Verschmelzung und Einbringung: Unternehmensübertragung auf verbandsrechtlicher Grundlage im österreichischen und deutschen Gesellschafts-, Bilanz- und Ertragsteuerrecht der Kapitalgesellschaften
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Wien
Manz [u.a.]
1993
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| Series: | Rechtsordnung und Steuerwesen
18 |
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XXXIX, 714 S. |
| ISBN: | 3214062506 3504642173 |
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INHALTSUEBERSICHT
SEITE
GELEITWORT DES HERAUSGEBERS. VH
VORWORT . EC
INHALTSVERZEICHNIS. XIII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS.XXXI
VERZEICHNIS DES ABGEKUERZT ZITIERTEN SCHRIFTTUMS.XXXVII
EINLEITUNG
I. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG. 1
II. EINFUEHRUNG IN DIE PROBLEMATIK UND GANG DER UNTERSUCHUNG. 10
ERSTER TEIL: ORGANISATIONSRECHT
1. ABSCHNITT: KONZENTRATIONSVERSCHMELZUNG
I. STRUKTURMERKMALE UND FUNKTION. 21
II. HISTORISCHE ENTWICKLUNG. 33
2. ABSCHNITT: EINBRINGUNG VON UNTERNEHMEN
I. BEGRIFFSMERKMALE UND FUNKTION. 61
II. UNTERNEHMENSEINBRINGUNG UND VERSCHMELZUNGSRECHT. 72
3. ABSCHNITT: SCHUTZ DER MITGLIEDSCHAFT
I. STRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG . 77
II. INFORMATIONSRECHTE DER GESELLSCHAFTER UND VERSCHMELZUNGSPRUEFUNG . .
140
III. UNTERNEHMENSKONZENTRATION UND NACHPRUEFUNG DES UMTAUSCH
VERHAELTNISSES . 167
IV. UNTEMEHMENSKONZENTRATION UND UNTERNEHMENSBEWERTUNG. 184
ZWEITER TEIL: KAPITAL UND GEWINN
1. ABSCHNITT: DIE BILANZIERUNG VON SACHEINLAGEN
I. FUNKTIONEN DES JAHRESABSCHLUSSES UND EINLAGENBILANZIERUNG. 213
II. SACHEINLAGE UND ANSCHAFFUNGSWERTPRINZIP. 228
III. SACHEINLAGEN UND STILLE RESERVEN. 249
TV. SACHEINLAGE UND FIRMENWERT. 300
V. SACHEINLAGEN OHNE ANTEILSGEWAEHRUNG. 336
XI
BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN
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INHALTSUEBERSICHT
SEITE
2. ABSCHNITT: SACHEINLAGEBEWERTUNG BEI UMGRIINDUNGEN
I. DIFFERENZBETRAEGE IN DER BILANZ DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT .
366
II. DIE VERSCHMELZUNGSRECHTLICHE BUCHWERTVERKNUEPFUNG . 397
III. DIE SONDERBEWERTUNGSBESTIMMUNGEN DER REFORMENTWUERFE. 426
3. ABSCHNITT: NICHTVERBANDSRECHTLICHE GEGENLEISTUNGEN
I. BARE ZUZAHLUNGEN. 434
II. ABFINDUNG MIT EIGENEN ANTEILEN. 439
III. BILANZIERUNG BEI DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT . 447
4. ABSCHNITT: STEUEMEUTRALITAET VON UMGRUENDUNGEN IM SYSTEM DES
ERTRAGSTEUERRECHTS
I. VOM VERAEUSSERUNGSTATBESTAND ZUM NICHTBESTEUERUNGSWUERDIGEN VORGANG 451
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND BARE ZUZAHLUNGEN. 486
III. GEWINNREALISIERENDE UMGRUENDUNGEN . 501
DRITTER TEIL: UMSTRUKTURIERUNG IM KONZERN
1. ABSCHNITT: KONZERNVERSCHMELZUNG DURCH AUFNAHME DER
UNTERGESELLS CHAF T
I. ORGANISATIONSRECHT DER KONZEMVERSCHMELZUNG. 511
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND KAPITALSCHUTZ. 522
III. KONZEMVERSCHMELZUNG DURCH UEBERTRAGENDE UMWANDLUNG. 531
IV. VERSCHMELZUNGSDIFFERENZBETRAEGE. 548
V. ERTRAGSTEUERRECHT . 576
2. ABSCHNITT: KONZEMVERSCHMELZUNG DURCH AUFNAHME DER OBERGESELLSCHAFT
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN. 596
II. DIE ANTEILE AN DER UEBERNEHMENDEN UNTERGESELLSCHAFT . 606
III. BILANZ- UND ERTRAGSTEUERRECHT. 643
3. ABSCHNITT: VERSCHMELZUNG VON SCHWESTERGESELLSCHAFTEN
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN. 651
II. BILANZ- UND ERTRAGSTEUERRECHT. 666
4. ABSCHNITT: AUSGLIEDEMDE EINBRINGUNG
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN. 678
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND UMWANDLUNGSSTEUERRECHT. 682
VERZEICHNIS DER FALL- UND BILANZIERUNGSBEISPIELE. 697
ENTSCHEIDUNGSREGISTER. 699
STICHWORTVERZEICHNIS. 707
XII
INHALTSVERZEI CHNIS
SEITE
GELEITWORT DES HERAUSGEBERS. VUE
VORWORT . IX
INHALTSUEBERSICHT. XI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS.XXXI
VERZEICHNIS DES ABGEKUERZT ZITIERTEN SCHRIFTTUMS.XXXVH
EINLEITUNG
I. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG
1. UNTEMEHMENSUEBERTRAGUNG UND VERBANDSRECHT. 1
A) UNTERNEHMEN UND UNTERNEHMENSTRAEGER. 1
B) VERBANDSRECHTLICHE GRUNDLAGE VON VERSCHMELZUNG UND EINBRINGUNG 2
C) FUNKTIONEN VON VERSCHMELZUNG UND EINBRINGUNG. 3
D) BEGRIFF DER YYUMGRUENDUNG" UND YYUMWANDLUNG" (IM WEITEREN SINNE) . 5
2. STEUERRECHT . 5
A) SUBJEKTSTEUERPRINZIP UND UMWANDLUNGSSTEUERRECHT . 5
B) SYSTEMATISCHE ZUSAMMENHAENGE. 6
3. THEMENABGRENZUNG. 8
II. EINFUEHRUNG IN DIE PROBLEMATIK UND GANG DER UNTERSUCHUNG
1. ABGRENZUNG VON KAPITAL UND GEWINN UND TRENNUNGSPRINZIP . 10
2. ZIVILRECHT UND STEUERRECHT. 14
3. RECHTSPOLITISCHE DIMENSION. 15
4. UNTERSUCHTE FRAGEN IM UEBERBLICK. 18
