Europäische Integration und Sitzverlegung von Kapitalgesellschaften von und nach Deutschland:
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|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Osnabrück
<<Der>> Andere Verl.
2002
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | LIV, 334 S. |
| ISBN: | 3936231656 |
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Inhaltsverzeichnis
VORWORT VII
INHALTSVERZEICHNIS IX
ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XX
LITERATURVERZEICHNIS XXVI
EINLEITUNG UND THEMENDARSTELLUNG 1
A. Einführung 1
B. Die rechtlichen Rahmenbedingungen 3
C. Gang der Darstellung 5
ERSTES KAPITEL: INTERNATIONALES PRIVATRECHT UND
GESELLSCHAFTSRECHT 6
1 AJiINFOHRUNG 6
/. Erste Prüfungsebene 6
II. Zweite Prüfungsebene 6
¦ ///. Sitztheorie versus Gründungstheorie 7
"1. Gründungstheorie 7
. 2. Sitztheorie g
B. biE Sitztheorie 12
/. Geltungsbereich und Verbreitung 12
11. Der Begriff des effektiven Verwaltungssitzes 15
1. Definition 15
2. Parallele zu § 10 AO 1977 17
3. Sonderfälle 17
///. Indizien für die Bestimmung des effektiven Verwaltungssitzes 19
IV. Kollisionsrechlliche Folgen der Sitztheorie bei Gesellschaftsgründungen 20
1. Effektiver Verwaltungssitz in Deutschland und Gründung nach deutschem Recht 20
2. Effektiver Verwaltungssitz in Deutschland und Gründung im Ausland nach ausländischem
Recht 20
3. Effektiver Verwaltungssitz im Ausland und Gründung in demselben ausländischen Staat
nach dessen Recht 21
4. Effektiver Verwaltungssitz im Ausland, Gründung in Deutschland nach deutschem Recht 22
a) Sitzstaat folgt der Sitztheorie 22
.'- b) Sitzstaat folgt der Grttndungstheorie 23
/ ; V. Kpllisionsrechtliche Konsequenzen für die Sitzverlegung 24
IX
1. Einführung 24
2. Verlegung des effektiven Verwaltungssitzes von Deutschland in ein Land, das der
Sitztheorie folgt 24
3. Verlegung des effektiven Verwaltungssitzes von Deutschland in ein Land, das der
Gründungstheorie folgt 25
I 4. Verlegung des effektiven Verwaltungssitzes vom Ausland nach Deutschland 27
5. Verlegung des Satzungssitzes vom Ausland nach Deutschland 28
C. Öje Gründungstheorie 29
" / Herkunft und Verbreitung 29
II. Inhaltliche Konzeption und Folgen der Gründungstheorie 31
D. Vermittelnde Lehren 33
I. Eingeschränkte Gründungstheorie 33
1. Darstellung der Ansicht 33
2. Kritik 33
//. Vorbehaltstheorie 33
1. Darstellung der Ansicht 33
2. Kritik 34
///. Ordre-public-Vorbehalt (Art. 6EGBGB) 34
1. Darstellung der Ansicht 34
2. Kritik 35
IV. Überlagerungstheorie 35
1. Darstellung der Ansicht 35
2. Kritik 36
V. Schwerpunktlehre 37
1. Darstellung der Ansicht 37
2. Kritik 37
VI. Kontrolltheorie 37
1. Darstellung der Ansicht 37
2. Kritik 38
VII. Modifizierte Sitzlheorie 38
1. Darstellung der Ansicht 38
2. Kritik 38
VIII. Differenzierungslehre 39
1. Darstellung der Ansicht 39
2. Kritik 39
IX. Risikotheorie 40
1. Darstellung der Ansicht 40
2. Kritik 40
E. Zusammenfassuno des ersten Kapitels 41
X
ZWEITES KAPITEL: DIE MIT DER SITZTHEORIE VERBUNDENEN RECHTSFRAGEN
