Freizeichnungsklauseln in Banken-AGB:
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1994
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INHALTSVERZEICHNIS
Seite
Literaturverzeichnis XI
EINLEITUNG 1
ERSTER TEIL
Entwicklung, Erscheinungsformen und Kontrolle freizeichnender
Klauseln in den AGB Banken 5
§ 1 Geschichtliche Entwicklung 5
§ 2 Begriff und Rechtstechnik der Freizeichnung als Ordnungs¬
kriterien der Freizeichnungsklauseln in den AGB Banken 7
I. Terminologie 7
II. Systematisierung denkbarer Freizeichnungskonzepte und
entsprechende Gruppierung der Freizeichnungsklauseln
in den AGB Banken 9
1. Schuldformbezogene Haftungsausschlüsse 9
2. Modifikationen des Pflichtenumfangs 10
3. Haftungsbegrenzungen 10
4. Personenbezogene Haftungsausschlüsse 10
5. Verschiebung von Risikosphären 11
§ 3 Wirksamkeitskontrolle der Freizeichnungsklauseln
anhand des AGB Gesetzes 11
I. Freizeichnung von der Haftung für grobes Verschulden 12
1. § 11 Nr. 7AGBG 12
2. Anwendbarkeit des § 11 Nr. 7 AGBG im
kaufmännischen Verkehr 12
II. Freizeichnung von der Haftung für leichte Fahrlässigkeit IS
1. § 11 Nr. 8 b AGBG 15
a) Norminterpretation 15
n 1
b) Erstreckung des Norminhalts auf die positive
Vertragsverletzung 16
aa) Planwidrige Gesetzeslücke 17
bb) Vermeidung von Wertungswidersprüchen 17
c) Erstreckung des Norminhalts auf Verzögerungs¬
schäden gem. § 286 Abs. 1 BGB 19
d) Anwendung des § 11 Nr. 8 b AGBG im
kaufmännischen Geschäftsverkehr 20
2. § 9 Abs. 2 Nr. 2 AGBG 20
a) Theorie der sog. Kardinalpflichten als
Ausgangspunkt 20
b) Dogmatische Begründung eines
Freizeichnungsverbots 22
aa) Definitionsproblem hinsichtlich der
Kardinalpflichten 22
(1) Definitionsproblem als Ablehnungs¬
grund der Kardinalpflichtlehre 23
(2) Kardinalpflichten als Synonym für
Organisationspflichten? 24
(3) Kardinalpflichtbegriff als Mittel zur
Eingrenzung von Fällen unzulässiger
Rechtsausübung 24
bb) Freizeichnung als vertragszweckgefährdende
Pflichteneinschränkung 26
3. § 9 Abs. 2 Nr. 1 AGBG 27
a) Wesentliche Grundgedanken der gesetzlichen
Haftungsanordnung in § 276 BGB 28
aa) Präventionsfunktion 29
bb) Ausgleichsfunktion 30
cc) Grundgedanke gerechter Schadensverteilung? 31
dd) Besondere Vertrauensstellung des Schuldners? 32
1U
b) Wertungserfordemis zur Beurteilung einer Ab¬
weichung von dispositivem Gesetzesrecht
i.S.v. § 9 Abs. 2 Nr. 1 AGBG 33
4. Freizeichnung als unangemessene Benachteiligung
gem. § 9 Abs. 1 AGBG 33
a) Preisargument 35
b) Üblichkeit 37
c) Gleichbehandlung aller Kunden und Rationalisierung 38
d) Besondere Vertrauensstellung des Verwenders 40
e) Risikobeherrschung 41
0 Versicherbarkeit 43
aa) Bedeutung der Versicherbarkeit für die