ERSTER TEIL: ORGANISATIONSRECHT
ERSTER ABSCHNITT: KONZENTRATIONSVERSCHMELZUNG
I. STRUKTURMERKMALE UND FUNKTION
1. KONZENTRATIONS VERSCHMELZUNG IMD KONZEMVERSCHMELZUNG. 21
2. EXTERNES WACHSTUM VON UNTERNEHMEN. 22
A) BEGRIFF, UNTEMEHMENSINTEME INTERESSENKONFLIKTE. 22
BJ RECHTSFORMEN ZUR VERWIRKLICHUNG EXTERNEN WACHSTUMS. 24
3. FUSIONSSTRATEGIEN. 25
A) HORIZONTALES WACHSTUM. 25
B) VERTIKALE FUSIONSSTRATEGIEN. 26
C) KONGLOMERATE FUSIONSSTRATEGIEN. 27
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
4. VERSCHMELZUNG ALS UNTEMEHMENSUEBERTRAGUNG. 27
5. DIE GESETZLICHEN YYWESENSELEMENTE'' DER VERSCHMELZUNG. 28
A) GESAMTRECHTSNACHFOLGE, LIQUIDATIONSLOSE VOLLBEENDIGUNG, ANTEILS
ABFINDUNG . 28
B) GESELLSCHAFTS- UND STEUERRECHT DER VERSCHMELZUNG ALS KEIMZELLE
DES GESELLSCHAFTS- UND STEUERRECHTS DER UMGRUENDUNGEN
(UMWANDLUNGEN). 29
C) ZUR ANALOGIEFAEHIGKEIT DES VERSCHMELZUNGSRECHTS. 31
D) RECHTSPOLITISCHE BEDEUTUNG. 33
N. HISTORISCHE ENTWICKLUNG
1. LIQUIDATIONSAUSSCHLUSS. 33
A) FUSIONEN AUF VERTRAGLICHER GRUNDLAGE VOR DEM AHGB. 33
B) DIE FUSION NACH ART. 247 AHGB ALS AUFLOESUNG OHNE LIQUIDATION 34
C) VERSCHMELZUNG MIT UND OHNE LIQUIDATION NACH §§ 305, 306 DHGB 39
D) VERSCHMELZUNG UNTER VOLLBEENDIGUNG GEMAESS § 219 AKTG 1937 . . 40
2. GESAMTRECHTSNACHFOLGE. 41
A) UMGRUENDUNGSERLEICHTERUNG UND GLAEUBIGERSCHUTZ. 41
B) ZEITPUNKT DES VERMOEGENSUEBERGANGES. 44
3. ANTEILSGEWAEHRUNG. 46
A) KAPITALAUFBRINGUNG UND KAPITALERHALTUNG. 46
B) UNTERBLEIBEN DER KAPITALERHOEHUNG NACH §§ 238 ABS 2 AKTG 1937,
344 ABS 1 DAKTG, 23 ABS 1 DKAPERHG. 46
C) DIE YYFUSION GEGEN GELD" UNTER DER GELTUNG DES AHGB. 47
D) DIE REFORMDISKUSSION VOR DEM AKTG 1937 49
E) DAS KONZEPT DES AKTG 1937: GESELLSCHAFTERSCHUTZ ALS RATIO DES AN-
TEILSGEWAEHRUNGSERFORDEMISSES. 53
F) GRENZEN DES ANTEILSGEWAEHRUNGSERFORDERNISSES. 55
4. UEBERBLICK UEBER DIE ENTWICKLUNG DES OESTERREICHISCHEN VERSCHMEL
ZUNGSRECHTES . 56
A) AHGB, § 96 GMBHG, EINFUEHRUNG DES DAKTG 1937 . 56
B) AKTG 1965, GESRAEG 1992 . 57
5. UEBERBLICK UEBER DIE ENTWICKLUNG DES DEUTSCHEN VERSCHMELZUNGS
RECHTES NACH DEM DAKTG 1937 . 58
A) DAKTG 1965, DKAPERHG. 58
B) VERSCHMELZUNGSRICHTLINIE-GESETZ. 59
6. DIE VERSCHMELZUNG IM DEUTSCHEN ENTWURF FUER EIN GESETZ ZUR BEREINI
GUNG DES UMWANDLUNGSRECHTS. 60
ZWEITEI ABSCHNITT: EINBRINGUNG VON UNTERNEHMEN
I. BEGRIFFSMERKMALE UND FUNKTION
1. DIE FUSIONSAEHNLICHE EINBRINGUNG. 61
A) UNTEMEHMENSKONZENTRATION. 61
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
B) ERSATZ FUER FEHLENDE VERSCHMELZUNGSFORMEN. 62
2. DIE AUSGLIEDEMDE EINBRINGUNG. 63
A) KONZEMUMSTRUKTURIERUNG . 63
B) VERTIKALE TEILUNG VON UNTERNEHMEN. 64
C) VERAEUSSERUNG VON UNTEMEHMENSTEILEN. 65
D) HOLDINGKONSTRUKTIONEN. 65
E) ERSATZ FUER FEHLENDE GESETZLICHE UMWANDLUNGSTYPEN. 66
F) ERSATZ FUER FEHLENDE GESETZLICHE SPALTUNGSTYPEN . 66
3. ZUR BEGRIFFSBILDUNG. 68
4. EINBRINGUNG ALS SACHGRUENDUNG, SACHKAPITALERHOEHUNG ODER SACHEIN
LAGE OHNE ANTEILSGEWAEHRUNG. 69
5. DIE SPALTUNG ALS GESETZLICHER UMGRUENDUNGS(UMWANDLUNGS)TYP . 70
A) DISKUSSIONSENTWURF FUER EIN GESETZ ZUR BEREINIGUNG DES UMWAND
LUNGSRECHTS . 70
B) GESETZ UEBER DIE SPALTUNG DER VON DER TREUHANDANSTALT VERWALTETEN
UNTERNEHMEN . 71
C) DAS OESTERREICHISCHE SPALTUNGSGESETZ. 72
II. UNTEMEHMENSEINBRINGUNG UND VERSCHMELZUNGSRECHT
1. FUSIONSAEHNLICHE EINBRINGUNG. 72
2. AUSGLIEDEMDE EINBRINGUNG. 76
DRITTER ABSCHNITT: SCHUTZ DER MITGLIEDSCHAFT
I. STRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG
1. VERSCHMELZUNGSTYPISCHE RISIKEN UND EINGRIFFE. 77
A) VOM GLAEUBIGERSCHUTZ ZUM GESELLSCHAFTERSCHUTZ. 77
B| AENDERUNG DES INVESTMENTS . 78
C) EINGRIFFE IN DIE RECHTLICHE STRUKTUR DER MITGLIEDSCHAFT . 79
D) BEEINTRAECHTIGUNG DES WERTES DER MITGLIEDSCHAFT ALS FOLGE EINES
UNANGEMESSENEN UMTAUSCHVERHAELTNISSES . 80
2. MEHRHEITSPRINZIP UND MINDERHEITENSCHUTZ. 80
3. MEHRHEITSFESTE POSITIONEN. 82
A) GELTENDES RECHT. 82
B) DUMWGE. 85
4. AUSTRITTS- UND ABFINDUNGSRECHTE. 90
A] GELTENDES RECHT. 90
B) DUMWGE. 91
5. EINBRINGUNGSTYPISCHE RISIKEN UND EINGRIFFE. 92
A) VERWAESSERUNG DES BETEILIGUNGSWERTES UND WERTKONTROLLE. 92
B) MINDERUNG DES STIMMRECHTSANTEILS. 93
C) MEDIATISIERUNG DER HERRSCHAFTSRECHTE DURCH KONZEMBILDUNG . 93
XV
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
6. KONZEMBILDUNGS- UND KONZEMSTRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ DER
GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG. 98
A) ZUM YYHOLZMUELLER"-URTEIL DES BGH . 98
B) GESAMTANALOGIE AUFGRUND DER GESETZLICHEN STRUKTURAENDERUNGSKOM-
PETENZEN DER HAUPTVERSAMMLUNG. 100
C) EXKURS: AUFSICHTSRATSKOMPETENZEN NACH §§ 95 ABS 5 AKTG, 30J
ABS 5 GMBHG. 109
D) UMSTRUKTURIERUNGEN AUF UNTEREN KONZERNEBENEN. 110
E) GMBH-RECHT. 112.
