Unbundlingkonforme Netzorganisation:
Gespeichert in:
1. Verfasser: | |
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Format: | Abschlussarbeit Buch |
Sprache: | German |
Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2006
|
Ausgabe: | 1. Aufl. |
Schriftenreihe: | Veröffentlichungen des Instituts für Energierecht an der Universität zu Köln
124 |
Schlagworte: | |
Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
Beschreibung: | 199 S. |
ISBN: | 3832919929 |
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Datensatz im Suchindex
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adam_text | Abkürzungsverzeichnis 13
§ 1 Einführung und Problemstellung 15
§ 2 Gang der Untersuchung 20
§ 3 Die Unbundlingvorschriften im Energierecht 22
A. Definition des Unbundlingbegriffs 22
B. Entwicklung, Motive und Zweck der Entflechtungsvorschriften 23
I. Der Energiemarkt als bisheriges Monopol 24
II. Entwicklung der Unbundlingvorschriften 26
1. Richüinien 96/92 EG und 98/30 EG 26
2. Richtlinien 2003/54 EG und 2003/55 EG 27
III. Angestrebte Ziele der Entflechtungsvorgaben 28
IV. Zwischenergebnis 29
C. Entflechtungsvorgaben für die Energieversorgungsunternehmen 29
I. Legal Unbundling 29
1. Kombinationsnetzbetreiber 30
2. Rechtsformwahl 31
3. Unternehmensstruktur 32
a) Problemaufriss 32
b) Rechtsnatur und Rechtswirkung des Auslegungsvermerks 33
c) Stellungnahme 34
II. Management Unbundling 35
1. Personelle Trennung von Funktionsträgern (lit. a) und b) der Art.
10II, 15 H Elt RL und der Art. 9 H, 13II Gas RL) 36
a) Grundprinzipien 36
b) Shared Services 38
2. Tatsächliche Entscheidungsbefugnisse (lit. c der Art. 10II, 15 II Elt
RL und der Art. 9II, 13II Gas RL) 39
a) Grundprinzipien 39
b) Netzbetreiber ohne Eigentümerstellung an den Vermögenswerten
des Netzes 40
c) Kontrollrechte des Mutterunternehmens 41
3. Gleichbehandlungsprogramm (lit. d der Art. 10II, 15II Elt RL und
der Art. 9II, 13II Gas RL) 43
4. Kombinationsnetzbetreiber 46
5. Anwendung auf Verteilernetzbetreiber, die rechtlich nicht
entflochten sind 46
6. Zusammenfassung 48
III. Informationsunbundling 49
IV. Buchhalterisches Unbundling 51
V. Zusammenfassung 53
D. Adressaten 54
I. Kontrolltatbestand des Art. 3 IIFKVO 55
1. Sole control 56
2. Joint control 57
II. Ausblick 58
E. Ausnahmen von den Unbundling Verpflichtungen 58
I. Ausnahmeregelung für isolierte Kleinnetze 59
II. De minimis Grenze 59
1. Technische Auslegung 60
2. Rechtliche Auslegung 61
3. Verbindung von rechtlicher und technischer Auslegung 61
4. Stellungnahme 62
5. Zeitpunkt der Ermittlung 63
III. Code of conduct 63
F. Die Kompetenz der Gemeinschaft zum Erlass der Unbundlingvorschriften 64
I. Die Kompetenzen der Artikel 47 II, 55 und 95 EG 65
II. Deckung durch den EG Vertrag 66
G. Umsetzung der Unbundlingvorgaben in deutsches Recht 69
I. Umsetzungsfristen 69
II. Bestehende Entflechtungsvorschriften 69
1. Energiewirtschaftsgesetz a.F. 69
2. Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen 70
III. EnWG 70
1. Referentenentwurf des BMWA 70
2. Gesetzentwurf der Bundesregierung 71
3. Stellungnahme des Bundesrates 72
4. Gegenäußerung der Bundesregierung 72
5. Beschlussempfehlung und Bericht des Ausschusses für Wirtschaft
und Arbeit 73
6. Die Unbundlingvorschriften im Gesetzesbeschluss vom 15.04.2005 73
7. Beschlussempfehlung des Vermittlungsausschusses 74
