Praxishandbuch der GmbH: Gesellschafts- und Steuerrecht ; [aktuell mit EHUG, SEStEG und JStG 2007]
Gespeichert in:
| Hauptverfasser: | , |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
[Herne ; Berlin]
Verl. Neue Wirtschafts-Briefe
2007
|
| Schriftenreihe: | Gesellschaftsrechtliche Unternehmenspraxis
|
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 975 S. |
| ISBN: | 3482569614 9783482569616 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Seite
Vorwort 5
Inhaltsverzeichnis 9
Literaturverzeichnis 45
Abkürzungsverzeichnis 49
l.Teil: Gesellschaftsrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wesen der Gesellschaften 53
B. Die verschiedenen Gesellschaftsformen 53
C. Wesensmerkmale der GmbH, Zweckmäßigkeit der Gesellschaftsform 57
D. Die Limited als Gestaltungsalternative? 59
E. Ausblick auf die geplante Modernisierung des GmbH Rechts 60
2. Abschnitt: Errichtung der GmbH
A. ErrichtungderGmbH 63
B. Haftungsfragen im Zusammenhang mit der Gründung 112
C. Umwandlungen 126
3. Abschnitt: Stammeinlage und Stammkapkai
A. Begriffsbestimmung 145
B. Die Stammeinlage 146
C. Das Stammkapital 174
D. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen und Gesellschafterleistungen 191
E. Kapitalerhöhung, Kapitalherabsetzung 219
F. Nachschusspflicht 236
4. Abschnitt: Mitgliedschaft und Geschäftsanteil
A. Die Gesellschafterstellung 240
B. GmbH Geschäftsanteil im Rechtsverkehr (Gesellschafterwechsel) 254
C. Einziehung des Geschäftsanteils 305
D. Ausschließung und Austritt eines Gesellschafters 313
5. Abschnitt: Die Organe der GmbH
A. Die Gesellschafterversammlung 325
B. Der Geschäftsführer 375
C. Haftungsfragen 416
D. Der Aufsichtsrat (Beirat) der GmbH 438
6. Abschnitt: Der JahNsabsdriass, Gewinn und Verlust
A. Buchführung und Inventar 446
B. Der Jahresabschluss 452
C. Gewinn und Verlust 481
7. Abschnitt: Die Beendigung der GmbH
A. Allgemeines 485
7
Seite
B. Rechtsfolgen der Auflösung 491
2. Teil: Steuerrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wahl der Gesellschaftsform 503
B. Grundlegende Systemunterschiede in der Besteuerung der einzelnen Gesellschaftsformen 503
C. Grundzüge der Besteuerung des Einkommens bei der GmbH und ihren Gesellschaftern . . 509
2. Abschnitt: Steuerliche Folgen bei der Gründung einer GmbH
A. Verkehrsteuerliche Folgen bei der Gründung 519
B. Ertragsteuern 521
C. Aufnahme der Geschäftstätigkeit vor Entstehung der GmbH 535
3. Abschnitt: Die laufende Besteuerung der GmbH
A. Körperschaftsteuer 539
B. Die Organschaft 741
C. Gewerbesteuer 775
D. Umsatzsteuer 784
4. Abschnitt: Kapitalerhöhung Kapitalherabsetzung 792
5. Abschnitt: Die Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter (Halbeinkünfteverfahren) 798
6. Abschnitt: Die Besteuerung der GmbH in der Liquidation
A. Körperschaftsteuer 818
B. Gewerbesteuerpflicht 828
C. Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter 828
D. Verlegung der Geschäftsleitung ins Ausland 831
3. Teil: Limited (private Company limited by shares, Ltd.)
A. Einleitung 833
B. Gründung der englischen Limited 836
C. Pflichten der Limited nach der Gründung und Verlegung des Verwaltungssitzes nach
Deutschland 841
D. Geschäftsführung und Vertretung (directors) 843
E. Gesellschafter, Gesellschaftsanteile und Gesellschafterversammlung 849
F. Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 851
G. Übertragung (Übergang) der Anteile 859
H. Insolvenz der Limited 860
4. Teil: Änderungen des Körperschaftsteuerrechtes durch das JStG 2007 und das
SEStEG Überblick
A. Änderungen des KStG durch das JStG 2007 867
B. Änderungen des KStG durch das SEStEG 870
C. Neufassung des UmwStG durch das SEStEG mit körperschaftsteuerlichem Bezug 886
Anhang ;
Stichwortverzeichnis 951 !
i
!
Inhaltsverzeichnis
Seite
Vorwort 5
Inhaltsübersicht 7
Literaturverzeichnis 45
Abkürzungsverzeichnis 49
1. Teil: Gesellschaftsrecht der GmbH Rz Seite
1. Abschnitt: Einführung
A. Wesen der Gesellschaften 1 53
B. Die verschiedenen Gesellschaftsformen 2 53
I. Personen und Kapitalgesellschaften 2 53
II. Personengesellschaften 4 53
III. Personenhandelsgesellschaften 5 54
IV. Kapitalgesellschaften 10 55
V. Die GmbH Co. KG 14 56
C. Wesensmerkmale der GmbH, Zweckmäßigkeit der Gesellschaftsform 15 57
D. Die Limited als Gestaltungsalternative? 26 59
E. Ausblick auf die geplante Modernisierung des GmbH Rechts 36 60
I. Beschleunigung von Unternehmensgründungen 38 61
II. Verbesserung der Attraktivität der GmbH als Rechtsform 41 61
III. Missbrauchsbekämpfung 45 62
2. Abschnitt: Errichtung der GmbH
A. Errichtung der GmbH 61 63
I. Vorbemerkung 61 63
II. Gesellschaftszweck Unternehmensgegenstand 66 63
III. Der Gesellschaftsvertrag (Satzung) 71 65
1. Vertragsparteien, GmbH Gesellschafter 72 65
a) Natürliche und juristische Personen 73 65
b) Gesamthänderische Personengemeinschaften 74 65
c) Beteiligung Minderjähriger 75 66
d) Ehegatten als GmbH Gesellschafter 78 67
e) Treuhänder als GmbH Gesellschafter 80 67
0 Testamentsvollstrecker als GmbH Gesellschafter 84 68
2. Form des Gesellschaftsvertrages 91 69
3. Inhalt des Gesellschaftsvertrages 95 70
a) Notwendiger Inhalt 96 70
b) Fakultativer Inhalt 97 70
aa) Fakultativer formgebundener Inhalt 98 71
bb) Weiterer fakultativer Inhalt 108 72
cc) Nebenabreden 113 73
9
Rz. Seite
c) Auslegung 114 74
4. Angabe des Unternehmensgegenstandes / Vorratsgesellschaft 121 74
5. Die Firma der GmbH 129 76
a) Sachfirma 130 77
b) Personenfirma 133 78
c) Fantasiefirma 136 79
d) Gemischte Firma 137 79
e) Firmenrechtliche Grundsätze 138 79
aa) Finnenklarheit und Firmenwahrheit 139 80
bb) Firmenausschließlichkeit 142 80
cc) Firmenbeständigkeit 143 81
dd) Änderung der Firma 146 81
f) Rechtsformzusatz „GmbH 148 82
g) Haftungsfragen 149 82
h) Angaben auf Geschäftsbriefen 151 83
6. Sitz der GmbH 152 83
7. Zweigniederlassung 153 84
Exkurs: Die ausländische GmbH 161 85
8. Dauer der GmbH 164 86
9. Das Stammkapital und die Stammeinlagen 165 86
10. Nebenleistungsgesellschaft 167 87
11. Festsetzung von Sacheinlagen 168 87
12. Sonstiger Inhalt der Satzung 169 87
IV. Der Gründungsvorgang 181 88
1. Die Geschäftsführerbestellung 184 89
2. Einzahlung auf die baren Stammeinlagen (Bargründung) 187 89
3. Festsetzung und Leistung von Sacheinlagen (Sachgriindung) 191 90
4. Sachgründungsbericht 193 91
5. Gesellschafterliste 194 91
6. Anmeldung zum Handelsregister 195 92
7. Prüfung und Entscheidung des Registergerichts 198 95
8. Wirkung der Eintragung 204 97
9. Bekanntmachung der Eintragung 207 97
10. Wirkung der Bekanntmachung 209 98
11. Einsichtnahme in das Handelsregister 212 99
12. Unternehmensregister 213 99
V. Die Errichtung der Einpersonen GmbH 221 100
1. Zulässigkeit und geschichtliche Entwicklung 221 100
2. Die Errichtung der Einpersonen GmbH 223 101
a) Gesellschafter der Einmann GmbH 223 101
b) Der Gesellschaftsvertrag 224 101 j
3. Stammkapital und Stammeinlage 226 102 }
10 1
i
Rz. Seite
4. Der Gründungsvorgang 227 102
a) Besonderheiten 227 102
b) Der Geschäftsführer 231 103
5. Nachträgliche Entstehung einer Einmann GmbH 232 104
6. Entstehung einer Einmann GmbH durch Umwandlung 235 104
VI. Die fehlerhafte Gesellschaft 246 105
VII. Die Vorgründungsgesellschaft 251 106
VIII. Die Vorgesellschaft 256 108
1. Wesen und Rechtsnatur 256 108
2. Geschäftsführung und Vertretungsrnacht/Handelndenhaftung 259 109
3. Haftungskonzept 262 110
4. Regelungskonzept der Vorgesellschaft 264 111
B. Haftungsfragen im Zusammenhang mit der Gründung 271 112
I. Haftung aus dem Gründungsvorgang (Griindungshaftung) 271 112
1. Falsche Gründungsangaben 272 112
a) Haftende Personen 273 112
b) Haftungsbegründender Tatbestand 274 112
c) Ersatzhaftungsanspruch 276 113
2. Schaden durch Einlagen oder Gründungsaufwand 278 113
3. Haftung für die Erbringung von Stammeinlagen 279 114
a) Haftung für Bareinlagen 279 114
b) Haftung für Sacheinlagen 280 114
4. Haftung aus unerlaubter Handlung 281 114
II. Haftung aus Geschäften während des Gründungsvorgangs 286 115
1. Haftung für Verbindlichkeiten der Vorgründungsgesellschaft 287 116
2. Haftung nach Eintragung der GmbH 289 116