7. SPALTUNGSBEGRIFF DES DUMWGE UND STRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ 112
A) NICHT-UNTERNEHMERISCHE EINHEITEN ALS ABSPALTBARE VERMOEGENSTEI
LE, BETEILIGUNGSEINBRINGUNG. 112
B) PARTIELLE GESAMTRECHTSNACHFOLGE UND VERTRAGSVERHAELTNISSE. 114
CJ ANTITHESE: SPALTUNG ALS VERBANDSRECHTLICHE UNTEMEHMENSUEBER-
TRAGUNG. 112
8. SACHKONTROLLE STRUKTURAENDEMDER MEHRHEITSBESCHLUESSE. 119
A) BESCHLUSSMEHRHEITEN BEI VERSCHMELZUNG UND FUSIONSAEHNLICHER
EINBRINGUNG . 119
B) YYSACHLICHE RECHTFERTIGUNG" VON MEHRHEITSBESCHLUESSEN UND BEZUGS
RECHTSAUSSCHLUSS BEI DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT. 121
C) KONTROLLINTENSITAET: YYERFORDERLICHKEIT" UND YYVERHAELTNISMAESSIGKEIT"
ODER BLOSSE YYVERTRETBARKEITSKONTROLLE". 124
D) UNTEMEHMENSKONZENTRATION ALS STRUKTURAENDERUNG OHNE SACH
KONTROLLE . 130
9. KONZEMEINGANGSKONTROLLE BEI VERSCHMELZUNG UND EINBRINGUNG . 137
N. INFORMATIONSRECHTE DER GESELLSCHAFTER UND VERSCHMELZUNGSPRUEFUNG
1. UNTEMEHMENSUEBERTRAGUNG UND PREISBILDUNG. 140
2. ZUM OESTERREICHISCHEN VERSCHMELZUNGSRECHT. 143
3. DIE DEUTSCHE AKTIENRECHTSREFORM 1965 . 144
4. VERSCHMELZUNGSPRUEFUNG UND VERSCHMELZUNGSBERICHT NACH DEM
VERSCHMELZUNGSRICHTLINIE-GESETZ. 145
5. INFORMATIONSRECHTE UND PRUEFUNG NACH DEM DUMWGE UND DEM
SPALTGE. 154
A) VERSCHMELZUNG NACH DEM DUMWGE. 154
B) SPALTUNG NACH DEM DUMWGE. 155
C) SPALTGE. 156
M. UNTEMEHMENSKONZENTRATION UND NACHPRUEFUNG DES UMTAUSCHVER
HAELTNISSES
1. VERSCHMELZUNGSVERTRAG UND PREISBILDUNG. 157
A) SYNALLAGMATISCHES RECHTSGESCHAEFT, VERTRAG ZUGUNSTEN DRITTER . . . 157
B) VERPFLICHTUNGSGESCHAEFT UND ORGANISATIONSAKT. 159
C) DAS UMTAUSCHVERHAELTNIS ALS ERGEBNIS EINES PREISBILDUNGSPROZESSES 160
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
2. PRIVATAUTONOME GESTALTUNG VERSUS RICHTERLICHE AEQUIVALENZPRUEFUNG . .
163
3. KONZEMVERSCHMELZUNG UND ANGEMESSENHEITSKONTROLLE. 166
A) STELLUNGNAHMEN IM SCHRIFTTUM VOR DEM VERSCHMELZUNGSRICHTLINIE-
GESETZ . 166
B) ZUM YYHOESCH"-URTEIL DES BGH. 170
C| KONZEMRECHTLICHE VORSCHRIFTEN ALS VORBILD DES § 352C DAKTG? . . . 171
4. DIE RICHTERLICHE VERBESSERUNG DES UMTAUSCHVERHAELTNISSES ALS EINGRIFF
IN DIE PRIVATAUTONOMIE DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT UND IHRER
GESELLSCHAFTER. 172
5. DIE ANALOGE ANWENDUNG DER §§ 352C DAKTG, 31A DKAPERHG AUF DIE FU
SIONSAEHNLICHE EINBRINGUNG . 175
6. DIE VERBESSERUNG DES UMTAUSCHVERHAELTNISSES NACH § 15 DUMWGE . . 180
A) VERSCHMELZUNG. 180
B) SPALTUNG. 181
IV. UNTEMEHMENSKONZENTRATION UND UNTEMEHMENSBEWERTIING
1. AUFGABENADAEQUANZ DER UNTERNEHMENSBEWERTUNG. 184
A) DIE ERMITTLUNG EINES YYOBJEKTIVIERTEN WERTES" DURCH DEN NEUTRALEN
GUTACHTER. 184
B) ERMITTLUNG DES ENTSCHEIDUNGSWERTES DURCH DEN GUTACHTER ALS BERATER
185
C) ANLAESSE ZUR UNTERNEHMENSBEWERTUNG. 186
D) NORMATIVE KRITERIEN (YYAUFGABENADAEQUANZ") DER UNTEMEHMENS-
BEWERTUNG. 186
2. DIE ZWEIFACHE BEDEUTUNG DES UNTEMEHMENSWERTES BEI DER KORREKTUR
DES UMTAUSCHVERHAELTNISSES GEMAESS §§ 352C DAKTG, 31A DKAPERHG . . 189
3. BEWERTUNGSMETHODE . 191
A) PROGNOSEORIENTIERTE ERTRAGSWERTMETHODE. 191
B) VERSCHMELZUNGSRECHTLICHE AUSGLEICHSZUZAHLUNGEN ALS ABGELTUNG
DES (TEILWEISE VORENTHALTENEN) ANTEILS AN DEN ZUKUNFTSERTRAEGEN
DER VEREINIGTEN UNTERNEHMEN. 193
C) ZUR BEDEUTUNG DES SUBSTANZWERTES, UEBERGEWINNMETHODE . 197
D) BOERSENKURSE . 200
E) VERBUND(SYNERGIE)EFFEKTE. 202
F) GRENZEN DER ERTRAGSWERTMETHODE UND FOLGERUNGEN FUER DIE GERICHT
LICHE NACHPRUEFUNG DES UMTAUSCHVERHAELTNISSES. 208
AUSBLICK. 211
ZWEITER TEIL: KAPITAL UND GEWINN
ERSTER ABSCHNITT: DIE BILANZIERUNG VON SACHEINLAGEN
I. FUNKTIONEN DES JAHRESABSCHLUSSES UND EINLAGENBILANZIERUNG
1. DIE VERBINDUNG ZUM GESELLSCHAFTSRECHT UND ERTRAGSTEUERRECHT
. 213
A) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE ZWECKSETZUNGEN DES BILANZRECHTES. 213
