Grundfragen der Beweiserhebung von Amts wegen im Zivilprozess: zugleich ein Beitrag zur Auslegung der §§ 142 ff. und 448 ZPO
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Tübingen
Mohr Siebeck
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INHALTSVERZEICHNIS
PROBLEMSTELLUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG 1
ERSTER TEIL
RECHTSGRUNDLAGEN DER RICHTERLICHEN AUFKLAERUNGSPFLICHT
§ 1 ZWECK DES ZIVILPROZESSES 5
I. DIE FRAGE NACH DEM ZWECK DES ZIVILPROZESSES 5
II. METHODE DER AUSLEGUNG DES ZIVILPROZESSRECHTS 6
III. OBERSTER ZWECK UND SOZIALFUNKTION DES ZIVILPROZESSES 9
IV. ARTEN UND EINSTUFUNG DER ZWECKE DES ZIVILPROZESSES 11
V. METHODE DER ERMITTLUNG DER MITTLEREN ZWECKE
UND IHRE FUNKTION 14
VI. DIE ZIVILPROZESSRECHTSZWECKE 17
1. ANERKENNUNG UND DURCHSETZUNG SUBJEKTIVER RECHTE
ALS ZWECK DES ZIVILPROZESSES 18
2. BEWAEHRUNG DES OBJEKTIVEN RECHTS ALS ZWECK
DES ZIVILPROZESSES 23
3. DIE ZWISCHENMEINUNG 25
4. VERWIRKLICHUNG DES MATERIELLEN RECHTS ALS ZWECK
DES ZIVILPROZESSES 26
5. ZWISCHENERGEBNIS 30
6. DIE GEWAEHRUNG DES RECHTSFRIEDENS ALS ZWECK
DES ZIVILPROZESSES 32
7. DIE WAHRHEITSFINDUNG ALS ZWECK DES ZIVILPROZESSRECHTS 37
§ 2 DAS RECHT AUF BEWEIS ALS GRUNDLAGE EINER ALLGEMEINEN PFLICHT
AUF BEWEISERHEBUNG VON AMTS WEGEN 45
I. DARSTELLUNG DER WISSENSCHAFTLICHEN DISKUSSION UEBER DIE
GRUNDLAGEN DES RECHTS AUF BEWEIS 45
II. DAS MATERIELLE RECHT ALS FUNDAMENT EINES RECHTS
AUF DEN BEWEIS 50
III. DAS RECHT AUF BEWEIS ALS AUSFLUSS DER BEWEISLASTNORMEN 55
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X
INHALTSVERZEICHNIS
IV. HERLEITUNG DES RECHTS AUF BEWEIS AUS DER TELEOLOGISCHEN
STRUKTUR DES GELTENDEN PROZESSRECHTS 58
V. ZWISCHENERGEBNIS 63
VI. DAS RECHT AUF BEWEIS ALS AUSFLUSS DES ANSPRUCHS
AUF RECHTLICHES GEHOER 63
VII. DAS RECHT AUF BEWEIS ALS AUSFLUSS DES JUSTIZGEWAEHRUNGS
ANSPRUCHS 68
VIII. DER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN HOEHERRANGIGEM RECHT
UND ZIVILPROZESSRECHT 73
1. PROBLEMSTELLUNG 73
2. WECHSELWIRKUNG ZWISCHEN ZIVILPROZESSRECHT
UND VERFASSUNG 73
IX. ERGEBNIS 83
§ 3 DER ZWECK DER §§ 142-144 ZPO UND DAS PROBLEM
DES RICHTERLICHEN ERMESSENS 85
I. DER ZWECK DER §§ 142-144 ZPO 85
II. ERMESSEN DES RICHTERS BEI DER BEWEISERHEBUNG
IM ZIVILPROZESS 87
1. PROBLEMSTELLUNG 87
2. KLAERUNG DES BEGRIFFS *ERMESSEN" UND KRITIK
DER HERRSCHENDEN MEINUNG 91
A) KLAERUNG DES BEGRIFFS *ERMESSEN" UND ABGRENZUNG
VOM *UNBESTIMMTEN RECHTSBEGRIFF' 91
B) VEREINBARKEIT DES RICHTERLICHEN ERMESSENS MIT DER
TELEOLOGISCHEN BETRACHTUNG DES ZIVILPROZESSES 96
C) RICHTERLICHES ERMESSEN UND VERHANDLUNGSMAXIME 97
D) VERFASSUNGSRECHTLICHE BEDENKEN 101
E) ERGEBNIS 103
§ 4 EINSCHRAENKUNG DER RICHTERLICHEN BEWEISTAETIGKEIT
DURCH DIE GELTENDE VERHANDLUNGSMAXIME 105
I. PROBLEMSTELLUNG 105
II. VERHANDLUNGS-, UNTERSUCHUNGS- ODER KOOPERATIONSMAXIME?. 108
INHALTSVERZEICHNIS
XI
ZWEITER TEIL