3. Haftung aus der Vorgesellschaft (Vor GmbH) 290 117
a) Grundsätze 290 117
b) Vorbelastung 291 118
c) Vom Vorbelastungsverbot zur Differenzhaftung 293 118
d) Unterbilanzhaftung (die GmbH wird eingetragen) 295 119
aa) Begriff 295 119
bb) Voraussetzungen 299 120
cc) Haftungsumfang 300 121
dd) Haftungsverpflichtete 304 122
ee) Entstehung des Anspruchs 305 122
ff) Anspruchsberechtigter (Innenhaftung) 307 122
e) Verlustdeckungshaftung (die GmbH wird nicht eingetragen) 309 123
aa) Unechte Vorgesellschaft 311 123
bb) Aufgabe der Eintragungsabsicht 312 124
cc) Fortsetzung der werbenden Tätigkeit 313 124
dd) Sofortige Einstellung der Geschäftstätigkeit 315 124
11
Rz. Seite
ee) Anspruchsberechtigter aus der Verlustdeckungshaftung
(Innenhaftung) 317 125
C. Umwandlungen 331 126
I. Allgemeines 331 126
1. Verschmelzung 332 127
2. Spaltung 333 127
3. Formwechsel 334 127
4. Steuerliche Aspekte 335 128
II. Umwandlung eines Einzelunternehmens auf eine GmbH 341 129
1. Umwandlung durch Ausgliederung 342 130
a) Durchführung 343 130
b) Steuerliche Wirkung 344 132
2. Umwandlung durch Einbringung 345 133
3. Umwandlung „durch Einzelveräußerung 348 134
III. Umwandlung einer Personenhandelsgesellschaft in eine GmbH 356 134
1. Formwechsel OHG oder KG in GmbH 358 135
2. Verschmelzung einer Personenhandelsgesellschaft auf eine GmbH 370 138
a) Verschmelzung durch Aufnahme 371 138
b) Steuerliche Betrachtungsweise 379 140
3. Verschmelzung von zwei Personenhandelsgesellschaften auf eine GmbH
durch Neugründung 381 142
4. Spaltung von OHG oder KG auf eine GmbH 382 143
3. Abschnitt: Stammeinlage und Stammkapital
A. Begriffsbestimmung 391 145
I. Stammkapital 391 145
II. Stammeinlage 393 145
III. Geschäftsanteil 395 146
B. Die Stammeinlage 401 146
I. Einzahlung der in Geld zu leistenden Stammeinlage (Bargründung) 401 146
1. Fälligkeit 401 146
2. Gleichmäßige Behandlung 407 147
3. Formulierungsbeispiele 408 147
4. Sicherung der freien Verfügungsmöglichkeit 411 148
a) Keine Befreiung 411 148
b) Zahlungsform 412 148
c) Absprachen über die Verwendung 413 149
d) Aufrechnung 419 151
e) Tilgungsbestimmung 423 152
f) Abtretung, Verpfändung und Pfändung 425 153
g) Besonderheiten bei der Einmann GmbH 429 154
5. Zahlungsverzug 431 154 j
a) Verzugszinsen 432 154 i.
12
Rz. Seite
b) Zahlungsklage 434 155
c) Ausschluss des Gesellschafters (Kaduzierungsverfahren) 436 155
II. Leistung der Sacheinlagen (Sachgründung) 446 155
1. Allgemeines 446 155
2. Der Begriff „Sacheinlage 448 156
3. Gegenstand der Sacheinlage 449 156
4. Festsetzung durch den Gesellschaftsvertrag 452 158
5. Bewertung der Sacheinlage 461 159
6. Leistung der Sacheinlage 469 161
a) Zeitpunkt 469 161
b) Bewirken der Leistung 471 162
c) Leistungsstörungen 473 162
7. Sachgriindungsbericht 477 163
8. Prüfung durch das Registergericht 480 164
III. Gemischte Einlagen 486 164
IV. Verdeckte Sacheinlage 491 165
1. Erscheinungsformen und tatbestandliche Voraussetzungen 492 165
2. Heilung 497 167
3. Schritte zur Heilung der verdeckten Sacheinlage 502 169
V. Kaduzierung 506 169
1. Begriff 506 170
2. Voraussetzungen 507 170
a) Fälligkeit der ausstehenden Einlage 507 170
b) Erste Aufforderung 508 170
c) Zweite Aufforderung und Androhung des Ausschlusses 509 170
d) Verlustigerklärung 510 171
e) Zuständigkeit 511 171
3. Rechtsfolgen 512 171
a) Wirkung der Verlustigerklärung 512 171
b) Haftung der Rechtsvorgänger des ausgeschlossenen Gesellschafters ... 513 172
c) Verwertung des kaduzierten Geschäftsanteils 514 172
d) Ausfallhaftung der Mitgesellschafter (§ 24 GmbHG) 515 172
C. Das Stammkapital 521 174
I. Allgemeines 521 174
II. Bilanzierung 526 174
III. Erhaltung des Stammkapitals Verbot der Rückgewähr 531 175
1. Allgemeines 531 175
2. Auszahlungsverbot 535 177
a) Voraussetzungen 535 177
aa) Auszahlungen 535 177
bb) Minderung des das Stammkapital deckenden Vermögens 543 179
cc) Unterbilanz 544 179
13
Rz. Seite
dd) Rechtsfolge bei Unterbilanz 547 180
ee) Überschuldung 548 181
ff) Rechtsfolge bei Überschuldung 552 182
b) Zahlungsempfänger und Erstattungspflichtiger 554 183
aa) Gesellschafter 554 183
bb) Dritte als Zahlungsempfänger 555 183
cc) Dritte als Erstattungsverpflichtete 557 184
c) Erstattungsanspruch 560 184
aa) Inhalt des Erstattungsanspruchs 561 184
bb) Fälligkeit 565 185
cc) Einschränkung der Erstattungspflicht bei Gutgläubigkeit 567 186
dd) Mithaftung der übrigen Gesellschafter 571 187
ee) Keine Schadensersatzansprüche gegen die Mitgesellschafter 573 188
ff) Verjährung 574 188
gg) Rückzahlung gutgläubig bezogener Gewinne 575 188
3. Eingeschränkter Erwerb eigener Anteile 576 189
a) Noch nicht vollständig geleistete Einlagen 576 189
b) Einlagen sind vollständig geleistet 577 189
c) Erweiterte Zulässigkeit in Umwandlungsfällen 582 190
d) Sonderfälle 583 191
4. Obligatorische Gesellschafterversammlung 585 191
D. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen und Gesellschafterleistungen 591 191
I. Vorbemerkung 591 192
1. Finanzierungsfreiheit 591 192
2. Eigenkapitalersatzregeln 592 192
3. Krise der Gesellschaft 594 193
4. Finanzierungsverantwortung der Gesellschafter und Eigenkapitalersatz ... 595 193
5. Novellenregeln und Rechtsprechungsregeln 597 194
II. Tatbestände der Novellenregelung im Überblick 606 197
1. Gesellschafterdarlehen 608 198
2. Darlehen durch Dritte 609 198
3. Verwandte Sachverhalte 610 198
4. Privilegierung bei Sanierung und für Minderbeteiligte 612 199
5. Rückerstattung von Darlehensrückzahlungen 614 199
III. Tatbestände der Rechtsprechungsregeln 621 200
1. Die GmbH in der Krise 622 200
a) Zahlungsunfähigkeit und Überschuldung 623 200
b) Kreditwürdigkeit 628 202
c) Überlassungsunwürdigkeit 633 203
d) Erkennbarkeit der Krisensituation 634 204
2. Zeitpunkt der Beurteilung 635 204
a) Anfängliche Umqualifizierung 636 204 |
b) Nachträgliche Umqualifizierung 639 205 j
14 I
Rz. Seite
aa) Krisenbestimmte Darlehen 640 205
bb) Stehenlassen in der Krise 642 206
3. Gegenstand der Gesellschafterleistung 651 208
a) Darlehen 651 208
aa) Sanierungsdarlehen 653 208
bb) Finanzplankredite 654 209
b) Kreditsicherheiten 655 209
c) Nutzungs und Gebrauchsüberlassungen 658 210
d) Darlehensgleiche Kapitalüberlassungen und andere
Finanzierungsleistungen 661 211
4. Rechtsfolgen 671 212
a) Gesellschafter 671 212
b) Dritte 674 213
c) Rechtsfolgen und Inhalt der Ansprüche 678 214
aa) Rechtsprechungsregeln (außerhalb der Insolvenz) 679 215
bb) Novellen Regeln (in der Insolvenz) 688 218
E. Kapitalerhöhung, Kapitalherabsetzung 701 219
I. Kapitalerhöhung 701 219
1. Arten der Kapitalerhöhung 702 219
2. Satzungsänderung 706 220
3. Zulassungsbeschluss (Bezugsrecht) 708 220
4. Übernahmeerklärung 710 221
5. Effektive Kapitalerhöhung: Leistung der neu übernommenen
Stammeinlagen 714 222
a) Bareinlagen 714 222
b) Sacheinlagen 718 223
c) Ausgabekurs (Aufgeld) 721 224
6. Anmeldung und Eintragung 722 226
7. Haftung 723 226
8. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 724 226
a) Satzungsändernder Beschluss 726 227
b) Voraussetzungen 727 227
c) Inhalt des Erhöhungsbeschlusses 728 228
d) Anmeldung zum Handelsregister 731 228
9. Schütt aus Hol zurück Verfahren 732 228
a) Begriff 732 228
b) Einsatz zur Kapitalerhöhung 734 229
II. Kapitalherabsetzung 741 230
1. Allgemeines 741 230
2. Arten der Kapitalherabsetzung 743 230
3. Satzungsänderung 744 230
4. Gläubigerschutz 748 231
5. Vereinfachte Kapitalherabsetzung 751 232
15
Rz. Seite
a) Zweck und Voraussetzungen 751 232
b) Gesellschafterbeschluss 754 233
c) Rechtsfolgen im Gläubigerinteresse 756 233
d) Verwendungsbeschränkungen 758 234
e) Rückbeziehung 761 235
6. Vereinfachte Kapitalherabsetzung und gleichzeitige Kapitalerhöhung .... 763 235
F. Nachschusspflicht 776 236
I. Begründung durch die Satzung 776 236
II. Einforderung von Nachschüssen 781 237
III. Verwendung von Nachschüssen 785 237
IV. Unbeschränkte Nachschusspflicht 791 238
1. Abandon (Preisgaberecht) 792 238
2. Fingiertes Abandon 794 239
V. Beschränkte Nachschusspflicht 795 239
4. Abschnitt: Mitgliedschaft und Geschäftsanteil
A. Die Gesellschafterstellung 811 240
I. Der Gesellschafter 811 240