BEIM ZUZUG VON AUSLÄNDISCHEN KAPITALGESELLSCHAFTEN 43
( A^INFÜHRUNG 43
B. RECHTLICHE QUALIFIKATION DES AUSLÄNDISCHEN GEBILDES 46
/. Vorgesellschaft 46
II. Die Scheingesellschafi 47
1. Grundsätze der Rechtsscheinhaftung 47
a) Rechtsscheintatbestand 48
b) Zurechenbarer Rechtsschein 48
c) Gutgläubigkeit 48
d) Kausalität 48
2. Folgen der Rechtsscheinhaftung 49
a) Haftung der Gesellschafter 49
b) Haftung der Gesellschaft 49
c) Fehlendes Bedürfnis für eine Rechtsscheinhaftung 50
///. Die Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft 50
1. Anwendungsvoraussetzungen für die Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft 50
2. Zweifel an der vermeintlichen Wirksamkeit des Gesellschaftsvertrags 51
3. Entgegenstehen überwiegender Interessen schutzwürdiger Dritter 51
4. Angebliche Gläubigerfeindlichkeit der Sitztheorie 52
IV. Nichtrechtsfähiger Verein 53
1. Die Grundsätze des limitierten Strukturvergleichs 53
a) Einführung 53
b) Rechtsformzwang und Rechtsformverfehlung 54
c) Schlussfolgerungen 56
2. Anwendung des Vereinsrechts bei nichtwirtschaftlicher Tätigkeit 57
a) Die Abgrenzung zwischen wirtschaftlichem und nichtwirtschaftlichem Verein 57
b) Anwendung des Vereinsrechts bei nichtwirtschaftlicher Tätigkeit 63
V. Unechte Vorgesellschaft 65
1. Abgrenzung zum Vereinsrecht 65
2. Konsequenzen 67
VI. Stellungnahme 69
1. Die Inkonsequenz der herrschenden Meinung 69
2. Die Differenzierung nach Außen- und Innenverhältnis 72
3. Die „Mantel-OHG" 75
4. Die „Mantel-GbR" 76
5. Die (kaufmännische) Einzelperson 77
6. Ergebnis r.'.77
VII. Schlussfolgerungen hinsichtlich der rechtlichen Einordnung der ausländischen
Kapitalgesellschaft 78
C. Das Zustandekommen und die Wirksamkeit von Verträgen 80
XI
/. Stellvertretung und Vertretungsmacht 50
1. Einführung 80
2. Vertretung des nichtrechtsfähigen Vereins bei ideeller Zweckverfolgung 80
a) Nichtiges Rechtsgeschäft 80
b) Übereinstimmung des ursprünglichen Rechtsgeschäfts mit dem umgedeuteten
Rechtsgeschäft 81
c) Hypothetischer Parteiwille 81
3. Vertretung der „Mantel-GbR" bzw. der „Mantel-OHG" bei unternehmerischer Betätigung
82
a) Umdeutung gemäß § 140 BGB analog 84
b) Unternehmensbezogenes Geschäft 85
c) Duldungsvollmacht 86
d) Konkludente Vollmachtserteilung 87
e) Ergebnis 89
//. Billigkeitserwägungen 89
III. Entgegenstehender Wille der Gesellschafter. 90
IV. Irrtum über die Identität des Vertragspartners 90
V. Formfragen 91
1. Grundsätzliches 91
2. Andeutungstheorie 92
a) Warnfunktion 92
b) Beratungsfunktion 93
c) Beweisfunktion 93
d) Anwendung der Andeutungstheorie 94
3. Weitere Lösungsmöglichkeiten bei formbedürftigen Rechtsgeschäften 94
a) Falsa demonstratio non nocet 94
b) Treu und Glauben (§ 242 BGB) 94
c) Culpa in contrahendo 95
D. Haftung der Vereinsmitgueder und Gesellschafter 96
/. Scheingesellschaft und auslandische Kapitalgesellschaft 96
II. Die ausländische Kapitalgesellschaft als nichtrechtsfähiger Verein bei nicht gewerblicher
Tätigkeit 96
1. Haftungsgrundsätze beim nichtrechtsfähigem Verein 96