Zulässigkeit von Freizeichnungen 43
bb) Kriterien für die Zuweisung der besseren
Versicherbarkeit 46
cc) Bedeutung des Versicherbarkeitskriteriums
für die Beurteilung von Freizeichnungen in
den AGB Banken 47
g) Effizienz einer Freizeichnung im Sinne einer
ökonomischen Betrachtung 47
aa) Grundannahmen der ÖAR 48
bb) Wesentliche theoretische Ansätze 51
(1) Deliktische Schäden in gesamtwirt¬
schaftlicher Betrachtung 52
(2) Konkurrierende Inanspruchnahme
von Ressourcen 53
(3) ÖAR unter besonderer Berücksichtigung
des Vertragsrechts 55
cc) Anforderungen an das Recht als
Konsequenzen der Theorie 57
dd) Kritik an der ÖAR 59
IV
ec) Verwertbarkeit der ÖAR für die Inhalts¬
kontrolle von Freizeichmingsklauseln 62
(1) Zulässigkeit einer Berücksichtigung öko¬
nomischer Kriterien im Vertragsrecht 62
(2) Vertragsrechtliche Mittel zur Verwirk¬
lichung marktrationaler Verträge 63
(3) Privatautonomer Ausgleich vertragsrecht¬
licher Defizite 65
(4) Folgerungen für die Berücksichtigungs¬
fähigkeit des Effizienzkriteriums bei der
Inhaltskontrolle 66
S. Zusammenfassung der Zulässigkeitskriterien bei
Freizeichnungen von der Haftung für leichte
Fahrlässigkeit 68
a) Spezielle Klauselverbote 68
b) Ableitung von Freizeichnungsverboten
aus § 9 Abs. 2 AGBG 68
c) Zusammenfassende Betrachtung der gem.
§ 9 Abs. 1 AGBG für Freizeichnungsklauseln
in Banken AGB relevanten Prüfungskriterien 69
ZWEITER TEIL
Die einzelnen Freizeichnungsklauseln der AGB Banken
in der Fassung 1986 72
1. Kapitel: Schuldformbezogene Freizeichnungsklauseln 72
§ 4 Nr. 1 Abs. 3 AGB Banken 72
! 5 Nr. 4 Abs. 3 Sätze 2 und 3 AGB Banken 75
I. Entwicklung und Meinungsstand 75
II. Rechtsbeziehungen im Überweisungsverkehr 76
III. Erscheinungsformen in der Praxis 78
IV. Beurteilung des Klauselinhalts 78
V
1. Sorgfaltspflicht der Bank bei Ausführung der
Kundenweisung 79
a) Prüfungspflicht aus § 154 AO? 80
b) Prüfungspflicht aus Vertrag 82
aa) Beleggebundener Überweisungsverkehr 82
bb) Belegloser Oberweisungsverkehr 83
2. Risikoabwälzung in Nr. 4 Abs. 3 Satz 2 86
3. Freizeichnung von der Haftung für leichte Fahr¬
lässigkeit gem. Satz 3, 2. Halbsatz 87
V. Zusammenfassung 88
§ 6 Nr. 5 AGB Banken 89
I. Die Regelung in Nr. 5 Abs. 1 AGB Banken 89
1. Anwendungsbereich 89
2. Regelungsinhalt 90
a) Bestehen und Inhalt einer Prüfungspflicht 91
b) Zulässigkeit der Freizeichnung 92
II. Die Regelung in Nr. S Abs. 3 AGB Banken 93
III. Zusammenfassung 93
§ 7 Nr. 7 Satz 1, Satz 2 Halbsatz 1 AGB Banken 93
I. Hinweispflicht 95
II. Freizeichnung gem. Satz 2 Halbsatz 1 96
III. Zusammenfassung 97
§ 8 Nr. 10 AGB Banken 97
I. Inhalt der Regelung 98
II. Rechtsgrundlagen für Auskunftserteilung und Haftung 100