1. Erwerb und Verlust der Gesellschafterstellung 812 240
2. Der Geschäftsanteil, Begriff und Bedeutung 813 240
II. Rechte und Pflichten 821 242
1. Kapitalbeteiligung (Vermögensrechte und pflichten) 821 242
2. Verwaltungsrechte und pflichten 823 243
a) Wahrnehmung der Mitverwaltungsrechte in der
Gesellschafterversammlung 823 243
b) Stimmrecht 825 243
c) Besondere Rechte der Gesellschafter, Informationsrecht 826 243
aa) Inhalt und Rechte 828 244
bb) Kein Ausschluss durch die Satzung 831 244
cc) Gegenstand des Informationsrechts 832 245
dd) Schranken 833 245
dd) Einsicht in Bücher und Schriften 835 246
ee) Vertraulichkeit 838 246
d) Grenzengem. § 51a Abs. 2 GmbHG(Informationsverweigerungsrecht) . 839 247
e) Zwingendes Recht 842 247
f) Erzwingbarkeit 843 248
3. Pflichten der Gesellschafter 845 248
a) Treuepflicht 847 249
aa) Inhalt der Treuepflicht 848 249
bb) Verletzung der Treuepflicht und ihre Folgen 852 250
b) Wettbewerbsverbot 854 251 j
aa) Satzungsregelung 855 251
bb) Ausgeschiedener Gesellschafter 856 251
16 ;
Rz. Seite
c) Geheimhaltungspflicht 858 252
d) Gesellschaftsvertragliche Sonderpflichten (Nebenleistungspflichten) . . . 859 252
aa) Arten der Sonderpflichten 860 252
bb) Verknüpfung mit dem Geschäftsanteil 861 253
cc) Satzungsbestandteil 862 253
dd) Nicht statutarische Sonderpflichten 863 254
B. GmbH Geschäftsanteil im Rechtsverkehr (Gesellschafterwechsel) 871 254
I. Übertragung des Geschäftsanteils 872 254
1. Veräußerlichkeit 872 255
2. Formzwang 874 256
3. Heilung des formunwirksamen Verpflichtungsgeschäfts 883 258
4. Nichtigkeit der Anteilsübertragung 884 259
5. Rechtswirkungen der Abtretung 886 259
6. Wirkung der Übertragung gegenüber der Gesellschaft 887 260
II. Beschränkung der Veräußerlichkeit (Vinkulierung) 896 261
1. Grundsätzliches 896 261
2. Genehmigung 898 262
3. Typische Genehmigungsvorbehalte 901 263
a) Genehmigung durch die Gesellschaft 901 263
b) Genehmigung der Gesellschafterversammlung 905 264
c) Genehmigung der Gesellschafter 907 264
d) Sonstige Genehmigung 908 265
e) Formulierungsbeispiele 910 265
f) Form und Wirksamwerden der Genehmigung . 913 266
g) Klage auf Erteilung der Genehmigung 914 266
4. Sonstige Regelungen 916 267
a) Abtretung nur an bestimmte Personen 917 267
b) Anbietungspflicht und Übernahmerecht 919 267
c) Vorkaufsrecht 924 269
d) Erwerbsrecht und Genehmigung 926 269
e) Verbot der Abtretung 928 270
5. Wirksamkeit und Rechtsfolgen der Abtretung 929 270
III. Leistungsstörung und gesetzliche Gewährleistung beim Kauf von GmbH
Anteilen 936 270
1. Nachträgliche Unmöglichkeit 936 270
2. Gewährleistung 937 271
a) Rechtsmängel 937 271
b) Sachmängelhaftung wie beim Untemehmenskauf 940 272
aa) Nacherfüllungsanspruch 945 274
bb) Rücktritt oder Minderung 946 274
cc) Schadensersatz oder Aufwendungsersatz 947 274
c) Mangelbegriff 948 274
aa) Mangel an einzelnen Gegenständen 950 275
17
Rz. Seite
bb) Umsatz und Ertrag 951 275
IV. Sonstige Verfügungen über einen Geschäftsanteil 953 276
1. Allgemeines 953 276
2. Nießbrauch an einem Geschäftsanteil 955 277
a) Bestellung 955 277
b) Arten 957 277
c) Inhalt 961 278
d) Ausübung des Stimmrechts 964 279
e) Sonstige Rechte aus dem Nießbrauch 965 279
3. Verpfändung eines Geschäftsanteils 968 280
4. Sicherungsübertragung eines Geschäftsanteils 975 282
5. Pfändung eines Geschäftsanteils (Zwangsvollstreckung) 982 283
6. Teilung eines Geschäftsanteils 996 285
7. Unterbeteiligimg am GmbH Geschäftsanteil 1005 288
a) Typische Unterbeteiligung 1008 289
b) Atypische Unterbeteiligung 1012 290
V. Erbfolge und Schenkung 1021 291
1. Grundsatz der Vererblichkeit des GmbH Geschäftsanteils 1021 291
2. Bedeutung letztwilliger Verfügungen 1023 292
3. Miterben 1024 292
4. Nachfolgeregelungen im Gesellschaftsvertrag 1031 294
a) Einziehung des Geschäftsanteils 1033 295
b) Abtretungspflicht der Erben 1037 296
c) Aufschiebend bedingter Erwerb zur Nachfolgeregelung 1042 297
d) Beispiele für Nachfolgeklauseln 1043 298
e) Beschränkung der Rechte des Gesellschafternachfolgers 1045 299
f) Zusammenfassende Übersicht 1047 299
5. Sonstige letztwilhge Verfügungen 1048 300
a) Vermächtnis 1048 300
b) Teilungsanordnung 1054 302
c) Vorerbschaft und Nacherbschaft 1056 302
d) Testamentsvollstreckung 1057 303
6. Schenkung 1059 303
C. Einziehung des Geschäftsanteils 1071 305
I. Rechtliche Bedeutung 1071 305
II. Voraussetzungen der Einziehung 1076 306
III. Gesellschaftsvertragliche Regelung 1086 307
1. Einziehung mit Zustimmung des Gesellschafters 1087 307
2. Zwangseinziehung 1089 308
3. Abfindung 1093 309
4. Verfahren 1094 310 j
IV. Wirkung der Einziehung 1101 311 I
18 J
Rz. Seite
1. Untergang des Geschäftsanteils 1101 311
2. Wechselwirkung von Abfindung und Einziehung 1102 311
3. Auswirkung auf das Stammkapital 1103 312
D. Ausschließung und Austritt eines Gesellschafters 1111 313
I. Ausschließung 1111 313
1. Allgemeines und rechtliche Grundlagen 1111 313
2. Ausschließung 1112 314
a) Wichtiger Grund 1113 314
b) Fallbeispiele für wichtige Gründe 1115 315
c) Ultimaratio 1117 316
d) Wahrung des Kapitalerhaltungsgebots 1118 316
3. Ausschlussklage und Ausschlussurteil 1119 316
a) Klagerecht der GmbH 1119 316
b) Entscheidungsbefugnis der Gesellschafterversammlung 1120 317
c) Stimmrechtsausschluss des betroffenen Gesellschafters 1121 317
d) Ausschließungsurteil 1122 317
4. Regelung durch die Satzung 1124 318
a) Ausschlussklausel 1125 319
b) Regelung des Verfahrens 1128 319
aa) Ausschließungsbeschluss der Gesellschafterversammlung 1128 319
bb) Anordnungen für die Durchführung 1129 320
cc) Umsetzung 1130 320
dd) Rechtsfolgen 1131 320
II. Austritt eines Gesellschafters (Kündigung) 1133 321
1. Keine gesetzliche Regelung 1133 321
2. Vertragliche Regelung 1136 322
3. Kündigung 1138 322
III. Abfindung 1139 323
5. Abschnitt: Die Organe der GmbH
A. Die Gesellschafterversammlung 1156 325
I. Bedeutung und Aufgaben 1156 325
1. Organ der Gesellschaft 1156 325
2. Zuständigkeit und Kompetenz 1157 326
a) Allzuständigkeit 1158 326
b) Bestellungs , Überwachungs und Weisungskompetenz gegenüber
Geschäftsführern 1160 327
3. Regelung durch die Satzung 1162 327
4. Willensbildung durch Beschlussfassung 1163 328
II. Zuständigkeitskatalog 1171 328
1. Zwingende Zuständigkeit 1171 328
2. Zuständigkeit mangels gesellschaftsvertraglicher Regelung 1172 329
a) Zuständigkeitskatalog 1174 329
19
Rz. Seite
b) Anmerkungen zu einzelnen Zuständigkeiten 1176 329
aa) Entlastung des Geschäftsführers 1176 329
bb) Bestellung eines Prokuristen 1181 331
cc) Geltendmachung von Ersatzansprüchen gegen Geschäftsführer und
Gesellschafter 1182 331
dd) Bestellung eines besonderen Prozessvertreters 1186 332
3. Zuständigkeit nach Gesellschaftsvertrag 1187 332
III. Einberufung der Gesellschafterversammlung 1196 333
1. Zuständigkeit 1196 333
2. Sachliche Voraussetzungen; Einberufungspflicht 1201 335
3. Förmlichkeiten 1203 336
a) Form und Frist 1203 336
b) Inhalt der Einladung (Tagesordnung) 1207 337
c) Adressaten der Einladung 1209 338
d) Abdingbarkeit der Einladungsvorschriften durch die Satzung 1211 338
e) Verstöße gegen Ladungsvorschriften 1212 339
4. Minderheitenrechte (Selbsthilferecht) 1213 339
IV. Durchführung der Versammlung 1221 341
1. Teilnahmerecht 1221 341
a) Inhaber des Teilnahmerechts 1224 342
b) Gesetzlicher und rechtsgeschäftlicher Vertreter 1227 343
c) Geschäftsführer 1229 343
d) Dritte 1230 343
2. Leitung der Versammlung 1231 344
3. Beschlussfähigkeit 1234 345
4. Sitzungsprotokoll, Feststellung des Beschlussergebnisses 1235 345
5. Beispiel 1242 347
V. Gesellschafterbeschlüsse 1246 348
1. Stimmrecht 1247 348
a) Gesellschafterrecht 1247 349
aa) Stimmkraft 1250 350 :
bb) Mehrfachstimmrecht 1252 350
b) Gesellschafterpflicht 1253 350
c) Stimmbindung 1254 351
d) Ausschluss des Stimmrechts (Stimmverbot) 1258 352
aa) Entlastung eines Gesellschafters 1260 353
bb) Befreiung von einer Verbindlichkeit 1262 354
cc) Vornahme eines Rechtsgeschäftes 1263 354
dd) Einleitung oder Erledigung eines Rechtsstreits 1264 354
ee) Keine Verallgemeinerung 1265 354
ff) Sonstige Einzelfälle 1268 355 !