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
B) TELEOLOGISCH-SYSTEMATISCHE GEMEINSAMKEITEN MIT DEM
ERTRAGSTEUERRECHT. 215
C) STATISCHE KONZEPTION DER YYBILANZ IM RECHTSSINNE" UND ERFOLGSER
MITTLUNGSFUNKTION . 216
2. DER JAHRESABSCHLUSS IM DIENSTE DES GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN PRINZIPS
DER ABGRENZUNG VON KAPITAL UND GEWINN. 221
A) EINLAGENBILANZIERUNG IM SPANNUNGSVERHAELTNIS ZWISCHEN ERFOLGSER
MITTLUNG UND KAPITALAUFBRINGUNG/-ERHALTUNG. 221
B) DARSTELLUNG DER FINANZLAGE; AUSSENFINANZIERUNG UND INNENFINANZIE
RUNG . 222
C) GEMEINSAMKEITEN MIT DEM STEUERRECHTLICHEN TRENNUNGSPRINZIP 223
3. GRUNDFRAGEN DER EINLAGENBILANZIERUNG. 224
A) SACHEINLAGEWERT UND REALE KAPITALAUFBRINGUNG. 224
B) SACHEINLAGEBEWERTUNG UND KAPITALBINDUNG . 225
II. SACHEINLAGE UND ANSCHAFFUNGSWERTPRINZIP
1. AUSGLIEDEMDE EINBRINGUNG: ORIGINAERE BEWERTUNG MIT DEM ZEITWERT . 228
A) DIE LEHRE BALLERSTEDTS. 228
B) FEHLEN EINES ANSCHAFFUNGSGESCHAEFTES MANGELS INTERESSENGEGENSATZES 230
2. FUSIONSAEHNLICHE EINBRINGUNG: BEWERTUNG ZU ANSCHAFFUNGSKOSTEN . . .
233
A) DIE SACHEINLAGE ALS BILANZRECHTLICHER TAUSCH
(ANSCHAFFUNGSGESCHAEFT) . 233
B) VERSCHMELZUNGS-(EINBRINGUNGS)MEHRWERT UND FESTSETZUNG EINES
HOEHEREN GESAMTAUSGABEBETRAGES. 238
C) ERMITTLUNG UND AUFTEILUNG DER ANSCHAFFUNGSKOSTEN. 241
D) ANSCHAFFUNGSWERT- UND REALISATIONSPRINZIP. 242
E) KRITIK DER YYEINHEITSLOESUNGEN": BFH-TAUSCHGUTACHTEN, LUCKEY, EN-
DRES
. 245
F) AUSBLICK: ZUR AKTIVIERUNG EINES EINGELEGTEN FIRMENWERTES . 248
III. SACHEINLAGEN UND STILLE RESERVEN
1. DIE PROBLEMATIK DER STILLEN RESERVEN IM ALLGEMEINEN UND BEI DER
ANFANGSBEWERTUNG IM BESONDEREN. 249
A) MEINUNGSSTAND. 249
B) BEEINTRAECHTIGUNG DER AUSSAGEKRAFT DES JAHRESABSCHLUSSES DURCH STIL
LE RESERVENBILDUNG. 251
C) STILLE RESERVENBILDUNG IN DER HISTORISCHEN ENTWICKLUNG DER BEWER
TUNGSBESTIMMUNGEN . 253
D) AUSWEIS VON SCHEINGEWINNEN ALS FOLGE DER UNTERBEWERTUNG VON
EINLAGEN . 259
2. DIE UNZULAESSIGKEIT DER UNTERBEWERTUNG VON SACHEINLAGEN ALS FOLGE
DER AKTIENRECHTLICHEN KAPITALBINDUNG. 260
A) DIE THESEN BALLERSTEDTS: DIE VERPFLICHTUNG DER GRUENDER ZUR ZUTREF
FENDEN BEWERTUNG; DIE BINDUNG DES SACHEINLAGENAGIOS IN DER GE
SETZLICHEN RUECKLAGE. 260
XVNI
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
B) ABLEHNUNG DER DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN GESELLSCHAFTSVERTRAEGEN
VON PERSONENGESELLSCHAFTEN UND VERBANDSSATZUNGEN. 261
C) ABLEHNUNG DER VERPFLICHTUNG DER GRUENDER ZUR ZUTREFFENDEN BEWER
TUNG . 262
D) ABGRENZUNG VON KAPITAL UND GEWINN DURCH BINDUNG DES AUFGELDS
IN DER GESETZLICHEN RUECKLAGE . 264
E) KOSTEN DER AKTIENAUSGABE. 268
3. FESTSETZUNG EINES HOEHEREN AUSGABEBETRAGES. 269
A) KEINE VERPFLICHTUNG DER GRUENDER ZUR FESTSETZUNG EINES HOEHEREN
AUSGABEBETRAGES NACH DEM WERT DER SACHEINLAGE. 269
B) DIE UNTERSCHIEDLICHEN FUNKTIONEN DER FESTSETZUNG EINES AUFGELDES
BEI DER BAREINLAGE UND DER SACHEINLAGE. 271
C) ZUR VERMEIDUNG VON VERMOEGENSVERSCHIEBUNGEN BEI EINBRINGUNGEN 272
D) HAFTUNGSBEGRENZENDE FUNKTION DER FESTSETZUNG EINES HOEHEREN AUS
GABEBETRAGES BEI DER SACHEINLAGE. 273
4. ORIGINAERE BEWERTUNG VON SACHEINLAGEN ZUM TAGESWERT ODER ZUM
NIEDRIGEREN YYUNTEMEHMENSBEZOGENEN NUTZUNGSWERT" (§ 202 HGB) . . 274
A) DER TAGESWERT ALS GRUNDSAETZLICH OBJEKTIVER WERT. 274
B) GOING CONCEM - BEWERTUNG UND UNTEMEHMENSBEZOGENER NUTZUNGSWERT 279
C) HANDELSRECHTLICHES UND STEUERRECHTLICHES TRENNUNGSPRINZIP ALS
GRUND UND MASSSTAB DER EINLAGENNEUTRALISIERUNG. 280
D) UNANWENDBARKEIT DES § 6 Z 14 LIT B ESTG IM FALLE DER AUSGLIEDEM-
DEN EINBRINGUNG. 286
5. SACHEINLAGENAGIO UND UNGEBUNDENE KAPITALRUECKLAGE. 286
A) ZUR EIGENKAPITALGLIEDERUNG GEMAESS §§ 229 ABS 2 HGB, 272 ABS 2
DHGB. 286
B) SACHEINLAGENBEWERTUNG UND GENERALNORMEN (§§ 195, 222 ABS 2
HGB, 264 ABS 2 DHGB |. 287
C) ANDERE ZUZAHLUNGEN NACH § 272 ABS 2 NR 4 DHGB. 289
D) KEIN WAHLRECHT ZWISCHEN YYANDEREN ZUZAHLUNGEN" IN DAS EIGEN
KAPITAL UND GEWILLKUERTEN ERFOLGSBEITRAEGEN. 291
E) RECHTSPOLITISCHE EINWAENDE GEGEN DIE GEBUNDENE KAPITALRUECKLAGE
BEI DER GMBH. 296
F) BINDUNG DES AUFGELDES UND SCHUETT-AUS-HOL-ZURUECK-VERFAHRENS . . . 297
RESUEMEE UND AUSBLICK. 299
IV. SACHEINLAGE UND FIRMENWERT
1. KAPITALAUFBRINGUNG DURCH ANSATZ EINES FIRMENWERTES?. 300
AJ SCHRIFTTUM UND JUDIKATUR. 300
B) DIE PROBLEMATIK DER KAPITALAUFBRINGUNG DURCH EINBRINGUNG
IMMATERIELLER VERMOEGENSGEGENSTAENDE UND EINES FIRMENWERTES . . . 307
2. DIE LEHRE LUTTERS VON DER BILANZFAEHIGKEIT ALS YYUNTERSTER GRENZE" DER
SACHEINLAGEFAEHIGKEIT . 309
3. DIE LEHRE ULMEIS VON DER FUNKTIONALEN AEQUIVALENZ VON SACH- UND
BAREINLAGE. 312
XIX
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
4. YYKONKRETE AKTIVIERUNGSFAEHIGKEIT" ALS EINHEITLICHE VORAUSSETZUNG DES
ANSATZES ANGESCHAFFTER UND EINGELEGTER GEGENSTAENDE - ABLEHNUNG
EINER SPEZIFISCHEN YYSACHEINLAGEFAEHIGKEIT". 316
A) BILANZRECHT ALS KONKRETISIERUNG DER GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN
ABGRENZUNG VON KAPITAL UND GEWINN . 316
B) EINHEITLICHE GRUNDSAETZE DER BILANZIERUNG VON YYLAUFENDEN GESCHAEF
TEN" UND EINLAGEN. 317
C) MASSGEBLICHKEIT DER BILANZRECHTLICHEN ANSATZ- UND BEWERTUNGS
BESTIMMUNGEN . 318
D) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE VORGABEN DER SACHEINLAGEFAEHIGKEIT. 321