DER UMFANG DER BEWEISERHEBUNG VON AMTS WEGEN
§5 GRUNDSAETZE 117
§ 6 ALLGEMEINE EINSCHRAENKUNGEN DER BEWEISERHEBUNG
VON AMTS WEGEN 119
I. EINSCHRAENKUNGEN, DIE UNMITTELBAR AUS DER VERHANDLUNGS
MAXIME HERVORGEHEN 119
1. EINSCHRAENKUNG DURCH DIE BEHAUPTUNGSLAST 119
2. EINSCHRAENKUNG DURCH DIE SUBSTANTIIERUNGSLAST
UND DAS VERBOT DES AUSFORSCHUNGSBEWEISES 120
3. EINSCHRAENKUNG DURCH DIE SUBJEKTIVE BEWEISLAST 125
4. EINSCHRAENKUNG DURCH PROZESSVEREINBARUNGEN 130
II. EINSCHRAENKUNGEN, DIE AUS DEM BEGRIFF DES BEWEIS
GEGENSTANDES HERVORGEHEN 133
1. BEWEISERHEBLICHE TATSACHEN 133
2. AUSLAENDISCHES RECHT ALS GEGENSTAND DES BEWEISES 136
A) DIE NATUR DER ERMITTLUNG AUSLAENDISCHEN RECHTS 136
B) DAS BEWEISVERFAHREN BEI DER ERMITTLUNG
AUSLAENDISCHEN RECHTS 140
3. DER BEWEIS VON ERFAHRUNGSSAETZEN 143
A) BEGRIFF UND PROBLEMSTELLUNG 143
B) NATUR DER ERFAHRUNGSSAETZE 145
C) WEITERE ARGUMENTATION DER HERRSCHENDEN LEHRE
UND KRITIK 147
D) ZWISCHENERGEBNIS 150
E) VERBOT DES VERZICHTS AUF EINE BEWEISERHEBUNG
VON AMTS WEGEN 151
F) AUSNAHMEN VON DEM VERBOT 157
III. EINSCHRAENKUNGEN DURCH DIE FEHLENDE NOTWENDIGKEIT
DES BEWEISES 159
1. ZUGESTANDENE BEHAUPTUNGEN 159
2. UNSTREITIGE BEHAUPTUNGEN 160
3. OFFENKUNDIGE TATSACHEN 161
4. VERMUTETE TATSACHEN 164
A) WIDERLEGLICHE VERMUTUNGEN (PRAESUMTIONES JURIS) 164
B) UNWIDERLEGLICHE VERMUTUNGEN (PRAESUMTIONES JURIS
ET DE JURE) 165
IV. EINSCHRAENKUNGEN, DIE AUS DEM ZWECK DES BEWEISES
HERVORGEHEN 167
1. UNGEEIGNETE BEWEISMITTEL 167
XII
INHALTSVERZEICHNIS
2. UNERREICHBARE BEWEISMITTEL 168
V. EINSCHRAENKUNGEN DURCH DAS PRINZIP DER FREIEN RICHTERLICHEN
BEWEIWUERDIGUNG BEI BEREITS BEWIESENEN BEHAUPTUNGEN 170
1. PROBLEMSTELLUNG 170
2. NICHTERHEBUNG BEI EINEM POSITIVEN ODER NEGATIVEN
BEWEISERGEBNIS 170
VI. ZULAESSIGKEIT DER EINSCHRAENKUNG DER BEWEISERHEBUNG
VON AMTS WEGEN AUS PROZESSOEKONOMISCHEN GRUENDEN? 173
§ 7 BESONDERE VORAUSSETZUNGEN DER AMTSWEGIGEN BEWEISERHEBUNG 176
I. PROBLEMSTELLUNG 176
II. ANORDNUNG DER URKUNDENVORLEGUNG NACH § 142 ABS. 1 ZPO. 176
1. DIE VORAUSSETZUNG DER BEZUGNAHME 177
A) DIE DISKUSSION VOR DER ZIVILPROZESSRECHTSREFORM
DES JAHRES 2001 177
B) HEUTIGER STAND DER THEORIE 180
C) DIE HERRSCHENDE MEINUNG 180
D) DIE MEINUNG LEIPOLDS 182
E) EIGENE STELLUNGNAHME 185
A) ZWECK UND FUNKTION DER BEZUGNAHME 185
SS) BEZUGNAHME DURCH DEN BEWEISFUEHRER 188
Y) DIE BERUECKSICHTIGUNG DER BEWEISLAST 193
2. DIE SUBSANTIIERUNGSANFORDERUNGEN DES
§ 142 ABS. 1 ZPO 198
A) MEINUNGSSTAND 198
B) DAS SUBSTANTIIERUNGSERFORDERNIS ALS AUSFLUSS
DER VERHANDLUNGSMAXIME 201
C) DIE MEINUNG PETERS 204
D) BEDENKEN AUS DEM GEBOT DER RICHTERLICHEN
UNPARTEILICHKEIT 209
E) WEITERE ANFORDERUNGEN AN DIE BESTIMMTHEIT 210
III. DIE VORAUSSETZUNGEN DER AMTSWEGIGEN PARTEIVERNEHMUNG 211
1. NORMZWECK DES § 448 ZPO 211
2. § 448 ZPO ALS AUSNAHME VON DER VERHANDLUNGSMAXIME. 212
3. DIE SUBSIDIARITAET DER PARTEI VERNEHMUNG VON AMTS WEGEN .214