2. Stimmabgabe 1273 356
a) Willenserklärung und Wirksamkeit 1273 357
20
Rz. Seite
b) Vollmacht zur Stimmabgabe 1274 357
3. Mehrheitsbildung 1276 358
a) Gesetzliche Regelung 1276 358
b) Abweichende Satzungsregelung 1278 358
4. Satzungsänderungen 1280 359
a) Begriff und Gegenstand der Änderung 1280 359
b) Durchführung der Änderung 1286 361
c) Notarielle Beurkundung 1290 361
d) Eintragung in das Handelsregister 1291 362
5. Beschlussfassung ohne Gesellschafterversammlung 1296 362
a) Schriftliches Verfahren 1296 362
b) Beschlussfassung der Einpersonen GmbH 1299 363
6. Protokollierung und Beschlussfeststellung 1300 364
7. Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 1303 365
a) Allgemeines 1303 365
b) Unwirksame Beschlüsse 1305 366
c) Nichtigkeit 1307 366
aa) Verletzung der Vorschriften über die Einberufung der
Gesellschafterversammlung 1308 366
bb) Beurkundungsmangel 1309 367
cc) Verletzung öffentlicher Interessen und Gläubigerinteressen 1310 367
dd) Sittenverstoß 1311 368
ee) Rechtsfolgen der Nichtigkeit 1312 368
e) Anfechtbarkeit 1314 369
f) Gerichtliche Rechtsbehelfe gegen mangelhafte Gesellschafterbeschlüsse 1319 370
aa) Klagearten 1319 371
bb) Verfahrensbeteiligte 1323 372
cc) Klagefrist 1327 373
dd) Rechtswirkungen 1330 374
ee) Einstweiliger Rechtsschutz gegen fehlerhafte
Gesellschafterbeschlüsse 1331 374
B. Der Geschäftsführer 1341 375
I. Der Geschäftsführer als Organ der GmbH 1341 375
1. Organschaftliche Vertretungsmacht 1341 375
2. Abgrenzung von der rechtsgeschäftlichen Vertretungsmacht 1342 375
3. Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht (Abgrenzung) 1343 376
4. Organverhältnis und Anstellungsverhältnis (Abgrenzung) 1344 376
II. Die Bestellung des Geschäftsführers 1351 377
1. Organisationsakt der Bestellung 1351 377
2. Zuständigkeit 1353 377
3. Bestellungsrecht durch Mehrheitsbeschluss 1355 378
4. Sonderrecht auf Geschäftsführung oder auf Bestellung des Geschäftsführers 1358 379
5. Vorschlagsrecht 1362 380
21
Rz. Seite
III. Voraussetzungen für die Bestellung zum Geschäftsführer 1364 380
1. Persönliche Voraussetzungen 1364 380
2. Ausschlussgründe 1365 380
3. Statutarische Eignungsvoraussetzungen 1366 381
4. Amtsunfähigkeit 1367 381
5. Bestellung eines Notgeschäftsführers 1368 381
IV. Aufgaben, Rechte und Pflichten der Geschäftsführer als Organ der GmbH .... 1371 382
1. Geschäftsführungsbefugnis 1371 382
a) Leitungsaufgabe 1371 382
b) Mehrere Geschäftsführer und Gesamtgeschäftsführungsbefugnis 1372 382
c) Inhalt der Leitungsaufgabe 1375 383
d) Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis 1376 383
2. Vertretungsmacht 1379 384
a) Inhalt, Umfang und Grenzen der Vertretungsmacht 1379 384
b) Vertretungsmacht bei gesellschaftsinternen Rechtshandlungen 1381 385
c) Vertretungsregelung bei einer Mehrheit von Geschäftsführern 1382 386
aa) Prinzip der Gesamtvertretung 1382 386
bb) Gesamtvertretung und Ausfall eines Geschäftsführers 1383 386
d) Insichgeschäfte (Selbstkontrahieren) der Geschäftsführer 1385 387
aa) Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot 1386 387
bb) Einmann GmbH und Selbstkontrahierungsverbot 1387 387
3. Haftung der GmbH für Handeln des Geschäftsführers 1389 388
V. Anstellung der Geschäftsführer 1396 389
1. Abgrenzung von Organstellung und Anstellungsverhältnis 1396 389
2. Abschluss des Anstellungsvertrages 1397 390
a) Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung 1397 390
b) Umsetzung des Anstellungsbeschlusses 1400 391
3. Form des Anstellungsvertrages 1401 391
4. Fehlerhafte Anstellung 1403 392
5. Arbeitsrechtliche Vorschriften und Sozialversicherung 1405 392
a) Grundsatz: Keine Geltung arbeitsrechtlicher Vorschriften 1406 392
b) Sozialversicherungsrechtliche Fragen 1407 393
c) Rentenversicherungspflicht 1411 395
VI. Inhalt des Anstellungsvertrages 1416 396
1. Pflichten und Wettbewerbsverbot 1417 397
2. Vertragliche Festlegungen für die Geschäftsführungsbefugnis 1419 398
VII. Vergütungsregelung 1426 398
1. Vergütung 1427 399
a) Bestimmungsfaktoren für die Gesamtausstattung 1427 399
b) Festgehalt 1430 400
c) Tantieme 1432 400 ;
aa) Umsatztantieme 1433 401 f
bb) Gewinntantieme 1434 401 I
i
22 I
Rz. Seite
cc) Beteiligungsmodelle 1436 401
dd) Altersversorgung (Pensionszusage) 1438 403
ee) Nebenleistungen 1442 404
VIII. Beendigung der Geschäftsführerstellung 1446 404
1. Beendigung des Organverhältnisses 1447 404
a) Überblick über die Beendigungsgründe 1447 405
b) Abberufung 1449 405
aa) Abberufung durch Gesellschafterbeschluss 1451 406
bb) Bekanntgabe des Beschlusses 1453 406
c) Rechtsfolgen der Abberufung 1454 406
d) Abberufung nur bei Vorliegen eines wichtigen Grundes (Beschränkung
der freien Abberufbarkeit) 1456 407
aa) Wichtiger Grund 1459 408
bb) Wirksamwerden der Abberufung aus wichtigem Grund 1461 408
e) Niederlegung des Geschäftsfiihreramtes 1464 409
2. Beendigung des Anstellung»Verhältnisses 1469 411
a) Möglichkeiten der Beendigung 1469 411
b) Beendigung durch Aufhebungsvertrag oder Kündigung 1472 412
aa) Ordentliche Kündigung 1473 412
bb) Fristlose Kündigung 1477 413
(1) Voraussetzungen 1477 413
(2) Wichtiger Grund 1479 414
cc) Hinauskündigungsklauseln 1481 415
C. Haftungsfragen 1491 416
I. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft und den
Gesellschaftern (Innenhaftung) 1492 416
1. Haftung nach §43 GmbHG 1492 416
a) Anspruchsvoraussetzungen 1492 416
b) Sorgfaltsmaßstab 1494 417
c) Einzelne Haftungstatbestände 1496 418
d) Verantwortlichkeit bei Arbeitsteilung 1498 418
e) Handeln auf Weisung der Gesellschafter 1499 419
f) Verzicht und Entlastung 1501 420
aa) Entlastung 1501 420
bb) Generalbereinigung 1502 420
g) Haftungsmaßstab 1503 420
h) Darlegungs und Beweislast 1504 421
i) Verjährung von Ersatzansprüchen 1505 421
2. Haftung nach § 64 Abs. 2 GmbHG (für Zahlungen nach Eintritt der
Insolvenzreife) 1507 421
a) Zahlungen nach Eintritt der Insolvenzreife 1507 422
b) Begriff der Zahlung 1508 422
c) Verschulden 1510 423
23
Rz. Seite
d) Erstattungsanspruch 1511 423
3. Haftung aus § 9a und § 57 Abs. 4 GmbHG 1513 424
4. Deliktische Ansprüche 1514 424
5. Zusammentreffen mehrerer Anspruchsgrundlagen 1515 424
6. Ansprüche der Gesellschafter 1518 425
II. Haftung des Geschäftsführers gegenüber außenstehenden Dritten
(Außenhaftung) 1526 426
1. Handelndenhaftung, vertragliche und vorvertragliche Haftung 1526 426
2. Haftung bei Insolvenzverschleppung (§ 64 Abs. 1 GmbHG) 1531 427
a) Haftungstatbestand 1531 427
b) Umfang der Ersatzpflicht 1532 427
3. Weitere Ansprüche aus unerlaubter Handlung 1536 428
4. Haftung des Geschäftsführers wegen Nichtabführung von
Sozialversicherungsbeiträgen 1538 429
5. Haftung bei Verletzung steuerlicher Pflichten 1541 430
a) Grundlagen der Haftung 1541 430
b) Verantwortlichkeit 1543 430
c) Haftungsumfang 1545 431
aa) Grundsatz der anteiligen Tilgung 1546 431
bb) Abzugsteuern (Lohnsteuer) 1547 432
d) Verschulden 1548 432
6. D O Versicherung 1550 433
III. Unmittelbare Haftung der Gesellschafter gegenüber Gesellschaftsgläubigern ..1556 434
1. Durchgriffshaftung 1556 434
2. Haftungstatbestand des „existenzvemichtenden Eingriffs 1557 435
3. Haftungstatbestand wegen Vermögensvermischung 1562 437
4. Haftungstatbestand der vorsätzlichen sittenwidrigen Schädigung 1563 438
D. Der Aufsichtsrat (Beirat) der GmbH 1571 438
I. Allgemeines 1571 439
1. Gesetzliche Regelung 1571 439
2. Satzung 1572 439
3. Obligatorischer Aufsichtsrat 1573 440
II. Einsetzung eines Beirates 1576 440
1. Zweckmäßigkeit 1576 440
2. Zusammensetzung 1580 441
3. Regelung durch die Satzung 1583 442
III. Aufgaben des Beirates 1586 442
1. Überwachung der Geschäftsführung 1589 443
2. Prüfung des Jahresabschlusses samt Lageberichts 1590 443
3. Zustimmungsvorbehalte 1591 443
4. Übertragung von Kompetenzen der Gesellschafterversammlung 1592 444
5. Einsichtsrecht des Aufsichtsrats 1593 444 j
1/1 !