2. Haftungsbeschränkung durch Firmierung als ausländische Kapitalgesellschaft 98
///. Haftung der „Mantel-GbR" im Außenverhältnis 102
1. Haftungsgrundsätze bei der „Mantel-GbR" 102
a) Traditionelle Gesamthandslehre 102
b) Theorie von der Doppelverpflichtung 103
c) Akzessorietätstheorie 104
2. Haftungsbeschränkungen auf das Gesellschaftsvermögen der „Mantel-GbR" 107
3. Haftungsinhalt 110
4. Regressmöglichkeiten im Innenverhältnis 111
XII
IV. Haftung der „Mantel-OHG" im Außenverhältnis 112
1. Haftungsgrundsätze bei der „Mantel-OHG" 112
2. Haftungsbeschränkung auf das Gesellschaftsvermögen der „Mantel-OHG" wegen
Firmierung als Kapitalgesellschaft 113
3. Haftungsbeschränkungen bei Kapitalanlegern 114
V. Einzelpersonen 115
VI. Haftung aus unerlaubter Handlung 115
1. Nichtrechtsfähiger Verein 115
2. „Mantel-GbR" 116
3. „Mantel-OHG" 117
E. HANDELNDENHAFTUNG 119
/. Eigenhaftung des Vertreters 119
1. Unmittelbares eigenwirtschaftliches Interesse 119
2. Inanspruchnahme besonderen persönlichen Vertrauens 119
//. Handelndenhaftung beim nichtrechtsfähigen Verein 120
1. Haftungsgrundsätze 120
2. Handelndenbegriff bei § 54 Satz 2 BGB und Haftungsumfang 121
a)DerweiteHandelndenbegriffdes§54Satz2BGB 121
b) Umfang der Handelndenhaftung nach § 54 Satz 2 BGB 122
///. Handelndenhaftung bei der „ Mantel-OHG " bzw. der „ Mantel-GbR " 123
1. Handelndenhaftung nach §§ 11 Abs. 2 GmbHG, 41 Abs. 1 Satz 2 AktG 123
a) Analoge Anwendung auf die „Mantel-OHG" bzw. die „Mantel-GbR" 123
b) Der enge Handelndenbegriff bei § 11 Abs. 2 GmbHG und § 41 Abs. 1 Satz 2 AktG . 124
2. Analoge Anwendung der §§ 11 Abs. 2 GmbHG, 41 Abs. 1 Satz 2 AktG auf die für die
ausländische Kapitalgesellschaft Handelnden 125
3. Stellungnahme 126
a) Notwendigkeit der Handelndenhaftung 126
b) Entsprechende Anwendung des § 54 Satz 2 BGB 127
IV. § 179 BGB (analog) 128
F. Wirksamkeit von Immobilienerwerben 129
/. Schuldrechtlicher Vertrag und dingliche Einigung 129
II. Eintragung in das Grundbuch 129
1. Ausländische Kapitalgesellschaft als Erwerber 129
2. Ausländische Kapitalgesellschaft als Veräußerer 132
G. Beweislast und Parteifähigkeit im Zivilprozess 134
/. Darlegungslasl und Beweislast 134
1. Ansicht der Rechtsprechung 134
2. Gegenmeinung 134
3. Stellungnahme 135
a) Tatsächliche Vermutung 135
b) Beweislastverteilung 136
XIII
c) Zusammenfassung 138
// Parteifähigkeit ^8
1. Aktive Parteifähigkeit 138
a) Die herrschende Ansicht 138
b) Stellungnahme 139
c) Folgen fehlender Rechtsfähigkeit 140
d) Neue Tendenzen 144
2. Passive Parteifähigkeit 145
H. Zusammenfassung des zweiten Kapitels 148
DRITTES KAPITEL: SITZVERLEGUNG UND EUROPÄISCHES
GEMEINSCHAFTSRECHT 152
/ A. pVimäres Gemeinschaftsrecht: Art. 43,48 EGV (Niederlassungsfreiheit) 152
-\^4. Inhalt der Niederlassungsfreiheit nach Art. 43 EGV 152
1. Anwendung der Niederlassungsfreiheit auf Gesellschaften nach Art. 43, 48 EGV 152
2. Das Kriterium der „Ansässigkeit" in der Gemeinschaft 153
3. Primäre und sekundäre Niederlassungsfreiheit 154
