Der Unternehmenskauf: Gesamtdarstellung der zivil- und steuerrechtlichen Vorgänge einschliesslich gesellschafts-, arbeits- und kartellrechtlicher Fragen bei der Übertragung eines Unternehmens
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| Format: | Book |
| Language: | German |
| Published: |
München
Beck
2003
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| Edition: | 4. Aufl. |
| Series: | Aktuelles Recht für die Praxis
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XXVII, 394 S. |
| ISBN: | 340649773X |
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| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Seite
Abkürzungsverzeichnis XVII
Literaturverzeichnis XXI
Kap. 1 „Unternehmen als Gegenstand des Rechtsverkehrs 1
I. Anlässe für Unternehmenskäufe und verkaufe 1
1. Persönliche Beweggründe 1
2. Wirtschaftliche Rahmenbedingungen 1
3. Wirtschaftliche Überlegungen 2
4. Motive bei Unternehmenskäufen 2
5. Nachfrage ausländischer Firmen 3
II. Das „Unternehmen als Rechtsbegriff 5
1. Unternehmen als Gesamtheit von Sachen und Rechten 5
2. Fehlende Rechtsfähigkeit 7
3. Unternehmensteile, Betrieb 7
4. Kauf von Anteilen (Share Deal) 9
5. Freiberufliche Praxen 9
III. Mitwirkung eines Unternehmensmaklers 10
1. Der Makler als Vertragshelfer 10
2. Der Maklervertrag 11
IV. Exkurs: Psychologie beim Unternehmenskauf 13
V. Rechtsbeziehungen im Vorfeld des Unternehmenskaufs 14
1. Verpflichtungen vor Abschluss des Kaufvertrags 14
2. Kein selbständiges Rechtsinstitut, Haftung im Vorfeld 14
3. Inhalt von Leistungspflichten 19
a) Leistungspflichten 19
b) Duldungspflichten 19
c) Due Diligence Review 20
d) Verschwiegenheitspflichten 20
e) Vereinbarungen über den Aufwendungsersatz 21
4. Selbständige Vereinbarungen 21
VI. Absichtserklärung, Letter of Intent 21
VII. Vorvertrag und Punktation 23
1. Vorvertrag 23
2. Punktation 25
VIII. Formerfordernisse beim Unternehmenskauf 25
1. Kauf eines Unternehmens mit Grundstück 25
2. Anteilskauf 26
3. Verkauf des gesamten Vermögens 27
4. Beurkundung im Ausland 28
Kap. 2 Due Diligence 29
I. Begriff, Funktionen und Arten 29
VII
Inhaltsverzeichnis
1. Begriff 29
2. Funktionen 29
3. Arten 30
II. Pflicht zur Durchführung einer Due Diligence? 31
III. Rechtsfolgen der Durchführung einer Due Diligence 32
1. Ansprüche des Käufers aus Pflichtverletzung 32
2. Due Diligence und Verjährung 33
3. Due Diligence und Anfechtung bzw. Nichtigkeit 33
4. Zusammenfassung 33
IV. Interessengegensatz bei beteiligten Vertragsparteien 34
1. Non Disclosure Agreement 34
2. Informationsdefizite beim Zielunternehmen 34
a) Alleingesellschafter 34
b) GmbH 34
c) Aktiengesellschaft 35
d) Kommanditgesellschaft 35
e) Sonderproblem: Öffentliche Übernahme 35
3. Interne Probleme beim Erwerber 36
V. Due Diligence aus rechtlicher Sicht (Legal Due Diligence) 37
1. Vorbereitungsarbeiten 37
2. Checkliste 38
VI. Due Diligence aus steuerlicher Sicht 38
VII. Due Diligence aus bilanzieller Sicht 39
VIII. Due Diligence Memorandum 40
IX. Haftung des Beraters bei der Due Diligence 41
Kap. 3 Unternehmensbewertung 43
I. Die Bedeutung der Unternehmensbewertung für den Unter¬
nehmenskauf 43
II. Grundsätze der Unternehmensbewertung 46
1. Prinzip der Bewertungseinheit 46
2. Stichtagsprinzip 47
3. Abgrenzung „betriebsnotwendiges Vermögen / nicht betriebs¬