8. Die Unbundlingvorschriften im neuen EnWG 74
H. Unbundling Regelungen in anderen Wirtschaftsbereichen 81
I. Eisenbahnwesen 82
II. Telekommunikationssektor 83
8
§ 4 Möglichkeiten einer praktischen Umsetzung der Unbundlingvorgaben für
EVU 85
A. Gestaltungsmodelle 85
I. Holdingmodell 85
1. Holding mit Netzeigentum 85
2. Holding ohne Netzeigentum 87
II. Betriebspacht 87
III. Netzgesellschaft als Tochterunternehmen 89
IV. Netzgesellschaft als Mutterunternehmen 89
B. Wege der Gestaltung 89
I. Abspaltung § 123 II UmwG 90
II. Ausgliederung § 123 III UmwG 90
III. Einzelübertragung 91
C. Zusammenfassung 91
§ 5 Die Unbundling Konformität der einzelnen Gesellschaftsformen 93
A. Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) 93
B. Offene Handelsgesellschaft (oHG) 93
I. Grundsatz der Selbstorganschaft 94
1. Gesellschafterstruktur 95
a) Integriertes Energieversorgungsunternehmen und Unbeteiligter
als Gesellschafter der Netz oHG 95
b) Gesellschafter des integrierten EVU als Gesellschafter der
Netz oHG 98
c) Integriertes EVU und einer dessen Gesellschafter als Ge¬
sellschafter der Netz oHG 102
2. Ausführung der Geschäftsführung Ist nach den Richtlinien die
tatsächliche oder die abstrakte Ausführung der Geschäftsführung
entscheidend? 102
II. Zwischenergebnis 103
C. Kommanditgesellschaft (KG) 103
I. Das Kontrollrecht nach § 1661HGB 103
II. Zwischenergebnis 105
D. Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) 105
I. Weisungsrecht der Gesellschafter 105
1. Allgemeines 105
2. Abstraktes oder konkretes Weisungsrecht 106
3. Erforderlichkeit und Möglichkeiten einer vertraglichen Ein¬
schränkung des Weisungsrechts 107
a) Erforderlichkeit 107
b) Möglichkeiten der vertraglichen Einschränkung 109
9
aa) Anstellungs vertrag 109
bb) Satzung 110
4. Zwischenergebnis 111
II. Auskunfts und Einsichtsrecht 111
1. Allgemeines 111
2. Das Informationsverweigerungsrecht nach § 51 a II GmbHG 112
3. Ungeschriebene Informationsverweigerungsrechte 112
4. Tatbestandsreduktion 113
5. Zwischenergebnis 115
III. Geschäftsführungskontrolle 115
IV. Widerrufsmöglichkeit der Geschäftsführerbestellung 116
V. Zwischenergebnis 117
E. GmbH Co. KG 117
I. Einschränkungen der GmbH 117
II. Kontrollrecht nach § 166 HGB 118
III. Zwischenergebnis 118
F. Aktiengesellschaft (AG) 118
I. Aufsichtsratbesetzung 118
1. Aufsichtsratsmitglieder als Leitungspersonen der Netz AG i.S.d.
Richtlinien 119
2. Umfassendes Informations und Einsichtsrecht der
Aufsichtsratsmitglieder, §§ 90, 111II AktG 123
3. Bestellung der Vorstandsmitglieder durch den Aufsichtsrat 123
4. Zwischenergebnis 124
II. Informationsanspruch der Aktionäre 124
III. Zwischenergebnis 124
G. Kommanditgesellschaft auf Aktien(KGaA) 125
H. Europäische Wirtschafts und Interessen Vereinigung (EWIV) 125
I. Weisungsrecht der Mitglieder 126
II. Auskunfts und Einsichtsrecht der Mitglieder 127
III. Widerrufbarkeit der Geschäftsführerbestellung 128
IV. Zwischenergebnis 129
I. Societas Europaea (SE) 129
I. Dualistisches System 130
II. Monistisches System 130
III. Zwischenergebnis 131
J.Zusammenfassung 132
§ 6 Konzernstrukturen und Unternehmens vertrage 133
A. Netzgesellschaft als Mutterunternehmen 133
B. Holdingstrukturen 135
I. Stammhauskonzern 136
10
II. Führungsholding 136
III. Finanzholding 137
IV. Mischholding 138