4. Abgrenzung zur Dienstleistungsfreiheit nach Art. 49 EGV 155
5. Abgrenzung zur Freiheit des Kapital- und Zahlungsverkehrs nach Art. 56 EGV 156
6. Abgrenzung zur Arbeitnehmerfreizügigkeit nach Art. 39 EGV 156
7. Abgrenzung zur Warenverkehrsfreiheit nach Art. 28, 29 EGV 157
//. Unmittelbare Anwendbarkeit der Art. 43, 48 EGV. 157
III. Die Vorrangfrage 160
IV. Diskriminierungsverbot oder Allgemeines Beschränkungsverbot 162
1. Art. 43, 48 EGV als Diskriminierungsverbot 162
\*/2. Die Warenverkehrsfreiheit und die Dienstleistungsfreiheit als Pionierfreiheiten 165
a) Warenverkehrsfreiheit 166
b) Dienstleistungsfreiheit 167
3. Die Rechtsprechung des EuGH als Einordnungshilfe 170
a) Die vom EuGH zur Auslegung des Art. 43 EGV entwickelten Grundsätze 170
b) Anwendung auf Gesellschaften im Sinne des Art. 48 EGV 175
/ 4. Auslegung der Art. 43, 48 EGV 178
a) Grammatikalische Auslegung 178
b) Historische Auslegung 180
c) Systematische Auslegung 181
d) Ideologische Auslegung 183
5. Schlussfolgerungen 186
\b. Die Rechtsprechung des EuGH zur NEDERLASsuNGSFREmErr von Gesellschaften . 188
/. Kommission/Frankreich (avoirfiscal) 188
II. Segers 189
III. Daily Mail plc 190
XIV
IV. Facwrtame Ltd II. 191
V. VT 4 Ltd. 192
VI.ICIplc 192
VII. CentrosLtd 193
1. Sachverhalt 193
2. Entscheidungsgründe 194
a) Eingriff in den Schutzbereich der Art. 43, 4g EGV 194
b) Rechtfertigung des Eingriffs 196
3. Stellungnahme 197
a) Die Rechtsprechung des BayObLG auf dem Prüfstand 197
b) Reichweite der Entscheidung 199
c) Auswirkungen auf die Sitztheorie 205
d) Keine Vorlagepflicht für deutsche Gerichte 209
e) Keine Anwendung auf andere als in EU-Staaten gegründete Gesellschaften 210
f) Zusammenfassung 211
C. Der Vorlagebeschluss der BGH vom 30.03.200 infolge der „Centros Ltd"-
ENTSCHEIDUNG DES EUGH VOM 09.03.1999 UND WEITERE GERICHTSENTSCHEIDUNGEN 212
I. Der Vorlagebeschluss des BGH vom 30.03.2001 212
1. Sachverhalt und Gründe 212
2. Die Sitztheorie als wertneutrale Kollisionsnorm 215
3. Entbehrlichkeit der Vorlage an den EuGH 216
a) Die rechtliche Einordnung der ausländischen Kapitalgesellschaft mit tatsächlichem
Verwaltungssitz in Deutschland 217
b) Prozessuale Konsequenzen der hier vertretenen Ansicht für die aktive Parteifähigkeit 219
4. Ergebnis 223
//. Weitere Gerichtsentscheidungen im Zusammenhang mit dem „Centros Ltd"-Urteil des
EuGH. 224
1. Der Vorlagebeschluss des niederländischen Kantonengerichts Groningen vom 27.10.1999
224
2. Der Vorlagebeschluss des AG Heidelberg vom 03.03.2000 224
3. Die Beschlüsse des Obersten Gerichtshofs der Republik Österreich vom 15.07.2000 225
4. Der Vorlagebeschluss des LG Salzburg vom 27.11.2000 227
a) Sachverhalt 227
b) Gründe 227
c) Stellungnahme 228
D. Schranken und Einschränkungsmoglichkeiten der Niederlassungsfreiheit 230
/. Art. 46 EGV als Rechtfertigungsnorm für Einschränkungen der Niederlassungsfreiheit durch
nationales Recht 230
1. Einführung 230
2. Art. 46 EGV als Rechtfertigungsnorm für Beschränkungen 231