notwendiges Vermögen 47
4. Risikobewertung 48
5. Nachvollziehbarkeit der Bewertungsansätze 49
III. Ertragswert 49
1. Vergangenheitsanalyse 50
2. Analysezeitraum 50
3. Bereinigung der Vergangenheitserfolge 51
4. Abschreibungen und Rückstellungen 51
5. Unternehmerlohn 52
6. Zinsen 53
IV. Zukunftsprognose 53
1. Zukunftsbezogenzeit 53
2. Zukünftiger Geschäftsumfang 54
3. Zukünftige Unternehmensentwicklung 54 ¦
4. Fähigkeiten des Managements 54
VIII
Inhaltsverzeichnis
V. Kapitalisierungszinssatz 55
VI. Steuerlast 56
VII. Formel für die Ertragswertberechnung 57
VIII. Substanzwertmethode 58
IX. Discounted Cashflow Verfahren 59
X. Ergebnis 59
XI. Beispiel einer Unternehmensbewertung 60
1. Prognose des Geschäftsumfangs 61
2. Planung der Zukunftsergebnisse 61
3. Planung des Abschreibungsbedarfs 62
4. Planung des Zinsaufwands 62
5. Das zukünftige betriebliche Ergebnis 63
6. Kapitalisierung 63
7. Bestimmung des Unternehmenswerts 64
Kap. 4 Der Kaufgegenstand beim Unternehmenskauf 65
I. Allgemeines 65
II. Der Kaufgegenstand beim Beteiligungserwerb (Share Deal) 66
1. Anteilskauf ist Rechtskauf 66
2. Gewinnabgrenzung 67
3. Verlust 68
III. Kaufgegenstand bei der Übertragung der mit dem Unternehmen
verbundenen Vermögensgegenstände (Singularsukzession,
Asset Deal) 68
1. Grundstücke und Gebäude 68
2. Bewegliche Sachen 69
3. Künftige Sachen 70
4. Forderungen 70
5. Bilanz als Abgrenzungsmerkmal 71
IV. Der Verkauf einer freiberuflichen Praxis 72
Kap. 5 Unternehmenskauf im Insolvenzverfahren 75
I. Einheitliches Insolvenzverfahren 75
II. Insolvenzverfahren im Überblick 76
1. Insolvenzverwalter, Gläubigerausschuss 76
2. Die Firma im Insolvenzverfahren 77
3. § 25 HGB im Insolvenzverfahren 78
4. Anwendbarkeit des §613 a BGB bei Betriebsveräußerung im
Insolvenzverfahren 79
5. Gewerbegenehmigungen, Geschäftsbücher, gewerbliche
Schutzrechte 81
III. Unternehmenskauf vor und während der Krise 82
Kap. 6 Umstrukturierungen durch Unternehmensübertragungen ... 85
I. Einbringung eines Einzelunternehmens 85
1. In eine Personengesellschaft 85
a) Der Einbringungsvorgang 85
IX
Inhaltsverzeichnis
b) Einbringung kein Kauf 86
2. In eine Kapitalgesellschaft 87
a) Einbringung gegen Anteilsrechte 87
b) Bewertung 88
aa) Annahmewert 88
bb) Selbstgeschaffener Firmenwert und immaterielle Ver¬
mögensgegenstände 88
cc) Abzinsung 90
dd) Beibehaltung der Wertansätze 90
c) Rechtsnatur der Einbringung 91
II. Verschmelzungen (Fusionen) von Unternehmen 92
1. Verschmelzung von Personengesellschaften 93
a) Allgemeine Vorbemerkungen 93
b) Verschmelzungsvorgänge von Personenhandelsgesellschaften
außerhalb des UmwG 1995 93
c) Verschmelzungen von Personenhandelsgesellschaften nach
dem UmwG 95 94
2. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften 96
3. Bewertung und Umtauschverhältnis 97
III. Spaltung und Ausgliederung von Unternehmen 99
1. Spaltung nach dem UmwG 99
2. Die Ausgliederung 102
IV. Die Vermögensübertragung 103
V. Zusammenfassung 104
Kap. 7 Der Unternehmenskauf mit Auslandsbezug 105
I. Verkauf eines deutschen Unternehmens an Ausländer 105
1. Vereinbarung des Schuldstatuts 105
2. Gesellschaftsstatut 107
II. Internationale Verschmelzung 108
III. Kauf von ausländischen Gesellschaften 109
1. Allgemeine Grundsätze 109
2. Internationale Unternehmenskäufe 110
3. Internationales Privatrecht 110