1. Vertragliche oder vertragsähnliche Haftungs¬
grundlagen 100
2. Deliktische Haftungsgrundlagen 104
3. Stellungnahme 106
VI
4. Besonderheiten der einzelnen Auskunfts¬
konstellationen 109
a) Bankauskünfte an eigene Kunden 109
b) Bankauskünfte an andere Banken für deren
eigene Zwecke 109
c) Bankauskünfte an andere Banken für Zwecke
von deren Kunden 110
aa) Ansprüche gegen die Hausbank 110
bb) Ansprüche des Dritten gegen die
Auskunftsbank 111
(1) Auskunftsvertrag zwischen dem Dritten
und der Auskunftsbank 112
(2) Vertraglicher Drittschutz 112
III. Die Freizeichnungsklauseln in Nr. 10 114
1. Haftungsausschluß für leichte Fahrlässigkeit bei
der Erteilung von Auskünften und Ratschlägen
gem. Nr. 10 Abs. 2 Sau 3 und Nr. 10 Abs. 3
Halbsatz 1 AGB Banken 114
a) Freizeichnungsverbot für leichte Fahrlässigkeit
wegen unzulässiger Einschränkung vertrags¬
wesentlicher Pflichten 115
b) Freizeichnungsverbot für leichte Fahrlässigkeit
gem. §9 Abs. 1 AGBG 116
c) Freizeichnungsverbot bei Annahme nicht
vertraglicher Auskunftskontakte 117
2. Haftungsausschluß für leicht fahrlässig unterlassene
Auskunft oder Beratung 119
a) Unterlassen i.S.d. Nr. 10 Abs. 2 Satz 3,
Abs. 3 Halbsau 1 119
b) Unterlassen bei vertragswesentlicher Auskunfts¬
oder Beratungspflicht i.S.d. Nr. 10 Abs. 3
Halbsatz 2 120
IV. Zusammenfassung 120
VII
§ 9 Nr. 24 AGB Banken 121
I. Nr. 24 Abs. 1 Sätze 2 und 3 i.V.m. Abs. 3 122
H. Die Regelung in Nr. 24 Abs. 2 Satz 2 i.V.m. Abs. 3 122
III. Zusammenfassung 123
§ 10 Nr. 25 Abs. 2 AGB Banken 123
§ 11 Nr. 31 Abs. 1 AGB Banken 123
I. Kommissionsgeschäfte 124
II. Sonstige Börsenaufträge 124
III. Zusammenfassung 12S
§ 12 Nr. 39 Abs. 2 AGB Banken 12S
§ 13 Nr. 40 AGB Banken 127
I. Die Regelung in Nr. 40 Abs. 1 127
II. Die Regelung in Nr. 40 Abs. 2 128
III. Zusammenfassung 129
§ 14 Nr. 42 Abs. 4 AGB Banken 129
§ 15 Nr. 45 AGB Banken 131
2. Kapitel: Modifikationen des Pflichtenumfangs 133
§ 16 Nr. 1 Abs. 1 AGB Banken 133
3. Kapitel: Haftungsbegrenzung 134
§ 17 Nr. 7 Satz 2 Halbsatz 2 AGB Banken 134
4. Kapitel: Personenbezogene Freizeichnungsklauseln 135
§ 18 Nr. 25 Abs. 1 AGB Banken 136
§ 19 Nr. 9 AGB Banken 137
I. Anwendbarkeit der Subsütutionsregelung in
§ 664 BGB auf Bankverträge 138
1. Analoge Anwendbarkeit des § 664 BGB
auf entgeltliche Geschäftsbesorgungen
gem. § 675 BGB 139
2. Norminhalt und Normzweck des § 664 BGB 140
VIII
a) Substitutionsformen 141
b) Rechtsnatur und Rechtswirkungen der
gestatteten Substitution 141
aa) Abgrenzung von der Schuldübemahme 141
bb) Abgrenzung von der bloßen Weiterleitung
von Aufträgen 142
cc) Abgrenzung von der Zuziehung eines
Erfüllungsgehilfen 142
(1) Substitution als Vollübertragung 143