//. Vertragsimmanente Schranken der Niederlassungsfreiheit und Sitztheorie 233
XV
1. Die „Cassis de Dijon" - Rechtsprechung des EuGH 233
2. Die Sitztheorie als Schutztheorie 233
///. Anwendung der „ Cassis de Dijon " Grundsätze auf An. 43, 48 EGV bei Wegzug von
Gesellschaften 235
1. Schutz der Gesellschaftsgläubiger 235
a) Problemstellung 235
b) Lösung 237
2. Schutz der Minderheitsgesellschafter 238
a) Problemstellung 238
b) Lösung 238
3. Schutz der Arbeitnehmer 239
a) Problemstellung 239
b) Lösung 239
4. Auswirkungen des gefundenen Ergebnisses auf das nationale Recht 242
IV. Anwendung der „ Cassis de Dijon " Grundsätze au/Art. 43, 48 EGV bei Zuzug von
Gesellschaften 244
1. Schutz der Gesellschaftsgläubiger 244
a) Problemstellung 244
b) Lösung 245
2. Schutz der Minderheitsgesellschafter 249
3. Schutz der Arbeitnehmer 249
4. Delaware-Effekt und Wettbewerbsgleichheit 250
a) Problemstellung 250
b) Lösung 252
5. Auswirkungen des gefundenen Ergebnisses auf das nationale Recht 253
E. ZUSAMMENFASSUNG DES DRITTEN KAPITELS 256
/Viertes kapitel: sitzverlegung und europäisches gesellschaftsrecht
V 259
A. Gesellschaftsformen auf gesamteuropäischer Ebene 259
/. Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWIV) 259
1. Einführung 259
2. Sitzverlegung innerhalb der Gemeinschaft 260
//. Europäische Aktiengesellschaft (SE) 262
1. Einführung 262
2. Sitzverlegung innerhalb der Gemeinschaft 265
///. Europäischer Verein (EUX*) 267
1. Einführung 267
2. Sitzverlegung 267
IV. Europäische Genossenschaft (EUGEN) 268
1. Einführung 268
2. Sitzverlegung 269
XVI
V. Europäische Gegenseitigkeitsgesellschaß (EUGGES) 269
1. Einführung 269
2. Sitzverlegung 270
VI. „Euro-GmbH" und „Euro-Personengesellschaft" 270
B. Sekundärrechtliche Bestimmungen und Rechtsangleichung 272
/. Vorbemerkung 272
II. Art. 293 Spiegelstrich 3 EGVals Rechtsgrundlage 272
III. Art. 94,95 EGV 273
IV. Art. 308EGV 273
V.Art. 44 Abs. I i.V.m. 44 Abs. 2 lit. g EGV 274
\jyuEB. Entwurf einer Sitzverlegungsrichtlinie 275
I.Einführung 275
II. Amtliche Begründung des Entwurfs 276
///. Zum Inhalt des Entwurfs 277
1. Anwendungsbereich 277
a) Inhalt 277
b) Verzicht auf eine Entscheidung zu Gunsten der Sitztheorie oder der Gründungstheorie
277
c) Steuerneutralität als Voraussetzung der Sitzverlegung 278
d) Der Begriff der Gesellschaft im Sinne der Sitzverlegungsrichtlinie 278
2. Definitionen 279
a) Inhalt 279
b) Unzureichende Definition des „tatsächlichen Verwaltungssitzes" 279
3. Kein Auflösungs- oder Neugründungszwang bei der Sitzverlegung 280
a) Inhalt 280
b) Sitzverlegung ohne Auflösungszwang und Neugründungspflicht 280
c) Fortbestehende Gläubigerrechte 282
d) Fortsetzung der Arbeitsverhältnisse 282
e) Regelungsbedarf hinsichtlich der Ausgangsrechtsformen und der Zielrechtsformen .282
4. Verlegungsplan 283
a) Inhalt 283
b) Satzungsänderungen 283
c) Neue Firma 284
d) Kollektives Arbeitsrecht 284
e) Individualarbeitsrecht 285
5. Verlegungsbericht 285
a) Inhalt 285
b) Erstellung des Verlegungsberichts 286