a) Einführung 110
b) Verpflichtungsgeschäft 111
c) Verfügungsgeschäft 113
aa) Share Deal 113
bb)Asset Deal 113
d) Vollmachten 114
Kap. 8 Verfügungsbeschränkungen, Zustimmungsbedürftigkeit
durch Dritte 115
I. Öffentlich rechtliche Beschränkungen 115
1. Grundsatz der Gewerbefreiheit 115
2. Einschränkung der Gewerbefreiheit 11*
3. Einfluss von Beschränkungen auf den Unternehmenskauf 116
X I
Inhaltsverzeichnis
4. Öffentlich rechtliche Veräußerungsverbote 116
II. Familien und vormundschaftsrechtliche Beschränkungen 117
1. Familienrechtliche Beschränkungen 117
2. Vormundschaftsrechtliche Beschränkungen 120
III. Erbrechtliche Beschränkungen 122
1. Gemeinschaftliche Verfügung aller Erben 122
2. Vorerbschaft 123
3. Testamentsvollstreckung 124
4. Nachlasspflegschaft, Nachlassverwaltung, Nachlassinsolvenz .. 126
IV. Gesellschaftsrechtliche Beschränkungen 126
1. Verkauf einer Personengesellschaft 126
2. Verkauf einer Aktiengesellschaft 130
3. Verkauf einer GmbH 132
a) Verfügungsbeschränkungen bei der GmbH 132
b) Zwang zum Verkauf des Geschäftsanteils 134
V. Verfügungsbeschränkungen aus allgemeinen Rechtsgründen 136
Kap. 9 Der Übergang von Rechten und Pflichten 139
I. Allgemeines 139
II. Dinglicher Rechtsübergang bei der Übertragung einzelner Wirt¬
schaftsgüter 140
1. Grundstücke und grundstücksgleiche Rechte 140
2. Bewegliche Sachen 140
III. Firmenfortführung 140
IV. Marken, Urheberrechte, Geschäftsbücher 142
V. Übertragung von Forderungen, Schuldübernahme und Überleitung
von Verträgen 144
1. Übertragung von Forderungen 144
2. Überleitung von Verträgen 145
VI. Die Abgrenzung nicht übernommener Rechte und Pflichten 147
VII. Die gesetzliche Haftung für Verbindlichkeiten 149
l.Die Haftung nach §25 HGB 149
2. Die Haftung nach §419 BGB 152
3. Haftung für betriebliche Steuern 152
VIII. Haftung bei Übernahme von GmbH Geschäftsanteilen und
Kommanditbeteiligungen 153
1. Haftung bei Übernahme von GmbH Anteilen 153
2. Haftung bei Erwerb einer Kommanditbeteiligung 156
3. Haftung bei Komplementärwechsel 158
IX. Keine Endloshaftung des ausgeschiedenen Gesellschafters 158
X. Übergangsstichtag (Closing) 160
1. Bedeutung 160
2. Rückwirkender Übergangsstichtag 161
3. Veränderungen zwischen Vertragsschluss und Übergangsstichtag 162
Kap. 10 Arbeitsrecht 165
I. Die Voraussetzungen des §613 a BGB 165
XI
Inhaltsverzeichnis
1. Übergang eines Betriebs oder Betriebsteils 165
2. Neuer Betriebsinhaber 167
3. Übergang durch Rechtsgeschäft 168
II. Gesellschaftsrechtliche Vorgänge und §613 a BGB 172
III. Das Haftungssystem des §613 a BGB und sein Verhältnis zu
§ 25 HGB 173
1. Einstandspflicht des Übernehmers 173
2. Haftung bei Geschäftsübernahme 178
IV. Kündigung beim Wechsel des Betriebsinhabers 179
1. Grundsätzliche Unwirksamkeit der Kündigung 179
2. Fälle wirksamer Kündigung 180
3. Besonders geschützter Personenkreis 183
V. Rechtsgeschäftliche Regelungsmöglichkeiten bei §613 a BGB,
Abdingbarkeit 184
1. Unzulässigkeit vertraglicher Vereinbarungen 184
2. Ausnahmeregelungen 186
VI. Altersversorgung und Betriebsübergang 186
1. Pensionsverpflichtungen, Passivierungspflicht 186
2. Abfindung verfallbarer Anwartschaften 187
3. Versorgungsansprüche von Pensionären und sonstigen bereits
ausgeschiedenen Arbeitnehmern 189
4. Vertragliche Änderung oder Aufhebung betrieblicher Alters¬