E) BESTAETIGUNG DURCH DEN MARKT ALS VORAUSSETZUNG DER AKTIVIERUNG
IMMATERIELLER ANLAGEGUETER UND DES FIRMENWERTES. 323
F) ORIGINAERER UND DERIVATIVER FIRMENWERT. 325
G) BILANZRECHTLICHES EINZELBEWERTUNGSPRINZIP ALS AUSDRUCK DER
ABGRENZUNG VON KAPITAL UND GEWINN . 326
H) ZUM DERIVATIVEN FIRMENWERT ALS BILANZIERUNGSHILFE. 330
I) AKTIVIERUNGSFAEHIGKEIT DES DERIVATIVEN FIRMENWERTES BEI DER FU
SIONSAEHNLICHEN EINBRINGUNG. 331
J) § 202 ABS 1 SATZ 2 HGB IDF GESRAEGE 1992 . 334
V. SACHEINLAGEN OHNE ANTEILSGEWAEHRUNG
1. EINLAGE EINES FIRMENWERTES ALS YYZUZAHLUNG" ISD §§ 229 ABS 2 Z 5
HGB, 272 ABS 2 NR 4 DHGB. 336
A) SACHZUZAHLUNGEN UND VERDECKTE EINLAGEN. 336
B) DIE RSPR DES BFH ZU DEN VORTEILSZUWENDUNGEN IM KONZERN . 338
2. EINLAGEN ALS ANSCHAFFUNG ODER YYHERSTELLUNG" EINER BETEILIGUNG? .
344
A) DIE UEBERWINDUNG DER TAUSCHTHEORIE. 344
B) NACHTRAEGLICHE ANSCHAFFUNGSKOSTEN. 348
C) HERSTELLUNGSAUFWAND AUF EINE BETEILIGUNG. 350
3. EINLAGENAUFWAND ALS EIGENSTAENDIGER AKTIVIERUNGSTATBESTAND. 350
A) NEUE DOGMATISCHE ANSAETZE IM GEFOLGE DES BFH-NUTZUNGSEINLAGEN-
BESCHLUSSES. 350
B) EINLAGENAKTIVIERUNG ALS DURCHBRECHUNG DES REALISATIONSPRINZIPS . 352
C) DOGMATISCHE ZUSAMMENHAENGE MIT FRAGEN DER GEWINNREALISIERUNG
IM KONZERN. 356
4. STEUERRECHTLICHE ERSATZREALISIERUNG EINES EINGELEGTEN FIRMENWERTES? .
359
A) DIE JUDIKATUR ZUR STEUEMEUTRALITAET VON BETRIEBSEINBRINGUNGEN
UND DIE ENTWICKLUNG DER UMWANDLUNGSSTEUERGESETZGEBUNG ALS BE
STAETIGUNG DER GEWINNREALISIERUNG BEI EINBRINGUNG VON EINZELWIRT
SCHAFTSGUETERN . 359
B) DIE REGELUNG DER VERDECKTEN EINLAGE IN § 6 Z 14 ESTG. 360
C) STEUERRECHTLICHES TRENNUNGSPRINZIP ALS RECHTSGRUND DER GEWINN
REALISIERUNG BEI EINLAGE EINES FIRMENWERTES? . 361
AUSBLICK. 366
XX
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
ZWEITER ABSCHNITT: SACHEINLAGEBEWERTUNG BEI UTNGRUENDUNGEN
I. DIFFERENZBETRAEGE IN DER BILANZ DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT
1. BUCHWERTVERKNUEPFUNG UND WIRTSCHAFTLICHER GEHALT DER DIFFERENZ
BETRAEGE . 366
2. VERSCHMELZUNGSVERLUST UND VERSCHMELZUNGSMEHRWERT . 370
A) DETERMINANTEN DES UMTAUSCHVERHAELTNISSES. 370
B) VERSCHMELZUNGSMEHRWERT ALS BILANZIERUNGSHILFE. 377
C) AUSWEISFRAGEN. 382
3. VERSCHMELZUNGSMEHRWERT UND GRUNDSATZ DER REALEN KAPITALAUF
BRINGUNG . 383
A) SACHEINLAGEPRUEFUNG BEI GRUENDUNG, KAPITALERHOEHUNG UND VER
SCHMELZUNG . 383
B) SCHLUSSBILANZ UND ABSCHLUSSPRUEFUNG . 385
C) KAPITALAUFBRINGUNG DURCH ANSATZ EINES VERSCHMELZUNGSMEHRWER
TES . 386
4. VERSCHMELZUNGSAGIO . 389
A) EINLAGENCHARAKTER DER VERMOEGENSUEBERTRAGUNG BEI DER KONZENTRA
TIONSVERSCHMELZUNG, DOTIERUNG DER KAPITALRUECKLAGE . 389
B) AUSWEISFRAGEN. 391
C) HOEHERER AUSGABEBETRAG UND DIFFERENZHAFTUNG. 391
D) VERSCHMELZUNGSVERLUST ALS FOLGE DER FESTSETZUNG EINES HOEHEREN
GESAMTAUSGABEBETRAGES. 393
II. DIE VERSCHMELZUNGSRECHTLICHE BUCHWERTVERKNUEPFUNG
1. BUCHWERTVERKNUEPFUNG UND STILLE RESERVEN . 397
A) GESAMTRECHTSNACHFOLGE UND BILANZKONTINUITAET . 397
B) KAPITALBINDUNG DURCH BUCH WERTVERKNUEPFUNG?. 401
C) § 242 AKTG 1937 UND SEIN VERHAELTNIS ZUM FIRMENWERT. 403
2. BUCHWERTVERKNUEPFUNG KRAFT ANALOGIE?. 405
A) VERSCHMELZUNG EINER AG MIT EINER GMBH. 405
B) VERSCHMELZUNG VON GESELLSCHAFTEN MBH; DIE BEDEUTUNG DER
VERWEISUNG IN § 96 GMBHG . 410
3. YYINDIREKTE BUCHWERTFORTFUEHRUNG" DURCH BILDUNG EINER BEWERTUNGS
RESERVE . 414
A) STEUERRECHTLICHE BUCHWERTFORTFUEHRUNG UND MASSGEBLICHKEITSPRINZIP 414
B) BILANZIELLE AUSWIRKUNGEN INDIREKTER BUCHWERTFORTFUEHRUNG. 419
III. DIE SONDERBEWERTUNGSBESTIMMUNGEN DER REFORMENTWUERFE
1. UMGRUENDUNGSRECHTLICHES BEWERTUNGSWAHLRECHT, FIRMENWERT UND UM
GRUENDUNGSMEHRWERT NACH § 202 ABS 2 HGB IDFD GESRAEGE 1992 . . . 426
A) ANLASS UND ZIELE DER REFORM. 426
B) ANWENDUNGSBEREICH. 428
C) BUCHWERTVERKNUEPFUNG UND RUECKBEZIEHUNG. 428
XXI
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
D) UMGRUENDUNGSMEHRWERT. 429
E) FIRMENWERT. 432
2. DAS WAHLRECHT ZWISCHEN NEUBEWERTUNG UND BUCHWERTFORTFUEHRUNG
GEMAESS § 24 DUMWGE 1992 . 433
DRITTER ABSCHNITT: NICHTVERBANDSRECHTLICHE GEGENLEISTUNGEN
I. BARE ZUZAHLUNGEN
1. DIE BEGRENZUNG DER ZUZAHLUNGEN IM INTERESSE DER AUFRECHTERHALTUNG
DES BETEILIGUNGSENGAGEMENTS DER GESELLSCHAFTER. 434
2. PROBLEME DER KAPITALAUFBRINGUNG UND -ERHALTUNG. 436
A) ZUZAHLUNGEN ZUR ABGELTUNG DES MINDERWERTES VON UNTER PARI-NO-
TIERENDEN AUSTAUSCHANTEILEN. 436
B) ABFINDUNG UNTER VERWENDUNG VON DIVIDENDEN DER UEBERNEHMEN
DEN GESELLSCHAFT . 437
C) AUFLOESUNG VON RUECKLAGEN IM RAHMEN DES VERSCHMELZUNGSBE
SCHLUSSES . 438
N. ABFINDUNG MIT EIGENEN ANTEILEN
1. GLAEUBIGERSCHUTZ. 439
2. ABBAUVERPFLICHTUNG IM INTERESSE DER GESELLSCHAFTER?. 441
A) KEINE ABBAUVERPFLICHTUNG ALS FOLGE DES VERBOTS DES ERWERBS EIGE