6. Gesellschafterbeschluss über die Sitzverlegung 286
a) Inhalt 286
b) Die fttr den Verlegungsbeschluss notwendige Mehrheit 286
XVII
c) Notarielle Beurkundung und Registersperre 7. Schutz der Minderheitsgesellschafter a) Inhalt 287
b) Mittel zum Schutz der Minderheitsgesellschafter ™
8. Gläubigerschutz durch Sicherheitsleistung a) Inhalt 288
b) Bedarf nach einer einheitlichen Regelung des'sicheru^gsverfahrens 288
c) Sitzverlegung und Sicherheitsleistung d) Fristen zur Geltendmachung der Sicherheitsleistung lll
e) Möglicher Verzicht auf Sicherheitsleistung 9. Verlegungsbescheinigung a) Inhalt H"^ 290
b) Überprüfung der wesentlichen Formalien 29°
c) Prufungsumfang 290
^^smetote^^^^^— f\
10. Eintragung des neuen Sitzes 291
a) Inhalt 292
b) Überprüfung der materiellen Ehtragu^o«^ 292
"•^ ^ *¦"•*¦»« - Eintragung am neuen ^Z~~I%
b) Unterbilanzhaftung 293
c) Verhinderung von Umgehungsgrlindungen'III fQ]
12. W.ksamwerden der Sitzverlegung gegenüber Dritten.'.' l"
a) Inhalt. 294
b) Schutz des Rechtsverkehrs 295
c)Knscl1ränIa1ngderSitzverle^ü;^ite~len- "5
14. Umsetzungsfrist 295
a) Inhalt 1 296
b) Anpassung des Umwandlungsgesetzw 2%
c) Zweifel an der fristgerechten Uinsetzuiilllll 296
D. ZUSAMMENFASSUNG DES VIERTEN KAPITELS ^
299
A. Vorbemerkung 'S'euerpßichlundKörperschaflsteuenubjektMui, 3°°
1. Satzungssitz, § 11 AO 1977 300
300
XVIII
2. Geschäftsleitung, § 10 AO 1977 300
a) Der Begriff im Steuerrecht 300
b) Auslegungsgleichlauf mit dem Begriff des „effektiven Verwaltungssitzes" 302
3. Doppelansässigkeit 303
//. Erste Sachverhaltsvariante: Satzungssitz und Geschäftsleitung im Inland. 304
III. Zweite Sachverhaltsvariante: Satzungssitz und Geschäftsleitung im Ausland. 305
1. Beschränkte Steuerpflicht 305
2. Rechtstypenvergleich 305
IV. Dritte Sachverhaltsvariante: Satzungssitz im Ausland und Geschäftsleitung im Inland. 306
1. Strenge Zivilrechtsakzessorietät 307
2. Rechtstypenvergleich 308
3. Vermittelnde Auffassung 309
4. „Liechtensteiner AG"-Entscheidung des BFH vom 23.06.1992 310
a) Sachverhalt 310
b) Entscheidungsgrunde 311
c) Kritische Stimmen im Schrifttum 312
5. Stellungnahme 312
V. Vierte Sachverhaltsvariante: Zuzug in das Inland bei bestehender inländischer Betriebsstätte
316
1. Wechsel von der beschränkten zu unbeschränkten Steuerpflicht 316
2. Betriebsstättenschlussbesteuerungnach § 12 Abs. 2 KStG 316
3. Stellungnahme 317
a) Rechtsträgeridentität 317
b) Hilfsweise: Analoge Anwendung des Umwandlungssteuergesetzes 319
c) Hilfsweise: Richtlinienkonforme Auslegung des Umwandlungssteuergesetzes 320
d) Hilfsweise: EG-vertragskonforme Auslegung des Umwandlungssteuergesetzes 322
C. Steuerrechtliche Würdigung des Wegzugs von Gesellschaften 325
/. Der Regelfall: Vollständiger Umzug der Gesellschaft in das Ausland 325
II. Die Ausnahme: Verbleib einer Betriebsslälte im Inland 327
D. Zusammenfassung des fünften Kapitels 330
SECHSTES KAPITEL: GESAMTZUSAMMENFASSUNG 331
TABELLARISCHER LEBENSLAUF 334
XIX |
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