versorgungsansprüche 190
VII. Tarifrecht 192
1. Der Eintritt des Betriebsnachfolgers in Tarifverträge und deren
individualrechtliche Weitergeltung 192
2. Ausschluss der Transformation 194
3. Parteistellung 196
VIII. Betriebsverfassung und Mitbestimmung 196
1. Mitwirkung des Betriebsrats 196
2. Fortbestand des Betriebsrats 196
3. Einfluss auf die Mitbestimmung 198
IX. Gesamtrechtsnachfolge 198
X. Sonderregelungen für die neuen Bundesländer 202
Kap. 11 Der Kaufpreis 203
I. Kaufpreisermittlung 203
II. Kaufpreisfälligkeit, Raten und Rentenzahlung 205
1. Fälligkeit 205
2. Raten und Rentenzahlung 205
3. Verzinsung und Abwicklung 206
III. Kaufpreissicherung 207
1. Wertsicherungs und Anpassungsklauseln 207
2. Sicherheiten 208
IV. Schlussbilanz und Abrechnungsbilanz, Eigenkapitalgarantie 210
l.Die Schlussbilanz des Verkäufers 210
2. Abrechnungsbilanz 210
XII |
i
Inhaltsverzeichnis
3. Berichtigung der Abrechnungsbilanz 213
4. Eigenkapitalgarantie 213
V. Verjährung der Kaufpreisforderung 214
Kap. 12 Der Einfluss von Wettbewerbsbeschränkungen bei Unter¬
nehmensveräußerungen; Fusionskontrolle, Entflechtung,
Wettbewerbsverbote 217
I. Fusionskontrolle nach dem GWB 217
1. Grundsatz der präventiven Fusionskontrolle 217
2. Anzeige und Anmeldepflicht, Entflechtung 217
3. Bagatelltatbestände, Kartellverstoß gegen § 1 GWB 221
II. Fusionskontrolle nach europäischem Kartellrecht 222
III. Wettbewerbsverbote 223
1. Zulässigkeit und Inhalt von Wettbewerbsverboten 223
2. Wettbewerbsverbote nach europäischem Kartellrecht 225
3. Grenzen zulässiger Wettbewerbsverbote 226
Kap. 13 Management Buy Out 229
I. Die Problemstellung 229
II. Rechtsfragen des MBO 231
III. Steuerfragen 234
IV. Zusammenfassung 235
Kap. 14 Anteilserwerb über die Börse 237
I. Der Normalfall: Kauf von Aktien durch Privatanleger 237
II. Das Takeover game 239
1. Einführung 239
2. Typischer Ablauf eines Übernahmeangebots 241
3. Das deutsche Übernahmegesetz 242
a) Veröffentlichung des Angebots 242
b) Angebotsunterlagen 244
c) Stellungnahme des Vorstands und Aufsichtsrats der
Zielgesellschaft 245
d) Handlungen des Vorstands der Zielgesellschaft 245
e) Informationspflichten des Bieters 246
f) Ausschluss von Minderheitsaktionären 247
g) Mitteilungspflicht und Sanktionen 247
h) Recht der verbleibenden Aktionäre 248
Kap. 15 Steuerrecht 249
I. Verkehrsteuern 249
1. Umsatzsteuer 249
2. Grunderwerbsteuer 251
II. Die Besteuerung des Veräußerungsgewinns nach § 16 EstG durch
natürliche Personen 252
1. Veräußerung eines Betriebs oder Teilbetriebs 252
xra
Inhaltsverzeichnis
2. Mitunternehmeranteile, Sonderbetriebsvermögen 256
3. Zeitpunkt der Veräußerung, Gewinnrealisierung 258
4. Tausch 258
5. Gesellschafterbezogene Reinvestitionsrücklage 259
6. Veräußerungspreis 261
7. Veräußerungskosten 262
8. Ermittlung des Veräußerungsgewinns, Abgrenzung vom laufen¬
den Gewinn 262
9. Begünstigung des Veräußerungsgewinns 264
10. Verkauf einer freiberuflichen Praxis 266
11. Aufschub der Besteuerung, Rentenzahlungen 267
III. Veräußerung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Mitunternehmer¬
anteils durch eine Kapitalgesellschaft 270
IV. Veräußerung von Kapitalgesellschafts Anteilen 271
1. Veräußerung durch eine Kapitalgesellschaft 271
2. Veräußerung durch natürliche Personen 273
3. Ausländische Verkäufer 276
V. Gewerbesteuer 277