¦i
j
Rz. Seite
IV. Handelsregister, Geschäftsbriefe 1596 445
6. Abschnitt: Der Jahresabschluß, Gewinn und Verlust
A. Buchführung und Inventar 1606 446
I. Buchführungspflicht 1606 446
II. Vorschriften zur Buchführung 1611 447
1. Grundsätze ordnungsmäßiger Buchführung 1611 447
2. Weitere Buchführungsgrundsätze 1612 447
3. Aufbewahrungspflichten und fristen 1617 449
4. Verstöße gegen die Buchführungspflicht 1622 450
5. Vorlagepflicht 1623 450
m. Inventar 1626 451
IV. Eröffnungsbilanz 1636 452
B. Der Jahresabschluss 1641 452
I. Allgemeine Regeln 1641 452
1. Vorbemerkung 1641 452
2. Aufbau des Gesetzes 1643 453
ü. Sonderregelung für Kapitalgesellschaften 1651 454
1. Gegenstand 1651 454
2. Gruppenbildung 1655 455
a) Die kleine GmbH 1655 455
b) Die große GmbH 1659 456
c) Die mittelgroße GmbH 1661 457
III. Aufstellung des Jahresabschlusses 1666 457
1. Zuständigkeit 1666 457
2. Fristen zur Aufstellung 1671 458
IV. Inhalt des Jahresabschlusses 1681 459
1. Allgemeines 1681 459
2. Bilanz und Gewinn und Verlustrechnung 1682 460
3. Besondere Bilanzierungsvorschriften für die GmbH 1688 461
4. Ergebnisverwendung im Jahresabschluss 1693 462
5. Der Anhang 1696 463
a) Allgemeines 1696 463
b) Bedeutung der Größenklasse 1701 465
6. Der Lagebericht 1702 465
7. Konzernabschluss 1709 467
V. Prüfung des Jahresabschlusses 1716 468
1. Prüfungspflicht 1716 468
2. Umfang und Gegenstand der Prüfung 1718 468
3. Der Abschlussprüfer 1720 469
a) Persönliche Voraussetzungen 1720 469
b) Bestellung 1722 469
4. Durchführung der Prüfung 1726 470
25
Rz. Seite
5. Prüfungsergebnis (Prüfungsbericht) 1728 471
6. Bestätigungsvermerk 1731 471
VI. Feststellung des Jahresabschlusses 1736 473
1. Vorbereitung 1736 473
2. Vorschlag zur Ergebnisverwendung 1739 474
3. Die Feststellung des Jahresabschlusses 1740 474
a) Gesellschafterbeschluss 1742 475
b) Anderweitige Feststellung 1744 476
c) Feststellung des Jahresabschlusses der großen und mittelgroßen GmbH . 1746 476
VII. Offenlegung und Veröffentlichung des Jahresabschlusses 1751 476
1. Systemänderung durch das EHUG 1751 477
2. Bisherige Rechtslage 1753 477
3. Neue Regelung nach dem EHUG 1754 478
4. Prüfungspflicht und Sanktionen nach dem EHUG 1756 478
5. Steuerliche Folgen der Zahlung aufgrund von Sanktionsverfügungen bei
Verletzung von Offenlegungspflichten 1760 480
C. Gewinn und Verlust 1761 481
I. Allgemeines 1761 481
1. Gesellschaft und Gesellschafter 1761 481
2. Jahresabschluss und Jahresergebnis 1762 481
3. Ermittlung des Jahresergebnisses 1763 482
4. Verwendung des Jahresergebnisses 1764 482
5. Vorschlag des Geschäftsführers zur Verwendung des Jahresergebnisses . . . 1765 482
6. Entscheidung der Gesellschafter 1767 482
II. Offenlegung des Vorschlages bzw. Beschlusses über die Gewinnverwendung
zum elektronischen Bundesanzeiger 1771 483
III. Verwendung des Jahresfehlbetrages 1772 483
IV. Der Gewinnauszahlungsanspruch 1775 483
7. Abschnitt: Die Beendigung der GmbH
A. Allgemeines 1781 485
I. Die Auflösung der GmbH 1783 485
II. Auflösungsgründe 1786 486
III. Einzelne Auflösungsgründe 1791 486
1. Befristung 1791 486
2. Auflösungsbeschluss der Gesellschafter 1792 486
3. Auflösungsurteil 1797 488
4. Insolvenzverfahren 1800 489
5. Registergerichtliche Verfügung 1802 489
6. Gesellschaftsvertragliche (satzungsmäßige) Auflösungsgründe 1803 489 :
7. Verlegung des Sitzes ins Ausland 1806 490 J
8. Auflösung der Komplementär GmbH der GmbH Co. KG 1807 490 ;
B. Rechtsfolgen der Auflösung 1811 491
26
Rz. Seite
I. Übergang in das Liquidationsstadium 1811 491
II. Fortsetzung der aufgelösten GmbH 1813 491
III. Durchführung der Liquidation 1816 493
1. Bestellung der Liquidatoren 1817 493
2. Aufgaben und Befugnisse der Liquidatoren 1820 494
3. Anmeldung der Auflösung, Bekanntgabe und Aufforderung an die
Gläubiger 1822 495
4. Beendigung der laufenden Geschäfte, Abschluss neuer Geschäfte 1823 495
5. Erfüllung der Verpflichtungen der GmbH 1824 496
6. Einziehen der Forderungen der GmbH 1828 497
7. Versilbern des Vermögens der Gesellschaft 1829 497
8. Abschluss der Liquidation 1832 498
9. Verteilung des Liquidationsüberschusses 1834 499
IV. Beendigung der GmbH 1837 500
V. Beendigung der GmbH durch Löschung wegen Vermögenslosigkeit 1841 500
VI. Zusammenfassender Überblick über die Pflichten der Liquidatoren 1846 501
2. Teil: Steuerrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wahl der Gesellschaftsform 1871 503
B. Grundlegende Systemunterschiede in der Besteuerung der einzelnen
Gesellschaftsformen 1876 503
I. Die Personengesellschaften 1876 503
1. Mitunternehmerschaft gem. § 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG 1876 504
2. Schuldrechtliche Verträge zwischen Gesellschaft und Gesellschafter 1879 505
II. Die stille Gesellschaft 1886 505
1. Die typische stille Gesellschaft 1886 506
2. Die atypische stille Gesellschaft 1887 506
III. Die Kapitalgesellschaften 1891 506
1. Selbständige Steuerpflicht/Trennungsprinzip 1891 506
2. Leistungsveranlassung im Gesellschaftsverhältnis oder Schuldverhältnis . . 1892 507
3. Gesellschaftsrechtliche Verbindungen zwischen GmbH und anderen
Gesellschaften 1895 508
4. Zusammenfassung 1897 508
C. Grundzüge der Besteuerung des Einkommens bei der GmbH und ihren
Gesellschaftern 1901 509
I. Wechsel im System 1901 509
II. Anrechnungsverfahren 1906 509
1. Auswirkung 1906 509
2. Durchführung 1907 510
3. Beispiel einer Anrechnung 1912 511
4. Bezugsgrößen 1913 512
27
Rz. Seite
5. Letztmalige Anwendung des Anrechnungsverfahrens; Übergangsregelung .1915 513
III. Halbeinkünfteverfahren 1926 515
1. Grundprinzip des Systems 1926 515
2. Steuersystematische Ausgestaltung 1927 515
IV. Belastungsvergleich 1936 517
2. Abschnitt: Steuerliche Folgen bei der Gründung einer GmbH
A. Verkehrsteuerliche Folgen bei der Gründung 1941 519
I. Grunderwerbsteuer 1941 519
1. Grunderwerbsteuerliche Tatbestände 1941 519
2. Bemessungsgrundlage 1944 520
II. Umsatzsteuer 1951 520
B. Ertragsteuern 1961 521
I. Vorbemerkung 1961 521
II. Bargründung 1966 521
1. Übernahme der Stammeinlage 1966 521
2. Erwerb oder Aufbau eines Unternehmens 1967 522
III. Sachgründung 1971 522
1. Sacheinlagen (Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter) 1971 522
a) Offene Einlagen 1971 522
b) Verdeckte Einlagen 1972 523
c) Verschleierte Sacheinlagen 1975 524
2. Gründung durch Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs oder
Mitunternehmeranteils (§ 20 UmwStG) 1976 524
a) Einbringung gegen Erwerb von Gesellschaftsanteilen 1976 524
aa) Ganzer Betrieb 1977 525
bb) Teilbetrieb 1978 525
cc) Mitunternehmeranteil 1979 525
b) Wahlrecht bei der Bewertung 1981 526
aa) Bewertungsgrundsätze 1981 526
bb) Ausübung des Wahlrechts 1985 527
cc) Veräußerungspreis und Anschaffungskosten beim Gesellschafter . . 1986 527
c) Steuerliche Rückbeziehung der Sachgründung 1989 528
d) Formwechselnde Umwandlung 1991 528
e) Sonderregelungen für die Abschreibung 1992 529
aa) Fortführung der Buchwerte 1992 529
bb) Einbringung zu den Teilwerten 1993 529
cc) Einbringung zu Zwischenwerten 1994 529
3. Verschleierte Sachgründung durch Einbringung eines Betriebes 1995 529
IV. Steuerliche Folgen der Sachgründung beim Einlegenden 2001 530
1. Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter 2001 530 ¦
a) Einbringung aus dem Privatvermögen 2002 530 :
b) Einbringung aus dem Betriebsvermögen 2003 531
28 ;
Rz. Seite
2. Einbringung eines Betriebes, Teilbetriebes, Mitunternehmeranteils oder
Anteils am Mitunternehmeranteil 2004 531
a) Einbringung durch eine natürliche Person 2005 531