V.Zwischenergebnis 138
C. Beherrschungsverträge 138
D. Gewinnabführungsverträge 140
I. Kombinierte Gewinnabführungsverträge 140
II. Isolierte Gewinnabführungsverträge 141
III. Pflicht zur Verlustübernahme nach § 302 AktG 141
IV. Zwischenergebnis 142
E. Gleichordnungsvertrage 142
F. Betriebspacht 144
G. Betriebsführungsvertrag 144
I. Betriebsführungsvertrag des integrierten EVU 145
II. Betriebsführungsvertrag der Netzgesellschaft 146
III. Zwischenergebnis 146
H. Eingliederung 146
I. Zusammenfassung 147
§ 7 Einheitliche Leitung i.S.d. § 18 AktG als zentrales Tatbestandsmerkmal
für den Konzernbegriff und Unbundling 148
§ 8 Die Unbundling Konformität der §§ 107 ff. GO NW 150
A. Unternehmen und Einrichtungen des privaten Rechts, § 108 GO 150
I. Rechtsformwahl, § 108 I Nr. 3, III GO 151
II. Gewährleistung der Einflussnahme der Gemeinde auf ihre Unternehmen 152
1. Einwirkungspflicht 152
2. Einwirkungsmöglichkeiten 153
3. Vereinbarkeit der angeordneten Einflussnahme mit den
Entflechtungsvorgaben 154
III. Besondere Anforderungen bei Mehrheitsbeteiligung 155
IV. Besondere Anforderungen an den Gesellschaftsvertrag der GmbH 156
B. Informations und Priifungsrechte, Beteiligungsrechte, § 112 GO 157
C. Vertretung der Gemeinde in Unternehmen, § 113 GO 159
D. Anwendungsvorrang der Unbundlingvorschriften gegenüber den Vorschriften
des Gemeindewirtschaftsrechts? 160
E. Zwischenergebnis 162
§ 9 Steuerrechtliche Organschaften 163
A. Körperschaftssteuerliche Organschaft 163
11
B. Gewerbesteuerliche Organschaft 164
C. Umsatzsteuerliche Organschaft 165
D. Zwischenergebnis 166
§ 10 Vereinbarkeit mit den europäischen Grundrechten und dem Verfassungs¬
recht 167
A. Eigentumsfreiheit 168
I. Grundrechtsfähigkeit 168
II. Eingriff in den Schutzbereich 169
III. Rechtfertigung 171
IV. Nationalrechtliche Beurteilung 174
B. Berufsfreiheit 174
C. Fazit 175
§ 11 Wesentliche Ergebnisse in Thesen 177
Literaturverzeichnis 183
12
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Abkürzungsverzeichnis 13
§ 1 Einführung und Problemstellung 15
§ 2 Gang der Untersuchung 20
§ 3 Die Unbundlingvorschriften im Energierecht 22
A. Definition des Unbundlingbegriffs 22
B. Entwicklung, Motive und Zweck der Entflechtungsvorschriften 23
I. Der Energiemarkt als bisheriges Monopol 24
II. Entwicklung der Unbundlingvorschriften 26
1. Richüinien 96/92 EG und 98/30 EG 26
2. Richtlinien 2003/54 EG und 2003/55 EG 27
III. Angestrebte Ziele der Entflechtungsvorgaben 28
IV. Zwischenergebnis 29
C. Entflechtungsvorgaben für die Energieversorgungsunternehmen 29
I. Legal Unbundling 29
1. Kombinationsnetzbetreiber 30
2. Rechtsformwahl 31
3. Unternehmensstruktur 32
a) Problemaufriss 32
b) Rechtsnatur und Rechtswirkung des Auslegungsvermerks 33
c) Stellungnahme 34
II. Management Unbundling 35
1. Personelle Trennung von Funktionsträgern (lit. a) und b) der Art.
10II, 15 H Elt RL und der Art. 9 H, 13II Gas RL) 36
a) Grundprinzipien 36
b) Shared Services 38
2. Tatsächliche Entscheidungsbefugnisse (lit. c der Art. 10II, 15 II Elt
RL und der Art. 9II, 13II Gas RL) 39
a) Grundprinzipien 39
b) Netzbetreiber ohne Eigentümerstellung an den Vermögenswerten
des Netzes 40
c) Kontrollrechte des Mutterunternehmens 41
3. Gleichbehandlungsprogramm (lit. d der Art. 10II, 15II Elt RL und
der Art. 9II, 13II Gas RL) 43
4. Kombinationsnetzbetreiber 46