VI. Die Besteuerung des Erwerbers 278
1. Erwerb von Einzelunternehmen und Personengesellschafts¬
anteilen 278
2. Kauf inländischer Kapitalgesellschaftsanteile, Unternehmens¬
kaufmodelle 280
VII. Abzugsfähigkeit von Finanzierungskosten 283
VIII. Nutzung von Verlusten, insbesondere Mantelkauf 285
1. Erwerb von Personengesellschaftsanteilen 285
2. Erwerb von Kapitalgesellschaftsanteilen 286
IX. Beteiligungserwerb durch Tausch, Umwandlung, Einbringung .... 288
1. Anteilstausch im Inland 288
2. EU Anteilstausch 289
3. Veräußerung steuerverstrickter Anteile 289
4. Beteiligungserwerb durch Verschmelzung oder Spaltung von
Kapitalgesellschaften 291
5. Einbringung von Betrieben, Teilbetrieben, Mitunternehmer¬
anteilen 291
X. Haftung des Betriebsübernehmers für Steuern 293
Kap. 16 Leistungsstörungen 295
I. Bisherige Lösungsversuche und Schuldrechtsreformgesetz 295
1.Überblick 295
2. Beschaffenheit des Unternehmens 297
3. Unternehmensmangel 297
4. Verschulden bei Vertragsschluss (c.i.c.) 299
5. Wegfall der Geschäftsgrundlage 301
6. Verjährung nach bisherigem Recht 301
7. Gewährleistungsrecht und Anfechtung 302
8. Vertragliche Garantien 303
XIV 5
Inhaltsverzeichnis
II. Gewährleistung und Garantie nach dem neuen Schuldrecht 304
1. Nacherfüllung 304
2. Minderung 306
3. Rücktritt 307
4. Schadensersatz 309
5. Aufwendungsersatz 310
6. Gewährleistungsausschluss 310
7. Haftungsausschluss bei Garantien? 311
8. Verjährung der Mängelansprüche 312
III. Vertragsgestaltung 313
1. Ausgleich über die Abrechnungsbilanz 313
2. Gewährleistungen 314
3. Erfüllung 315
4. Rücktritt, Rückabwicklung des Vertrags 316
5. Minderung 318
6. Schadensersatz, Nachteilsausgleich 319
7. Sonstige Regelungen zur Vertragsabwicklung und zur Verjährung 321
8. Haftung für Dritte, Haftung des Beraters 323
9. Haftung des Beraters, Sachwalterhaftung 324
Kap. 17 Schiedsabreden 327
I. Schiedsgutachterliches Verfahren 327
II. Entscheidung durch ein Schiedsgericht 328
1. Vorteile des Schiedsverfahrens 328
2. Der Schiedsvertrag 329
3. Besonderheiten des schiedsrichterlichen Verfahrens 329
Kap. 18 Vertragsklauseln für den Unternehmenskauf 331
1. Allgemeine Bemerkungen 331
2. Bezeichnung der Beteiligten, Präambel 332
3. Kaufgegenstand 333
4. Übernahme von Verbindlichkeiten 334
5. Übergang von Arbeitsverhältnissen 334
6. Laufende Verträge 335
7. Betriebliche Versorgungsansprüche 335
8. Begründung von Arbeitsverhältnissen in der Zwischenzeit .... 335
9. Ablösung von Sicherheiten 336
10. Unerwartete Verbindlichkeiten 336
11. Weitere beachtenswerte Klauseln 336
12. Öffentlich rechtliche Erlaubnisse 337
13. Wettbewerbsverbot 337
14. Kaufpreisbestimmung 337
15. Gewährleistung, Beschaffenheitsangaben, Garantien 338
16. Spätere Änderung der steuerlichen Verhältnisse 338
17. Übergangsstichtag (Closing) 338
18. Allgemeine Bestimmungen, Nebenpflichten 339
19. Verjährung 339
XV
Inhaltsverzeichnis
20. Schiedsklausel 339
21. Steuerliche Gestaltung 340
22. Erwerb über die Börse 340
23. Zusammenfassung 340
Kap. 19 Ausgewählte Muster 341
1. Letter of Intent 341
2. Checkliste für eine Due Diligence 343
3. Beispiel für eine Legal Due Diligence 345
4. Kauf und Abtretungsvertrag über GmbH Geschäftsanteile .... 357
5. Verschmelzungsvertrag 366
Sachverzeichnis 371
XVI ]
|
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