NER AKTIEN. 441
B) DIE LEHRE GESSLERS. 443
C) STELLUNGNAHME. 444
D) § 44 ABS 1 DAKTG IDFD VERSCHMELZUNGSRICHTLINIE-GESETZ. 445
EJ § 81 GMBHG. 446
F) § 22 DGMBHG. 447
IN. BILANZIERUNG BEI DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT
1. BUCHWERTVERKNUEPFUNG. 447
2. VERSCHMELZUNGSMEHRWERT. 448
VIERTER ABSCHNITT: STEUEMEUTRALITAET VON UMGRUENDUNGEN IM SYSTEM
DES ERTRAGSTEUERRECHTS
I. VOM VERAEUSSERUNGSTATBESTAND ZUM NICHTBESTEUERUNGSWUERDIGEN
VORGANG
1. HISTORISCHE DIMENSION. 451
2. UMGRUENDUNGSBETROFFENE BESTEUERUNGSEBENEN. 452
A) SCHLUSSBESTEUERUNG AUF DER EBENE DER UEBERTRAGENDEN GESELLSCHAFT . 452
XXH
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
B) ANTEILSTAUSCH AUF DER EBENE DER GESELLSCHAFTER DER UEBERTRAGENDEN
GESELLSCHAFT . 452
C) VERSCHMELZUNGSDIFFERENZBETRAEGE IN DER BILANZ DER UEBERNEHMENDEN
GESELLSCHAFT; VERSCHMELZUNGEN AUF GESELLSCHAFTSRECHTLICHER UND
BETRIEBLICHER GRUNDLAGE; KONZENTRATIONS- UND KONZEMVERSCHMEL-
ZUNG. 453
D) EINBRINGUNG: SCHLUSSBESTEUERUNG DER STILLEN RESERVEN ALS PROBLEM
DER GEWINNREALISIERUNG AUFGUND EINES TAUSCH VORGANGES. 454
3. VERSCHMELZUNG UND LIQUIDATIONSBESTEUERUNG. 455
A) VERSCHMELZUNGSRECHTLICHE SCHLUSSBESTEUERUNG ALS SONDERFALL DER
LIQUIDATIONSBESTEUERUNG . 455
B) GRUNDSAETZE DER LIQUIDATIONSBESTEUERUNG. 457
C) YYNACHBESTEUERUNG" VON VERSCHMELZUNGEN NACH § 96 PERSONALSTEU
ERGESETZ . 458
4. AUFRECHTERHALTUNG DES BETEILIGUNGSENGAGEMENTS ALS VORAUSSETZUNG
DER STEUEMEUTRALITAET VON UMGRUENDUNGEN. 460
AJ SUBJEKTSTEUERPRINZIP UND TRENNUNGSPRINZIP. 460
B) MITTELBARE STEUERVERSTRICKUNG ALS DURCHBRECHUNG DES TRENNUNGS
PRINZIPS UND AUFRECHTERHALTUNG DES SUBJEKTSTEUERPRINZIPS IN MODI
FIZIERTER FORM. 463
C) UNTEMEHMENSKONTINUITAET . 467
D) ABLEHNUNG DES KRITERIUMS DES YYINS GEWICHT FALLENDEN EINFLUSSES
AUF DIE KAPITALGESELLSCHAFT". 470
5. LEISTUNGSFAEHIGKEITS-UND REALISATIONSPRINZIP. 471
A) KEINE ERHOEHUNG DER LEISTUNGSFAEHIGKEIT AUS ANLASS EINER UMGRUEN
DUNG . 471
B) VERSCHMELZUNGSRECHTLICHE SCHLUSSBESTEUERUNG ALS ERSATZREALISIE
RUNG . 473
C) ABLEHNUNG EINES YYALLGEMEINEN ENTSTRICKUNGSGRUNDSATZES". 475
6. DIE UEBERTRAGENDE UMWANDLUNG ALS SONDERPROBLEM DES UMGRUENDUNGS
STEUERRECHTES . 478
A) STEUEMEUTRALITAET DER UEBERTRAGENDEN UMWANDLUNG UND SYSTEM DER
DOPPELBELASTUNG VON KOERPERSCHAFTSGEWINNEN. 478
B) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES DEUTSCHEN UMWANDLUNGSSTEUERRECH
TES . 479
7. DIE BESEITIGUNG DER DOPPELBELASTUNG VON KOERPERSCHAFTSGEWINNEN IM
OESTERREICHISCHEN STEUERRECHT UND IHRE BEDEUTUNG FUER DIE NEUREGELUNG
DES UMGRUENDUNGSSTEUERRECHTS. 483
A) DIE BESEITIGUNG DER DOPPELBELASTUNG AUSGESCHUETTETER GEWINNE . . 483
B) DIE KOERPERSCHAFTSTEUERREFORM 1988 . 483
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND BARE ZUZAHLUNGEN
1. DIE ABLEHNUNG DER TAUSCHBETRACHTUNG IN DER RECHTSPRECHUNG
. 486
A) EINKUNFTSARTEN. 486
B) DIE JUDIKATUR DES RFH. 486
CJ DAS BFH-TAUSCHGUTACHTEN. 488
XXFFL
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
D) ENTWICKLUNG DES OESTERREICHISCHEN UMGRUENDUNGSSTEUERRECHTS . . . 489
E) ANTEILSTAUSCH UND TAUSCH ANDERER WIRTSCHAFTSGUETER . 490
F| EINFLUSS DES ANTEILSTAUSCHS AUF DIE STEUERVERSTRICKUNGSQUOTEN DER
§§31 ESTG, 17DESTG. 492
2. SCHLUSSBESTEUERUNG. 493
A) EIGENE ANTEILE. 493
B) BARE ZUZAHLUNGEN. 496
3. RECHTSFOLGEN AUF DER EBENE DER GESELLSCHAFTER . 499
M. GEWINNREALISIERENDE UMGRIINDUNGEN
1. DIE GESETZLICHE EINORDNUNG DER EINBRINGUNG ALS TAUSCH. 501
2. WERTUNGSWIDERSPRUECHE ZWISCHEN VERSCHMELZUNGSRECHTLICHER SCHLUSS
BESTEUERUNG UND GEWINNREALISIERUNG NACH TAUSCHGRUNDSAETZEN . 504
A) BUCHWERTFUEHRUNGSGEBOT VERSUS GEWINNREALISIERUNGSWAHLRECHT . . . 504
B) SACHEINLAGEN MIT UND OHNE BETEILIGUNGS- UND INTERESSENIDENTITAET 505
C) BUCHWERTFORTFUEHRUNG IM UMGRUENDUNGSSTEUERRECHT. 506
D) WERTEVERKNUEPFUNG BEI GEWINNREALISIERENDEN UMGRUENDUNGEN . . . 506
RESUEMEE UND AUSBLICK. 508
DRITTER TEIL: UMSTRUKTURIERUNG IM KONZERN
ERSTER ABSCHNITT: KONZEMVERSCHMELZUNG DURCH AUFNAHME DER UNTER
GESELLSCHAFT
I. ORGANISATIONSRECHT DER KONZEMVERSCHMELZUNG
1. STRUKTURMERKMALE UND PRAKTISCHE BEDEUTUNG. 511
A) BEGRIFF DER KONZERNVERSCHMELZUNG. 511
B) VEREINFACHTE LIQUIDATION. 512
C) UNTERNEHMENSERWERB DURCH ANTEILSERWERB UNTER NACHFOLGENDER
VERSCHMELZUNG (YYANTEILSERWERB/VERSCHMELZUNG-MODELL"|. 512
D) LBO UND MBO. 513
E) UNTERSCHIEDE ZUR KONZENTRATIONSVERSCHMELZUNG: KONZEMVER
SCHMELZUNG ALS BLOSSER ORGANISATIONSAKT . 515
2. VERSCHMELZUNGSVERTRAG. 516
3. SCHUTZ DER MITGLIEDSCHAFT. 517
A) STRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ DER GESELLSCHAFTER. 517
B] VERSCHMELZUNGSPRUEFUNG, VERSCHMELZUNGSBERICHT. 521
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND KAPITALSCHUTZ