b) Einbringung durch eine Kapitalgesellschaft 2013 533
V. Zusammenfassung 2019 534
VI. Gründungskosten 2021 534
C. Aufnahme der Geschäftstätigkeit vor Entstehung der GmbH 2026 535
I. Keine rückwirkende Gründung 2026 535
II. Die GmbH in derGründung 2031 535
1. Steuersubjekte in der Gründungsphase 2031 535
2. Steuerpflicht der Vorgründungsgesellschaft 2036 537
3. Errichtung einer Einpersonen GmbH 2038 538
4. Zusammenfassung 2040 538
3. Abschnitt: Die laufende Besteuerung der GmbH
A. Körperschaftsteuer 2046 539
I. Zu versteuerndes Einkommen 2047 539
1. Begriff 2047 539
2. Ermittlungsschema 2049 539
3. Gewerblicher Gewinn 2051 540
a) Gewinn aus Gewerbebetrieb 2051 540
b) Gewinnermittlung 2054 541
c) Bilanzberichtigung und Bilanzänderung 2060 543
aa) Bilanzberichtigung 2060 543
bb) Bilanzänderung 2061 543
d) Veranlassung durch den Betrieb oder durch das Gesellschaftsverhältnis . 2062 543
aa) Abgrenzung 2062 543
bb) Korrektur 2065 544
cc) Zusammenfassung 2067 545
4. Steuerfreie Erträge 2069 546
a) Katalog bedeutsamer Steuerbefreiungen 2070 546
b) Gewinne ausländischer Betriebsstätten 2071 546
c) Beteiligungserträge 2072 547
aa) Befreiungen 2072 547
bb) Abzugsverbote 2073 548
d) Veräußerungsgewinne 2078 549
aa) Steuerfreistellung 2078 549
bb) Umfang der Freistellung; Abzugsverbot 2080 550
cc) Veräußerungsverluste; Gewinnminderung 2081 551
dd) Weitere Realisationsvorgänge; verdeckte Gewinnausschüttung . . . 2084 552
e) Sonderbehandlung einbringungsgeborener Anteile 2085 553
aa) Grundsätze 2085 553
bb) Betriebseinbringung mit Beteiligungen 2088 554
29
Rz. Seite
0 Ausdehnung der Anwendung von § 8b Abs. 1 bis 5 KStG bei Halten der
Beteiligung über eine Personengesellschaft 2092 555
aa) Gesamtgewinn der Mitunternehmerschaft 2092 555
bb) Gewerbesteuerliche Auswirkung 2095 556
cc) Organschaft und § 8b KStG 2096 557
5. Spenden 2097 557
6. Nicht abziehbare Betriebsausgaben 2099 557
7. Ausgleichszahlungen einer Organgesellschaft 2104 559
8. Personensteuern 2106 559
9. Aufsichtsratsvergütungen 2108 560
II. Verdeckte Einlagen 2121 560
1. Allgemeines 2121 560
2. Begriff der offenen und verdeckten Einlage 2124 561
a) Abgrenzung 2124 561
b) Definitionen 2125 562
aa) Offene Einlagen 2126 562
bb) Verdeckte Einlagen 2128 563
c) Einlagefähige Wirtschaftsgüter 2135 565
aa) Aktivmehrungen 2137 566
bb) Passivminderungen 2138 566
3. Fallgruppen verdeckter Einlagen 2146 567
a) Veräußerungsvorgänge 2146 567
b) Forderungsverzicht 2147 568
aa) Bewertung beim Forderungsverzieht 2148 568
bb) Ebene des Gesellschafters 2149 568
c) Verzicht auf Gewinnanteil 2151 569
d) Verzicht auf eine Pensionsanwartschaft 2152 569
e) Bewertung beim Pensionsverzicht 2154 570
f) Mittelbare verdeckte Einlagen 2155 571
g) Verdeckte Einlagen in der Beteiligungskette 2157 571
4. Kapitalgesellschaft als Erbe 2159 572
5. Verdeckte Einlagen und Gesellschafterfremdfinanzierung 2160 572
6. Steuerliche Behandlung der verdeckten Einlage bei der GmbH 2161 572
a) Bewertung der verdeckten Einlage 2161 572
b) Steuerliche Auswirkung 2165 574
7. Steuerliche Behandlung der verdeckten Einlage beim Gesellschafter 2166 574
a) Bewertung der verdeckten Einlage 2166 574
aa) Beteiligung im Betriebsvermögen 2167 575
bb) Einlage aus dem Privatvermögen 2168 575
b) Bewertung beim Forderungsverzicht 2169 576
c) Auswirkungen auf die Anschaffungskosten der Beteiligung 2170 576
aa) Anteile im Privatvermögen 2171 576
bb) Anteile im Betriebsvermögen 2172 576
30 ¦
Rz. Seite
d) Drittaufwand 2173 577
e) Verdeckte Einlage und Zufluss beim Gesellschafter 2177 578
f) Abzugsbeschränkungen bei unentgeltlichen oder teilentgeltlichen
Nutzungsüberlassungen 2179 579
g) Erfolgsbeiträge 2183 580
Exkurs: Auswirkungen der verdeckten Einlage bei anderen Steuern ...2191 580
8. Verdeckte Einlage über die Grenze (verdeckte Einlage und § 1 AStG) .... 2198 582
9. Rückzahlung von verdeckten Einlagen 2201 583
III. Verdeckte Gewinnausschüttung (vGA) 2211 584
1. Allgemeines 2211 584
2. Gewinnkorrekturvorschrift 2212 585
3. Begriff der verdeckten Gewinnausschüttung (vGA) 2216 586
a) Begriffsmerkmale 2217 586
aa) Veranlassung im Gesellschaftsverhältnis 2218 587
bb) Minderung des Unterschiedsbetrags gem. § 4 Abs. 1 Satz 1 i. V. m.
§ 8 Abs. 1 KStG 2219 587
cc) Eignung zum Beteiligungsertrag 2220 588
b) Leistende und Empfänger der vGA 2221 588
aa) Gesellschafterstellung 2222 589
bb) Beherrschender Gesellschafter 2224 589
cc) Nahe stehende Personen 2227 590
4. Tatbestandsmerkmale der verdeckten Gewinnausschüttung (§ 8 Abs. 3
Satz2 KStG) im Einzelnen 2236 592
a) Vermögensminderung oder verhinderte Vermögensmehrung 2236 592
aa) Vermögensminderung 2237 592
bb) Verhinderte Vermögensmehrung 2243 594
cc) Vorteilsausgleich 2245 594
b) Auswirkung auf das Einkommen (Unterschiedsbetrag nach § 4 Abs. 1
Satz 1 EStG) 2246 595
c) Kein Zusammenhang mit einer offenen Ausschüttung 2247 595
d) Handlung durch ein Organ der Gesellschaft 2248 595
5. Das weitere Merkmal der Veranlassung durch das Gesellschaftsverhältnis .2252 596
a) Sorgfaltsmaßstab des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters . 2252 596
b) Kriterien für den Fremdvergleich 2254 597
c) Angemessenheit 2255 597
aa) Innerer Betriebsvergleich 2258 598
bb) Äußerer Betriebsvergleich 2259 598
d) Doppelter Fremdvergleich 2260 599
e) Untauglichkeit des Fremdvergleichs 2261 599
6. Sonderregeln für beherrschende Gesellschafter und ihnen nahe stehende
Personen 2262 600
a) Zivilrechtiiche Wirksamkeit 2263 600
b) Klare und eindeutige Vereinbarungen 2267 602
c) Von Vornherein abgeschlossene Vereinbarung 2271 604
31
Rz. Seite
d) Tatsächliche Durchführung 2275 605
e) Rechtsfolgen nicht beachteter Sonderregeln 2279 606
7. Beurteilungszeitpunkt 2280 606
8. Rechtsfolgen der verdeckten Gewinnausschüttung bei der GmbH 2291 607
a) Höhe und Bewertung der verdeckten Gewinnausschüttung 2291 607
aa) Höhe der vGA 2291 607
bb) Bewertung der vGA 2292 607
b) Durchführung der Korrektur 2296 608
aa) Grundsatz: Zweistufige Gewinnkorrektur 2296 608
bb) Korrektur bei Passivposten 2298 608
cc) Korrektur bei Aktivposten 2299 611
9. Steuerliche Belastung der vGA bei der GmbH 2301 612
10. Rechtsfolgen der vGA beim Gesellschafter 2303 612
a) Gesellschafter ist eine natürliche Person 2304 612
b) Gesellschafter ist eine Kapitalgesellschaft 2306 613
c) Änderung des ESt Bescheids des Gesellschafters bei nachträglicher
Feststellung einer vGA auf der Ebene der GmbH 2307 614
11. Rückgängigmachung, Rückzahlung der verdeckten Gewinnausschüttung . . 2310 615
IV. Wichtige Problemfelder bei verdeckten Gewinnausschüttungen 2321 616
1. Dienstverhältnisse mit der GmbH 2322 616
2. Darlehensverträge mit Gesellschaftern 2326 617
a) Unangemessene Verzinsung bei Darlehen an den Gesellschafter 2328 618
b) Unangemessene Verzinsung bei Gesellschafterdarlehen 2332 619
c) Darlehensgewährung als vGA 2333 619 ;
d) Späterer Darlehensverzicht oder Ausfall des Darlehens 2336 620
e) Gesellschafterdarlehen 2339 621
f) Bürgschaftsübernahme 2341 621
3. Abschluss von Kaufverträgen zwischen der GmbH und ihren
Gesellschaftern 2346 622
4. Miet und Pachtverhältnisse zwischen der GmbH und ihren Gesellschaftern 2351 624
a) GmbH ist Vermieter 2352 624
b) Gesellschafter ist Vermieter 2354 624
c) Umbauten und Einbauten 2356 625
d) Erbbaurecht 2357 625
e) Betriebsaufspaltung 2358 625
f) Geschäfts oder Firmenwert 2359 626
5. Wettbewerbsverbot und Geschäftschancen 2366 627
a) Wettbewerbsverbot und vGA 2366 627
b) Geschäftschancenlehre 2367 627
aa) Geschäftschancenlehre und vGA 2369 628