(2) Weisungsgebundenheit als Ab¬
grenzungskriterium zwischen Substitut
und Erfüllungsgehilfe 144
(3) Substitution als Übertragung zur eigenen
Verantwortung eines weisungsunab¬
hängigen Dritten 146
(4) Ergebnis 148
c) ratio legis der Haftungserleichterung in § 664
Abs. 1 Satz 2 BGB 148
aa) Unentgeltlichkeit 149
bb) Weisungs und Kontrollfreiheit des Dritten 150
cc) Gestattung 150
dd) Höchstpersönlichkeit 152
II. Die Substitutionsregelung in Nr. 9 AGB Banken und
ihre Vereinbarkeit mit dem AGBG 152
1. Transparenzgebot 153
2. Nr. 9 als überraschende Klausel im Sinne
des § 3 AGBG? 153
3. Überprüfbarkeit der Klausel gem. § 8 AGBG 153
4. Inhaltskontrolle 154
a) Verstoß gegen § 11 Nr. 7 AGBG 154
b) Verstoß gegen § 11 Nr. 13 AGBG 156
f
__ IX
c) Verstoß gegen § 10 Nr. 3 AGBG 156
d) Verstoß gegen § 10 Nr. 4 AGBG 157
e) Verstoß gegen § 9 AGBG 157
aa) Unangemessene Benachteiligung des
Kunden durch Nr. 9 Satz 1 AGB Banken 158
(1) Einschränkung der zulässigen
Substitutionsformen 158
(2) Formularmäßige Gestattungsvereinbarung 159
bb) Unangemessene Benachteiligung des Kunden
durch Nr. 9 Satz 3 160
III. Zusammenfassung 161
§ 20 Nr. 36 Abs. 1 AGB Banken 162
I. Norminhalt 162
II. Beurteilung der Haftungsregelung 163
III. Ergebnis 164
5. Kapitel: Verschiebung von Risikosphären 165
§ 21 Nr. 8 Abs. 1 AGB Banken 166
I. Inhalt der Regelung 166
II. Inhaltskontrolle 167
in. Ergebnis 168
§ 22 Nr. 23 AGB Banken 168
I. Eintritt der Geschäftsunfähigkeit beim Kunden 169
1. Entwicklung der Rechtsprechung 169
2. Beurteilung des Klauselinhalts 169
II. Eintritt der Geschäftsunfähigkeit beim
Vertreter des Kunden 172
III. Zusammenfassung 173
§ 23 Nr. 24 Abs. 2 Satz 1 (i.V.m. Abs. 3) AGB Banken 173
X
DRITTER TEIL 176
§24 Allgemeine Haftungsklausel 177
I. Die Neuregelung der Bankenhaftung in
Nr. 3 Abs. 1 AGB Banken 178
II. Haftung für weitergeleitete Aufträge
gem. Nr. 3 Abs. 2 AGB Banken 180
HI. Haftung für Zufallsschäden gem.
Nr. 3 Abs. 3 AGB Banken 182
IV. Zusammenfassung 183
§ 25 Die Neuregelung der Bankauskunft in Nr. 2
und Nr. 3 Abs. 2 Satz 2 AGB Banken 183
§ 26 Die Neuregelung der Verfügungsberechtigung
nach dem Tod des Kunden 186
§ 27 Die Festlegung von Mitwirkungspflichten des
Kunden in Nr. 11 AGB Banken 187
I. Die Mitteilungspflicht des Kunden nach
Nr. 11 Abs. 1 AGB Banken 188
II. Die Sorgfaltspflicht des Kunden bei Auftrags¬
erteilung nach Nr. 11 Abs. 2 AGB Banken 189
III. Die Hinweispflicht des Kunden nach
Nr. 11 Abs. 3 AGB Banken 190
IV. Angemessenheit der pflichtenbegründenden
Klauseln der Nr. 11 Abs. 1 3 AGB Banken 191
V. Zusammenfassung 192
ZUSAMMENFASSUNG 193
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