A) DIE HERRSCHENDE MEINUNG 214
B) DARSTELLUNG UND BEWERTUNG DER GEGENMEINUNG 216
4. DIE NOTWENDIGE WAHRSCHEINLICHKEIT 218
A) DIE HERRSCHENDE MEINUNG 218
B) DIE GEGENMEINUNG 219
A) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 219
SS) HISTORISCHE AUSLEGUNG 220
INHALTSVERZEICHNIS
XIII
Y)
TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 222
8) VERFASSUNGSMAESSIGKEIT DER GEGENMEINUNG 225
C) DER VORSCHLAG KWASCHIKS 227
D) DIE ANFANGSWAHRSCHEINLICHKEIT ALS AUSFLUSS
DER SUBJEKTIVEN BEWEISLAST 228
E) ZWISCHENERGEBNIS 230
F) DIE ANFORDERUNG EINER UEBERWIEGENDEN
WAHRSCHEINLICHKEIT 232
G) ZWISCHENERGEBNIS 234
5. VORAUSSICHTLICHER UEBERZEUGUNGSWERT DER PARTEI
VERNEHMUNG 234
6. RICHTERLICHES ERMESSEN BEI DER PARTEIVERNEHMUNG
NACH § 448 ZPO? 236
7. GESPRAECHE UNTER VIER AUGEN 237
A) DIE ENTSCHEIDUNG DOMBO BEHEER V.S./NIEDERLANDE 237
B) KURZE DARSTELLUNG DER DISKUSSION IM RAHMEN
DES DEUTSCHEN RECHTS 239
C) DER RUECKGRIFF AUF DAS PRINZIP DER WAFFENGLEICHHEIT 244
8. KRITIK 245
A) UMFANG DES PRINZIPS DER WAFFENGLEICHHEIT
NACH DER ENTSCHEIDUNG DES EGMR 245
B) UMFANG DES PRINZIPS DER WAFFENGLEICHHEIT *
R
NACH DEM DEUTSCHEN RECHT 247
C) EINSCHRAENKUNG DES PRINZIPS DER WAFFENGLEICHHEIT 250
D) DAS VERBOT DES ANTRAGS AUF SELBSTVERNEHMUNG
DER BEWEISBELASTETEN PARTEI UNTER BERUECKSICHTIGUNG
DES RECHTS AUF BEWEIS 252
E) DIE MOEGLICHKEIT EINER VERFASSUNGSKONFORMEN
AUSLEGUNG DES § 448 ZPO 255
F) DIE VORAUSSETZUNGEN DES § 448 ZPO IM LICHT
SEINES DOPPELTEN ZWECKS 257
A) DER DOPPELTE ZWECK DES § 448 ZPO 257
SS) DIE BEDEUTUNG DER SUBSIDIARITAET 258
Y) DIE ANFANGSWAHRSCHEINLICHKEIT 258
8) DIE ZULAESSIGKEIT EINER VORWEGGENOMMENEN
BEWEISWUERDIGUNG IM RAHMEN DES § 448 ZPO 260
E
) ERGEBNIS 261
G) DIE BEWAELTIGUNG DER BEWEISSCHWIERIGKEITEN
DURCH DEN INSTITUT DER PARTEI ANHOERUNG 262
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
§ 8 DAS VERHAELTNIS DER AMTSWEGIGEN BEWEISERHEBUNG
ZUR HINWEISPFLICHT DES GERICHTS 268
I. BEGRIFF UND FUNKTION DER RICHTERLICHEN HINWEISPFLICHT 268
II. DER MUSS-CHARAKTER DES § 139 ZPO 272
III. DER STAND DER THEORIE UND DER PRAXIS ZUR RICHTERLICHEN
HINWEISPFLICHT BEI BEWEISANTRAEGEN 277
IV. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN HINWEISPFLICHT UND BEWEIS
ERHEBUNG VON AMTS WEGEN 282
1. PROBLEMSTELLUNG 282
2. DARSTELLUNG UND KRITIK DER H.M. UEBER DAS SYSTEMATISCHE
VERHAELTNIS ZWISCHEN HINWEISPFLICHT UND BEWEISERHEBUNG
VON AMTS WEGEN 283
A) RICHTERLICHE WAHL ZWISCHEN HINWEISPFLICHT
UND BEWEISERHEBUNG VON AMTS WEGEN 283
B) DIE NOTWENDIGKEIT DER BEWEISERHEBUNG VON AMTS
WEGEN NACH EINEM GESCHEITERTEN HINWEIS 288
3. DARSTELLUNG UND KRITIK DER MEINUNG VON SCHOEPFLIN 291
4. EIGENE STELLUNGNAHME 297
ZUSAMMENFASSUNG DER WICHTIGSTEN ERGEBNISSE DER ARBEIT 301
LITERATURVERZEICHNIS 307
SACHVERZEICHNIS 325 |
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