bb) Beispielsfälle für Geschäftschancen 2374 629
6. Gesellschaftsverhältnisse zwischen GmbH und Gesellschafter 2380 631
a) GmbH Co. KG 2380 631
32
Rz. Seite
b) Angemessenheit der Gewinnverteilung 2381 631
c) Korrektur der vGA 2382 632
d) Änderung der Gewinnverteilung und ähnliche Fälle 2384 633
e) Typische und atypische stille Beteiligungen 2387 634
7. Risikogeschäfte 2389 634
V. Gesellschafter als Geschäftsführer 2401 635
1. Wahlrecht 2401 636
2. Angemessenes Gehalt 2403 637
a) Prüfungsschema 2403 637
b) Betriebliche Veranlassung dem Grunde nach 2408 638
c) Angemessenheit der Gesamtausstattung 2413 639
d) Beurteilungskriterien 2416 640
aa) Größe des Unternehmens 2417 640
bb) Nebentätigkeiten 2418 640
cc) Mehrere Geschäftsführer 2419 641
dd) Ertragssituation 2420 641
ee) Fremdvergleich 2424 643
ff) Verlustgesellschaft 2429 645
3. Überstundenvergütungen, Zuschläge für Sonn , Feiertags und Nachtarbeit . 2430 645
4. Private Pkw Nutzung 2436 646
5. Urlaubs und Weihnachtsgeld 2438 647
6. Tantiemen 2446 648
a) Allgemeines 2446 648
b) Beherrschender Gesellschafter Geschäftsführer und Tantieme 2449 650
c) Zulässige und unzulässige Tantiemearten 2451 651
d) Angemessenheit der Gewinntantieme 2452 651
aa) Maximal 50 v. H. des Jahresüberschusses 2453 651
bb) 75:25 Aufteilungsregel 2456 652
cc) Indizien für eine Unangemessenheit 2458 654
dd) Definition der Bemessungsgrundlage („Gewinn ) 2461 654
ee) Sonderregeln in Beherrschungsfällen 2466 655
e) Besondere Tantiemearten 2467 656
aa) Rohgewinntantieme 2467 656
bb) Umsatztantieme 2468 657
(1) Umsatzabhängige Tantiemen sind unzulässig 2468 657
(2) Ausnahmefälle 2470 657
(cc) Nur Tantieme 2474 659
f) Verzicht auf die Tantiemeforderung 2477 659
7. Pensionszusagen 2486 660
a) Grundsätzliche steuerliche Anerkennung 2486 660
aa) Motive und steuerliche Effekte 2486 660
bb) Steuerliche Prüfung 2488 661
cc) Vorliegen einer vGA 2489 661
33
Rz. Seite
dd) Kriterien des Fremdvergleichs 2490 662
b) Rechtsverbindlichkeit der Pensionszusage 2492 662
c) Qualifikation des Geschäftsführers (Probezeit, Wartezeit) 2494 663
aa) Probezeit 2494 663
bb) Dauer der Probezeit 2496 664
d) Erdienbarkeit (Pensionsalter) 2499 664
e) Finanzierbarkeit der Pensionszusage 2505 666
f) Angemessenheit 2517 669
aa) Bestandteil einer angemessenen Gesamtvergütung 2517 669
bb) Fiktive Jahresnettoprämie 2518 669
cc) Keine Überversorgung 2519 670
g) Barlohnumwandlung 252§ 671
h) Nur Pension 2525 672
i) Abfindungen 2528 673
8. Reisekosten und Repräsentationsaufwand 2541 674
a) Reisekosten 2541 674
b) Repräsentationsaufwendungen 2544 675
VI. Gesellschafterfremdfinanzierung 2551 676
1. Die Eigenkapitalfinanzierung 2552 677
2. Die Gesellschafterfremdfinanzierung 2553 677
3. Steuerliche Bedeutung der Wahl von Finanzierungsformen 2554 677
4. Übermäßige Gesellscbafterfremdfinanzierung (§ 8a KStG) 2560 679
a) Rechtsentwicklung 2560 679
b) Übersicht über die neue Regelung 2564 680
5. Grundkonzept der Einschränkung der Gesellschafterfremdfinanzierung ...2567 681
6. Verhältnis zur „normalen verdeckten Gewinnausschüttung 2569 681
7. Grundtatbestand der Umqualifizierung (tatbestandliche Voraussetzungen) . 2576 682
a) Betroffene Kapitalgesellschaften 2577 682
b) Betroffene Gesellschafter 2578 682
c) Wesentliche Beteiligung 2580 682
aa) Unmittelbare oder mittelbare Beteiligung über 25 v. H 2581 683
bb) Wesentliche Beteiligung über eine Gruppe 2582 683
cc) Anteilseigner durch Ausübung beherrschenden Einflusses 2584 684
dd) Zeitpunkt 2585 684
d) Freigrenze (§ 8a Abs. 1 Satz 1 KStG) 2586 684
e) Vergütungen für Fremdkapital 2587 684
aa) Erfolgsabhängige Vergütungen 2588 685
bb) Nicht erfolgsabhängige Vergütungen 2589 685
cc) Mischfinanzierungen 2591 686
f) Verhältnis von zugeführtem Fremdkapital und Eigenkapital (safe haven) 2592 687
aa) Zuführung von Fremdkapital 2593 687
bb) Schädliches Verhältnis zwischen zugeführtem Fremdkapital und |
anteiligem Eigenkapital 2594 687 1
1
Rz. Seite
g) Eigenkapital (§ 8a Abs. 2 KStG) 2595 687
aa) Begriff des Eigenkapitals 2596 688
bb) Vorübergehende Eigenkapitalminderung 2599 689
cc) Anteil des Gesellschafters 2604 690
dd) Ermittlung des safe haven 2605 690
8. Erweiterungen des Grundtatbestands 2616 691
a) Einschaltung einer nahe stehenden Person 2617 691
b) Einschaltung einer dritten, rückgriffsgesicherten Person 2618 691
c) Nachschaltung einer Personengesellschaft (§ 8a Abs. 5 KStG) 2621 692
9. Sonderregelungen für verbundene Gesellschaften, insbesondere
Holdinggesellschaften 2624 693
a) Begriffsbestimmungen 2625 693
b) Rechtsfolgen der Holdingbestimmungen 2629 694
aa) Holdinggesellschaft 2629 694
bb) Nachgeordnete Kapitalgesellschaft 2631 694
c) Sonstige Beteiligungsgesellschaften 2632 695
d) Konkurrierende Holdinggesellschaften 2633 695
e) Nachschaltung einer Personengesellschaft 2634 695
f) Überlassung von Fremdkapital bei konzerninternem Anteilserwerb .... 2637 696
10. Rechtsfolgen der übermäßigen Gesellschafterfremdfinanzierung 2646 696
11. Zusammentreffen von verdeckter Gewinnausschüttung (vGA nach § 8a
KStG) und „normaler verdeckter Gewinnausschüttung 2647 697
12. Erwerb der wesentlichen Beteiligung währenddes Wirtschaftsjahres 2648 698
13. Auswirkungen einer verdeckten Gewinnausschüttung (vGA) nach § 8a
KStG 2649 699
a) Ebene der GmbH 2649 699
b) Ebene des Gesellschafters 2653 699
14. Zeitlicher Anwendungsbereich 2661 702
VII. Verlustabzug bei der GmbH 2671 703
1. Allgemeines, steuerrechtliche Grundlagen 2671 703
2. Durchführung des Verlustabzugs 2673 704
a) Verlustrücktrag 2673 704
aa) Grenzen 2673 704
bb) Wahlrecht 2674 704
b) Verlustvortrag 2675 704
c) Feststellung des verbleibenden Verlustabzugs 2678 706
aa) Feststellungsbescheid (Grundlagenbescheid) 2678 706
bb) Verfahrensrechtliche Bedeutung 2681 707
cc) Schema zur Ermittlung des verbleibenden Verlustabzugs 2682 707
d) Verlustabzug und Halbeinkünfteverfahren 2683 707
e) Gewerbesteuer 2684 708
3. Beschränkung des Verlustabzugs 2685 708
a) Grundsätzliche Voraussetzungen und Folgen 2685 708
35
Rz. Seite
aa) Tatbestandliche Voraussetzungen 2686 708
bb) Rechtsfolgen 2690 709
b) Wirtschaftliche Identität 2691 709
aa) Übertragung von mehr als 50 v. H. der Anteile 2692 709
(1) Unmittelbare Anteilsübertragung 2695 710
(2) Mittelbare Anteilsübertragung 2697 711
(3) Wechsel von mittelbarer Beteiligung zu einer unmittelbaren
Beteiligung 2701 711
(4) Wechsel von unmittelbarer Beteiligung zu einer mittelbaren
Beteiligung 2703 712
(5) Umstrukturierungen von mittelbaren in mittelbare Beteiligungen ..2706 713
(6) Vergleichbare Fälle 2709 713
bb) Zuführung von überwiegend neuem Betriebsvermögen 2710 714
(1) Begriff des Betriebsvermögens 2713 715
(2) Zuführung von Betriebsvermögen 2717 715
(3) Zuführung von außen 2722 716
(4) Kreditsicherheiten 2723 717
(5) Zusammenfassung 2724 717
cc) Sanierungsfall 2725 717
dd) Umwandlungsfall 2727 718
ee) Zeitliche Anwendung 2729 719
c) Umfang des Abzugsverbots 2730 719
4. Besondere verfahrensrechtliche Bedeutung des Feststellungsbescheids im
Zusammenhang mit der Wertigkeit des Verlustabzugs 2741 720
5. Andere Wege der Verlustnutzung 2744 721
a) Problemstellung 2744 721
b) Auswegsgestaltungen 2746 722
aa) Übergang der Verlustnutzung durch Verschmelzung oder Spaltung . 2746 722
bb) Transfer des Verlustes von der GmbH auf die Ebene des
Gesellschafters 2748 722
cc) Übernahme einer stillen Beteiligung an der GmbH 2752 723
dd) Umwandlung der GmbH auf eine Personengesellschaft oder den
Alleingesellschafter 2760 726
VIII. Die Tarifbelastung 2766 726
