOGBEWERTUNG 165
II. DIE ANALOGBEWERTUNG ALS ACHILLESFERSE DER PRIVATAERZTLICHEN
GEBUEHRENAB RECHNUNG 167
M. DAS ANALOGE ABGRIFFVERFAHREN (§ 6 ABS. 2 GOAE/GOZ) 168
IV. DIE EINFLUSSNAHME DER VERBAENDE DURCH ANALOGEMPFEHLUNGEN 170
1. DIE BEDEUTUNG DER ANALOGEMPFEHLUNGEN IN DER PRAXIS 170
2. DIE ROLLE DER OEFFENTLICHRECHTLICHEN AERZTEKAMMERN 171
3. DIE ROLLE DER BAEK 171
4. DIE ROLLE DER PRIVATRECHTLICHEN BERUFS-UND FACHVERBAENDE 172
5. FACHKOMMENTARE VON EINZELPERSONEN 174
IMAGE 6
INHALTSVERZEICHNIS 13
V. DIE KARTELLRECHTLICHE BEURTEILUNG VON ANALOGEMPFEHLUNGEN 175
1. DIE ANWENDBARKEIT DES GWB 175
A) VORRANGGRUNDSATZ 175
B) VORRANG DER GOAE 175
C) VORRANG DES § 6 ABS. 2 GOAE 177
AA) EINHEITLICHE VORGABE VON ANALOGZIFFERN 177
BB) BERUECKSICHTIGUNG DER KRITERIEN *ART, ZEIT- UND KOSTENAUFWAND" 179 D)
SONDERSTELLUNG DER BAEK 180
E) ERGEBNIS 182
2. DIE EMPFEHLUNGSVORAUSSETZUNGEN 182
A) EINSEITIGKEIT 182
B) RECHTLICHE UNVERBINDLICHKEIT 183
AA) ALLGEMEINER GRUNDSATZ 183
BB) SONDERSTELLUNG DER BAEK 183
C) BEEINFLUSSUNGSWILLE 185
D) ERGEBNIS BZUEGLICH DER EMPFEHLUNGSVORAUSSETZUNGEN 187
3. UMGEHUNG DES KARTELLVERBOTES DURCH GLEICHFOERMIGES VERHALTEN, § 22
ABS. 1 SATZ 1 I.V.M. § 1 GWB 187
4. BEWIRKEN BZW. BEZWECKEN DER UMGEHUNG DES KARTELLVERBOTES 188
5. VORSATZ 188
6. ERGEBNIS 189
D. ERGEBNIS UND ABSCHLIESSENDE BEWERTUNG 189
FUENFTES KAPITEL ZUSAMMENFASSUNG 191
LITERATURVERZEICHNIS 195
A. LEHRBUECHER, KOMMENTARE, MONOGRAPHIEN 195
B. ZEITSCHRIFTENAUFSAETZE UND FESTSCHRIFTBEITRAEGE 199
C. INTERNET UND SONSTIGES 205
SACHVERZEICHNIS 207 |
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