1. ANTEILSABFINDUNG UND VERBOT DES ERWERBS EIGENER ANTEILE. 522
2. UNTERBLEIBEN DER KAPITALERHOEHUNG ODER UNTERBLEIBEN DER ANTEILS
GEWAEHRUNG? . 524
A) DURCHBRECHUNG DES ANTEILSGEWAEHRUNGSERFORDEMISSES. 524
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
B) FEHLEN DER KAPITALAUFBRINGUNGSPROBLEMATIK: ZUR AUFNAHME EINER
UEBERSCHULDETEN GESELLSCHAFT . 526
C) GEMISCHTE KONZENTRATIONS- UND KONZEMVERSCHMELZUNG: ABFIN
DUNG VON MINDERHEITSGESELLSCHAFTEM DER UEBERTRAGENDEN UNTERGE
SELLSCHAFT; AKTIVIERUNG EINES VERSCHMELZUNGSMEHRWERTES?. 527
D| KAPITALHERABSETZUNG BEI DER UEBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT ZUR ER
MOEGLICHUNG EINES GERADEN UMTAUSCHVERHAELTNISSES . 530
IN. KONZEMVERSCHMELZUNG DURCH UEBERTRAGENDE UMWANDLUNG
1. STRUKTURMERKMALE UND PRAKTISCHE BEDEUTUNG. 531
A) FUNKTIONSGLEICHHEIT VON VERSCHMELZENDER UMWANDLUNG UND
KONZERNVERSCHMELZUNG. 531
B) VON DER UEBERTRAGENDEN UMWANDLUNG ZUM FORMWECHSEL: DAS
KONZEPT DES DUMWGE. 532
C) VERSCHMELZENDE UMWANDLUNG AUF EINE KAPITALGESELLSCHAFT. 536
2. ORGANISATIONSRECHTLICHE UNTERSCHIEDE ZUR KONZEMVERSCHMELZUNG . . 536
A) KREIS DER UEBERNAHMEFAEHIGEN RECHTSTRAEGER. 536
B) AUSSCHLUSS VON MINDERHEITSGESELLSCHAFTEM . 538
C) AUSTRITTSRECHT DER MINDERHEITSGESELLSCHAFTER. 539
D) ZUR KONZEPTION DES DUMWGE . 542
3. GLAEUBIGERSCHUTZ DURCH GETRENNTE VERWALTUNG. 543
A) HISTORISCHE WURZELN IM VERSCHMELZUNGSRECHT . 543
B) RECHTSPOLITISCHE BEWERTUNG; GESRAEGE 1992 . 545
IV. VERSCHMELZUNGSDIFFERENZBETRAEGE
1. VERSCHMELZUNGSVERLUST UND VERSCHMELZUNGSMEHRWERT . 548
A) BUCHVERLUST ODER TATSAECHLICHER VERLUST? . 548
B| VERGLEICH MIT BILANZIELLEN AUSWIRKUNGEN EINES UNTERNEHMENSKAU
FES . 549
C) VERSCHMELZUNGSVERLUST ALS FOLGE DER FUER BETEILIGUNGEN GELTENDEN
BEWERTUNGSGRUNDSAETZE. 552
D) DIFFERENZIERENDE LOESUNG. 556
E) ABFINDUNG AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER DER UNTERGESELLSCHAFT . . 558
F) AUSWIRKUNGEN AUF DAS GEWINNAUSSCHUETTUNGSPOTENTIAL DER UEBER
NEHMENDEN GESELLSCHAFT; KAPITALHERABSETZUNG UND RUECKLAGEN
AUFLOESUNG ZUR DECKUNG EINES VERSCHMELZUNGSVERLUSTES. 560
2. UMGRUENDUNGSMEHRWERT UND FIRMENWERT IN DEN REFORMENTWUERFEN . . 562
A) § 202 ABS 2 HGB IDF GESRAEGE 1992 . 562
B) § 24 DUMWGE 1992 . 564
3. VERSCHMELZUNGSGEWINN UND RUECKLAGENBILDUNG. 564
4. BILANZIERUNGSFRAGEN DER UEBERTRAGENDEN UMWANDLUNG. 568
A) FUNKTION DER UMWANDLUNGSBILANZ. 568
B) UMWANDLUNGSSTICHTAG UND RUECKWIRKUNG. 569
C) UMWANDLUNGSBILANZ UND JAHRESSCHLUSSBILANZ . 572
XXV
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
D) STEUERLICHE UMWANDLUNGSBILANZ. 573
E) WERTANSAETZE IN DER UBERNAHMEBILANZ, UMWANDLUNGSDIFFERENZ
BETRAEGE . 574
V. ERTRAGSTEUERRECHT
1. ENTFALL DER SCHLUSSBESTEUERUNG UND ANTEILSGEWAEHRUNGSERFORDERNIS . , .
576
A) BESTEUERUNGSEBENEN: UNTERSCHIEDE ZWISCHEN KONZENTRATIONS- UND
KONZEMVERSCHMELZUNG. 576
B) FEHLEN EINER GEGENLEISTUNG. 577
C) SCHLUSSBESTEUERUNG UND ERMITTLUNG DES UEBERTRAGUNGSGEWINNES,
BERUECKSICHTIGUNG EINES FIRMENWERTES?. 579
2. ENTSTRICKUNG DER IN DER UNTERGEHENDEN BETEILIGUNG ANGESAMMELTEN
STILLEN RESERVEN. 582
A) ERFOLGSWIRKSAMKEIT DER VERSCHMELZUNG AUF BETRIEBLICHER GRUNDLA
GE NACH ALLGEMEINEN BESTEUERUNGSGRUNDSAETZEN . 582
B) VERSCHMELZENDE UMWANDLUNG UND § 15 ABS 2 DKSTG 1934 . 584
C) KEINE REALISIERUNG DER BETEILIGUNGSRESERVEN NACH TAUSCHGRUNDSAET
ZEN . 586
D) NACHVERSTEUERUNG VON UEBERTRAGUNGSRUECKLAGEN GEMAESS § 3 ABS 3
Z 1 UMGRSTG. 588
E| BETEILIGUNGSKORREKTURGEWINN GEMAESS § 15 ABS 2 DUMWSTG. 589
3. ZUR FIRMENWERTABSCHREIBUNG GEMAESS § 3 ABS 2 Z 2 UMGRSTG. 591
4. ABFINDUNG VON AUSSCHEIDENDEN MINDERHEITSGESELLSCHAFTEM. 593
A) ANTEILIGE SCHLUSSBESTEUERUNG?. 593
B) VERAEUSSERUNGSGEWINNBESTEUERUNG AUF DER EBENE DER AUSSCHEIDEN
DEN GESELLSCHAFTER. 595
ZWEITER ABSCHNITT: KONZEMVERSCHMELZUNG DURCH AUFNAHME DER
OBERGESELLSCHAFT
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN
1. STRUKTURMERKMALE UND PRAKTISCHE BEDEUTUNG. 596
A) VERMOEGENSUEBERGANG ALS SACHEINLAGE, DURCHGANGSERWERB AN DEN
ANTEILEN DER UEBERNEHMENDEN UNTERGESELLSCHAFT. 596
B) ABFINDUNG MIT ALTEN ODER NEUEN (DURCH KAPITALERHOEHUNG
GESCHAFFENEN) ANTEILEN. 599
C) GEMISCHTE KONZENTRATIONS- UND KONZERNVERSCHMELZUNG. 600
D) HANDELS- UND STEUERRECHTLICHE KRITERIEN DER WAHL ZWISCHEN DEN
VERSCHIEDENEN FORMEN DER KONZEMVERSCHMELZUNG. 601
2. SCHUTZ DER MITGLIEDSCHAFT. 605
A) STRUKTURAENDERUNGSKOMPETENZ DER GESELLSCHAFTER. 605
B) VERSCHMELZUNGSPRUEFUNG, VERSCHMELZUNGSBERICHT. 605
XXVI
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
II. DIE ANTEILE AN DER UEBERNEHMENDEN UNTERGESELLSCHAFT
1. ERWERB EIGENER ANTEILE DURCH GESAMTRECHTSNACHFOLGE. 606
2. GRUNDFRAGEN DES ERWERBS EIGENER ANTEILE. 611