5. Anwendung auf Verteilernetzbetreiber, die rechtlich nicht
entflochten sind 46
6. Zusammenfassung 48
III. Informationsunbundling 49
IV. Buchhalterisches Unbundling 51
V. Zusammenfassung 53
D. Adressaten 54
I. Kontrolltatbestand des Art. 3 IIFKVO 55
1. Sole control 56
2. Joint control 57
II. Ausblick 58
E. Ausnahmen von den Unbundling Verpflichtungen 58
I. Ausnahmeregelung für isolierte Kleinnetze 59
II. De minimis Grenze 59
1. Technische Auslegung 60
2. Rechtliche Auslegung 61
3. Verbindung von rechtlicher und technischer Auslegung 61
4. Stellungnahme 62
5. Zeitpunkt der Ermittlung 63
III. Code of conduct 63
F. Die Kompetenz der Gemeinschaft zum Erlass der Unbundlingvorschriften 64
I. Die Kompetenzen der Artikel 47 II, 55 und 95 EG 65
II. Deckung durch den EG Vertrag 66
G. Umsetzung der Unbundlingvorgaben in deutsches Recht 69
I. Umsetzungsfristen 69
II. Bestehende Entflechtungsvorschriften 69
1. Energiewirtschaftsgesetz a.F. 69
2. Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen 70
III. EnWG 70
1. Referentenentwurf des BMWA 70
2. Gesetzentwurf der Bundesregierung 71
3. Stellungnahme des Bundesrates 72
4. Gegenäußerung der Bundesregierung 72
5. Beschlussempfehlung und Bericht des Ausschusses für Wirtschaft
und Arbeit 73
6. Die Unbundlingvorschriften im Gesetzesbeschluss vom 15.04.2005 73
7. Beschlussempfehlung des Vermittlungsausschusses 74
8. Die Unbundlingvorschriften im neuen EnWG 74
H. Unbundling Regelungen in anderen Wirtschaftsbereichen 81
I. Eisenbahnwesen 82
II. Telekommunikationssektor 83
8
§ 4 Möglichkeiten einer praktischen Umsetzung der Unbundlingvorgaben für
EVU 85
A. Gestaltungsmodelle 85
I. Holdingmodell 85
1. Holding mit Netzeigentum 85
2. Holding ohne Netzeigentum 87
II. Betriebspacht 87
III. Netzgesellschaft als Tochterunternehmen 89
IV. Netzgesellschaft als Mutterunternehmen 89
B. Wege der Gestaltung 89
I. Abspaltung § 123 II UmwG 90
II. Ausgliederung § 123 III UmwG 90
III. Einzelübertragung 91
C. Zusammenfassung 91
§ 5 Die Unbundling Konformität der einzelnen Gesellschaftsformen 93
A. Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) 93
B. Offene Handelsgesellschaft (oHG) 93
I. Grundsatz der Selbstorganschaft 94
1. Gesellschafterstruktur 95
a) Integriertes Energieversorgungsunternehmen und Unbeteiligter
als Gesellschafter der Netz oHG 95
b) Gesellschafter des integrierten EVU als Gesellschafter der
Netz oHG 98
c) Integriertes EVU und einer dessen Gesellschafter als Ge¬
sellschafter der Netz oHG 102
2. Ausführung der Geschäftsführung Ist nach den Richtlinien die
tatsächliche oder die abstrakte Ausführung der Geschäftsführung
entscheidend? 102
II. Zwischenergebnis 103
C. Kommanditgesellschaft (KG) 103
I. Das Kontrollrecht nach § 1661HGB 103
II. Zwischenergebnis 105
D. Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) 105
I. Weisungsrecht der Gesellschafter 105
1. Allgemeines 105
2. Abstraktes oder konkretes Weisungsrecht 106
3. Erforderlichkeit und Möglichkeiten einer vertraglichen Ein¬
schränkung des Weisungsrechts 107
a) Erforderlichkeit 107
b) Möglichkeiten der vertraglichen Einschränkung 109
9
aa) Anstellungs vertrag 109
bb) Satzung 110
4. Zwischenergebnis 111
II. Auskunfts und Einsichtsrecht 111
1. Allgemeines 111
2. Das Informationsverweigerungsrecht nach § 51 a II GmbHG 112
3. Ungeschriebene Informationsverweigerungsrechte 112
4. Tatbestandsreduktion 113
5. Zwischenergebnis 115
III. Geschäftsführungskontrolle 115
IV. Widerrufsmöglichkeit der Geschäftsführerbestellung 116
V. Zwischenergebnis 117
E. GmbH Co. KG 117
I. Einschränkungen der GmbH 117
II. Kontrollrecht nach § 166 HGB 118
III. Zwischenergebnis 118
F. Aktiengesellschaft (AG) 118
I. Aufsichtsratbesetzung 118
1. Aufsichtsratsmitglieder als Leitungspersonen der Netz AG i.S.d.
Richtlinien 119
2. Umfassendes Informations und Einsichtsrecht der
Aufsichtsratsmitglieder, §§ 90, 111II AktG 123
3. Bestellung der Vorstandsmitglieder durch den Aufsichtsrat 123
4. Zwischenergebnis 124
II. Informationsanspruch der Aktionäre 124
III. Zwischenergebnis 124
G. Kommanditgesellschaft auf Aktien(KGaA) 125
H. Europäische Wirtschafts und Interessen Vereinigung (EWIV) 125
I. Weisungsrecht der Mitglieder 126
II. Auskunfts und Einsichtsrecht der Mitglieder 127
III. Widerrufbarkeit der Geschäftsführerbestellung 128
IV. Zwischenergebnis 129
I. Societas Europaea (SE) 129
I. Dualistisches System 130
II. Monistisches System 130
III. Zwischenergebnis 131
J.Zusammenfassung 132
§ 6 Konzernstrukturen und Unternehmens vertrage 133
A. Netzgesellschaft als Mutterunternehmen 133
B. Holdingstrukturen 135
I. Stammhauskonzern 136
10
II. Führungsholding 136
III. Finanzholding 137
IV. Mischholding 138
V.Zwischenergebnis 138
C. Beherrschungsverträge 138
D. Gewinnabführungsverträge 140
I. Kombinierte Gewinnabführungsverträge 140
II. Isolierte Gewinnabführungsverträge 141
III. Pflicht zur Verlustübernahme nach § 302 AktG 141
IV. Zwischenergebnis 142
E. Gleichordnungsvertrage 142
F. Betriebspacht 144
G. Betriebsführungsvertrag 144
I. Betriebsführungsvertrag des integrierten EVU 145
II. Betriebsführungsvertrag der Netzgesellschaft 146
III. Zwischenergebnis 146
H. Eingliederung 146
I. Zusammenfassung 147
§ 7 Einheitliche Leitung i.S.d. § 18 AktG als zentrales Tatbestandsmerkmal
für den Konzernbegriff und Unbundling 148
§ 8 Die Unbundling Konformität der §§ 107 ff. GO NW 150
A. Unternehmen und Einrichtungen des privaten Rechts, § 108 GO 150
I. Rechtsformwahl, § 108 I Nr. 3, III GO 151
II. Gewährleistung der Einflussnahme der Gemeinde auf ihre Unternehmen 152
1. Einwirkungspflicht 152
2. Einwirkungsmöglichkeiten 153
3. Vereinbarkeit der angeordneten Einflussnahme mit den
Entflechtungsvorgaben 154
III. Besondere Anforderungen bei Mehrheitsbeteiligung 155
IV. Besondere Anforderungen an den Gesellschaftsvertrag der GmbH 156
B. Informations und Priifungsrechte, Beteiligungsrechte, § 112 GO 157
C. Vertretung der Gemeinde in Unternehmen, § 113 GO 159
D. Anwendungsvorrang der Unbundlingvorschriften gegenüber den Vorschriften
des Gemeindewirtschaftsrechts? 160
E. Zwischenergebnis 162
§ 9 Steuerrechtliche Organschaften 163
A. Körperschaftssteuerliche Organschaft 163
11
B. Gewerbesteuerliche Organschaft 164
C. Umsatzsteuerliche Organschaft 165
D. Zwischenergebnis 166
§ 10 Vereinbarkeit mit den europäischen Grundrechten und dem Verfassungs¬
recht 167
A. Eigentumsfreiheit 168
I. Grundrechtsfähigkeit 168
II. Eingriff in den Schutzbereich 169
III. Rechtfertigung 171
IV. Nationalrechtliche Beurteilung 174
B. Berufsfreiheit 174
C. Fazit 175
§ 11 Wesentliche Ergebnisse in Thesen 177
Literaturverzeichnis 183
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