A) ZERSTOERUNG DER ORGANSTRUKTUR IM FALLE DER KEIN-MANN-GESELLSCHAFT 611
B) ERWERB EIGENER ANTEILE UND GRUNDSATZ DER KAPITALERHALTUNG . 613
C) ERWERB NICHT VOLL EINBEZAHLTER ANTEILE UND GRUNDSATZ DER KAPITAL
AUFBRINGUNG . 614
D) DIE 10%-GRENZE DES § 71 ABS 2 SATZ 1 DAKTG. 618
E) RUECKLAGE FUER EIGENE ANTEILE GEMAESS § 272 ABS 4 DHGB; VERHAELTNIS
ZUR 10%-GRENZE. 622
F) GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ. 624
G) § 81 GMBHG. 625
H) ZUSAMMENFASSUNG DER RISIKEN DES ERWERBS EIGENER ANTEILE UND
IHRE BEWERTUNG DURCH DIE GESETZLICHEN ERWERBSBESCHRAENKUNGEN . . 627
3. ZULAESSIGKEIT DES DURCHGANGSERWERBS BEI (OBLIGATORISCHER)
VERWENDUNG DER ANTEILE ZUR VERSCHMELZUNGSRECHTLICHEN ABFINDUNG 628
A) TELEOLOGISCHE REDUKTION DER §§ 65 AKTG, 81 GMBHG. 628
B) OBLIGATORISCHE VERWENDUNG ALS ABFINDUNG NUR IM FALLE NICHT VOLL
EINBEZAHLTER ANTEILE GEMAESS §§ 23 ABS 1 DKAPERHG, 344 ABS 1
DAKTG . 631
4. NICHT VOLL EINBEZAHLTE ANTEILE UND MINDERHEITENSCHUTZ. 633
A) UEBERNAHME EINER (HOEHEREN) EINLAGEVERPFLICHTUNG DURCH DEN
ABFINDUNGSBERECHTIGTEN GESELLSCHAFTER. 633
B) ERWEITERUNG DER AUSFALLSHAFTUNG (§§ 70 GMBHG, 24 DGMBHG)
DURCH DIE VERSCHMELZUNG. 636
5. KAPITALAUFBRINGUNG DURCH VERSCHMELZUNGSBEDINGTEN ERWERB EIGENER
ANTEILE?. 636
A) ZUR ANALOGEN ANWENDUNG DER NENNBETRAGSGRENZE DES § 71 ABS 2
SATZ 2 DAKTG AUF DEN ERWERB EIGENER AKTIEN IM WEGE DER
VERSCHMELZUNG. 636
B) GMBH-RECHT. 641
C) ANALOGE ANWENDUNG DER §§ 71 ABS 2 SATZ 2 DAKTG, 272 ABS 4
DHGB AUF DEN ERWERB EIGENER AKTIEN IM WEGE DER VERSCHMELZUNG 642
D) DUMWGE 1992 UND GESRAEGE 1992 . 642
III. BILANZ- UND ERTRAGSTEUERRECHT
1. DIE EINORDNUNG DES VERMOEGENSUEBERGANGES ALS EINLAGE. 643
A) YYSACHZUZAHLUNG" ISD §§ 229 ABS 2 Z 5 HGB, 272 ABS 2 NR 4
DHGB; BEWERTUNG. 643
B) DOTIERUNG EINER KAPITALRUECKLAGE . 644
C) KAPITALAUFBRINGUNG. 644
2. VERGLEICH DER ALTERNATIVEN KONZEMVERSCHMELZUNGSFORMEN . 646
A) VERMEIDUNG EINES VERSCHMELZUNGSGEWINNES. 646
B) VERMEIDUNG EINES VERSCHMELZUNGSVERLUSTES. 647
C) BERUECKSICHTIGUNG AUSSENSTEHENDER GESELLSCHAFTER. 649
XX VN
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
DRITTER ABSCHNITT: VERSCHMELZUNG VON SCHWESTERGESELLSCHAFTEN
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN
1. STRUKTURMERKMALE UND PRAKTISCHE BEDEUTUNG. 651
AJ VERTIKAL- UND HORIZONTALVERSCHMELZUNG IM KONZERN. 651
B) VERLAGERUNG VON UNTERNEHMEN INNERHALB VERTIKAL GEGLIEDERTER
KONZERNBEREICHE; KAPITALERHALTUNGSPROBLEME. 652
2. ENTBEHRLICHKEIT DER ANTEILSGEWAEHRUNG. 656
A) MEINUNGSSTAND IN OESTERREICH. 656
B) FOLGERUNGEN AUS DER STEUERRECHTLICHEN REGELUNG EINES SACHVERHAL
TES FUER DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT; YYEINHEIT DER
RECHTSORDNUNG". 657
C) AUFRECHTERHALTUNG DES BETEILIGUNGSENGAGEMENTS OHNE ANTEILS
GEWAEHRUNG . 659
D) ANTEILSGEWAEHRUNG UND GLAEUBIGERSCHUTZ. 662
E) § 224 ABS 2 Z 1 AKTG IDF GESRAEGE 1992 . 664
F) MITTELBARE GESELLSCHAFTERIDENTITAET. 665
II. BILANZ- UND ERTRAGSTEUERRECHT
1. VERMOEGENSUEBERGANG AUFGRUND VON SIMULTANLEISTUNGEN CAUSA
SOCIETATIS UND BILANZRECHTLICHE FOLGEN. 666
A) EINSTELLUNG EINES POSITIVEN BUCHWERTES IN DIE UNGEBUNDENE KAPI
TALRUECKLAGE . 666
B) UEBERSCHULDUNG DER UEBERTRAGENDEN GESELLSCHAFT; VERSCHMELZUNGS
VERLUST UND VERSCHMELZUNGSMEHRWERT. 669
C) AKTIVIERUNG VON EINLAGENAUFWAND AUF DEM BETEILIGUNGSKONTO DER
GEMEINSAMEN OBERGESELLSCHAFT. 671
D) HORIZONTALVERSCHMELZUNG BEI MITTELBARER GESELLSCHAFTERIDENTITAET . 671
2. UNTERBLEIBEN DER ANTEILSGEWAEHRUNG UND STEUERNEUTRALITAET DER
VERSCHMELZUNG. 675
A) VERSCHMELZUNGSDIFFERENZBETRAEGE. 675
B) SCHLUSSBESTEUERUNG. 675
C) VERDECKTE GEWINNAUSSCHUETTUNG. 676
3. BEWERTUNG DER BETEILIGUNG IN DER BILANZ DER OBERGESELLSCHAFT. 677
VIERTER ABSCHNITT: AUSGLIEDERNDE EINBRINGUNG
I. ORGANISATIONSRECHTLICHE BESONDERHEITEN
1. RESUEMEE. 678
2. UNTERBLEIBEN DER ANTEILSGEWAEHRUNG. 680
II. ANTEILSGEWAEHRUNG UND UMWANDLUNGSSTEUERRECHT
1. UNTERBLEIBEN DER ANTEILSGEWAEHRUNG NACH § 19 ABS 2 Z 5 UMGRSTG . . 682
XXVNI
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
A) EINBRINGUNG IN EINE UNTERGESELLSCHAFT. 682
B) EINBRINGUNG IN DIE OBERGESELLSCHAFT . 683
C) EINBRINGUNG IN EINE SCHWESTERGESELLSCHAFT. 685
D) DIE DURCHBRECHUNG DES TRENNUNGSPRINZIPS IM KONZERN IN DEN FAEL
LEN DER HORIZONTALEINBRINGUNG UND HORIZONTALVERSCHMELZUNG . . . 686
E) ENTSTRICKUNG STILLER RESERVEN ALS FOLGE GRENZUEBERSCHREITENDER
UMGRUENDUNGEN . 689
2. DAS ERFORDERNIS DER GEWAEHRUNG NEUER ANTEILE NACH § 20 DUMWSTG 690
A) EINBRINGUNG OHNE ANTEILSGEWAEHRUNG. 690
B) VERSCHLEIERTE SACHGRUENDUNG UND VERDECKTE EINLAGE. 693
VERZEICHNIS DER FALL- UND BILANZIERUNGSBEISPIELE. 697
ENTSCHEIDUNGSREGISTER. 699
STICHWORTVERZEICHNIS. 707
XXIX |
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