1. Steuersatz 2766 726
2. Solidaritätszuschlag 2767 726
IX. Gewinnverwendung (Besteuerung von Ausschüttungen) 2771 726
1. Das steuerliche Einlagekonto (§ 27 KStG) 2771 726
a) Funktion des steuerlichen Einlagekontos 2771 726
b) Zu und Abgänge beim steuerlichen Einlagekonto 2772 727 •
c) Verwendung des steuerlichen Einlagekontos für Leistungen der GmbH . 2776 728 |
aa) Verwendungsreihenfolge 2777 729 ¦¦
bb) Verwendungsbeschränkung 2779 729
36
Rz. Seite
d) Ausstellung einer Steuerbescheinigung 2780 730
e) Fortschreibung und gesonderte Feststellung des Einlagekontos 2781 730
f) Auswirkungen der Einlagenrückzahlung auf der Ebene des
Gesellschafters 2782 731
2. Kapitalertragsteuer 2785 731
X. Übergangsregelungen: Aus der Gliederungsrechnung in das
Halbeinkünfteverfahren, Auswirkungen auf die festzusetzende KSt 2791 732
1. Allgemeines 2791 732
a) Körperschaftsteuer Guthaben und KSt Minderung (§ 37 KStG) 2792 732
b) Fortgeführtes EK 02 und KSt Erhöhung (§ 38 KStG) 2793 732
2. Ermittlung der Endbestände (§ 36 KStG „Schnittpunktbestand ) 2794 733
3. Körperschaftsteuerguthaben und dessen Verwendung 2795 733
a) Begünstigte Ausschüttungen 2798 735
b) Zeitpunkt der KSt Minderung 2800 735
4. Nachversteuerung gemäß §37 Abs. 3 KStG 2801 736
5. Fortschreibung und gesonderte Feststellung des
Körperschaftsteuerguthabens 2804 737
6. Die KSt Erhöhung (§ 38 KStG) 2805 737
a) Gesonderte Feststellung des positiven Teilbetrags EK 02 und jährliche
Fortschreibung 2805 737
b) Verwendung des EK 02 für Leistungen 2806 738
c) Verwendungsberechnung 2808 738
d) Steuerliche Folgen der Verwendung des EK 02 (KSt Erhöhung) 2811 739
7. Nebeneinander von KSt Minderung und KSt Erhöhung 2814 741
B. Die Organschaft 2826 741
I. Allgemeines 2826 741
II. Voraussetzungen der körperschaftsteuerlichen Organschaft 2836 743
1. Inländisches gewerbliches Unternehmen als Organträger 2836 743
2. Sonderfälle 2839 745
a) Mehrmütterorganschaft 2839 745
b) Besitzunternehmen im Rahmen einer Betriebsaufspaltung 2840 745
c) Ruhender Gewerbebetrieb bei Betriebsverpachtung 2841 745
3. Organgesellschaft 2842 745
a) Finanzielle Eingliederung der Organgesellschaft 2843 745
b) Dauer und Zeitpunkt der finanziellen Eingliederung 2848 748
4. Der Gewinnabführungsvertrag 2856 749
a) Inhaltliche Voraussetzungen für steuerliche Anerkennung 2856 749
b) Mindestlaufzeit von fünf Jahren 2860 751
c) Tatsächliche Durchführung des Gewinnabführungsvertrags 2862 752
d) Hauptbeispiele für einen nicht durchgeführten
Gewinnabführungsvertrag 2863 752
5. Ausgleichszahlungen an außenstehende Gesellschafter 2869 753
6. Fehlgeschlagene („verunglückte ) Gewinnabführung 2870 754
37
Rz. Seite
III. Folgen der körperschaftsteuerlichen Organschaft bei der Organgesellschaft . . . 2876 754
1. Überblick 2876 754
2. Ermittlung des Einkommens der Organgesellschaft 2877 754
3. Behandlung der Verluste der Organgesellschaft 2881 756
4. Behandlung steuerfreier Einnahmen der Organgesellschaft 2886 756
a) Ausnahmen 2887 757
b) Internationales Schachtelprivileg 2891 759
c) Nachversteuerung nach § 37 Abs. 3 KStG 2893 759
5. Behandlung der Ausgleichszahlungen an außenstehende Gesellschafter ...2894 760
IV. Folgen der körperschaftsteuerlichen Organschaft beim Organträger 2906 761
1. Grundlagen 2906 761
2. Folgen bei einer Kapitalgesellschaft als Organträger 2909 762
3. Folgen bei einem Einzelunternehmen oder einer Personengesellschaft als
Organträger 2911 763
4. Technik und Zeitpunkt der Zurechnung des Einkommens 2913 764
5. Sonstige Steuerfolgen beim Organträger 2916 764
6. Bildung eines organschaftlichen Ausgleichspostens in der Steuerbilanz des
Organträgers 2918 765
a) Rechtsnatur des Ausgleichspostens 2918 765
aa) Minderabführungen der Organgesellschaft 2920 765
bb) Mehrabführungen der Organgesellschaft 2922 766
b) Bewertungsabweichungen zwischen Handels und Steuerbilanz der
Organgesellschaft 2923 766
c) Bildung von Gewinnrücklagen aufgrund vernünftiger kaufmännischer
Beurteilung 2924 767
d) Nicht abzugsfähige Betriebsausgaben der Organgesellschaft 2928 769
e) Steuerfreie Vermögensmehrungen der Organgesellschaft 2930 769
V. Gewerbesteuerliche Organschaft 2936 769
1. Voraussetzungen und Vorteile 2936 769
2. Ermittlung des Gewerbeertrags 2938 770
3. Steuerfolgen bei gewerbesteuerlicher Organschaft 2943 771
VI. Umsatzsteuerliche Organschaft 2956 773
1. Voraussetzungen der umsatzsteuerlichen Organschaft 2956 773
a) Organträger und Organgesellschaft 2956 773
b) Eingliederung der Organgesellschaft in das Unternehmen des
Organträgers 2957 773
2. Rechtsfolgen der umsatzsteuerlichen Organschaft 2961 774
C. Gewerbesteuer 2976 775
I. Gewerbesteuerpflicht der GmbH kraft Rechtsform 2976 775
II. Beginn und Ende der Gewerbesteuerpflicht 2981 776 ]
III. Besteuerungsgrundlage 2986 777
IV. Gewinn aus Gewerbebetrieb als Ausgangsgröße Ermittlung des j
Gewerbeertrages 2991 777 j
38 |
Rz. Seite
V. Hinzurechnungen 2996 778
1. Dauerschuldentgelte (§ 8 Nr. 1 GewStG) 2997 778
2. Renten und dauernde Lasten (§ 8 Nr. 2 GewStG) 3000 779
3. Gewinnanteile eines stillen Gesellschafters (§ 8 Nr. 3 GewStG) 3002 779
4. Dividenden aus Streubesitz (§ 8 Nr. 5 GewStG) 3003 780
5. Miet und Pachtzinsen für nicht in Grundbesitz bestehende Wirtschaftsgüter
des Anlagevermögens (§ 8 Nr. 7 GewStG) 3004 780
6. Anteile am Verlust einer Mitunternehmerschaft (§ 8 Nr. 8 GewStG) 3006 780
7. Spenden 3007 780
VI. Kürzungen 3016 781
1. Grundbesitz 3017 781
2. Gewinnanteile aus einer Beteiligung an einer Personengesellschaft 3018 781
3. Gewinne aus Anteilen an inländischen Kapitalgesellschaften
(Schachtelprivileg) 3019 781
4. Gewerbeertrag aus ausländischen Betriebsstätten 3020 781
5. Gewinnanteile an ausländischen Kapitalgesellschaften (Internationales
Schachtelprivileg) 3021 781
6. Spenden 3022 782
7. Miet und Pachteinnahmen 3023 782
VII. Gewerbeverlust 3031 782
VIII. Der Gewerbesteuertarif 3036 783
IX. Ertragsteuerliche Auswirkungen der Gewerbesteuer 3041 783
D. Umsatzsteuer 3051 784
I. Die GmbH als Unternehmer 3051 784
II. Organschaft 3056 785
III. Umsätze zwischen GmbH und Gesellschaftern 3061 785
1. Allgemeines 3061 785
2. Umsätze zwischen GmbH und Gesellschaftern 3062 785
3. Unentgeltliche Wertabgaben (fiktive entgeltliche Umsätze) 3066 786
a) Entnahme von Gegenständen 3067 786
b) Unentgeltliche Zuwendungen an das Personal 3068 787
c) Jede andere unentgeltliche Zuwendung 3069 787
d) Private Verwendung von Unternehmensgegenständen 3070 787
e) Erbringen sonstiger Leistungen 3071 788
IV. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschafter und GmbH 3076 788
1. Gründung der GmbH 3077 788
2. Gesellschaftsrechtliches Beitragsverhältnis oder schuldrechtliches
Austauschverhältnis 3078 788
3. Kleinunternehmer 3082 789
V. Der Vorsteuerabzug 3086 790
1. GmbH als Leistungsempfänger 3086 790
2. Gesellschafter als Leistungsempfänger 3087 790
39
Rz. Seite
4. Abschnitt: Kapitalerhöhung Kapitalherabsetzung
I. Allgemeines 3091 792
II. Kapitalerhöhung gegen Einlagen 3096 792
III. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 3101 793
IV. Kapitalherabsetzung 3106 794
1. Die ordentliche Kapitalherabsetzung 3107 794
2. Ordentliche Kapitalherabsetzung unter Verwendung von Stammkapital aus
umgewandelten Rücklagen 3109 794
3. Vereinfachte Kapitalherabsetzung 3114 795
4. Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Anteilen 3119 797
5. Abschnitt: Die Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter
(Halbeinkttnfteverfahren)
I. Grundlegende Prinzipien des Halbeinkünfteverfahrens 3131 798
II. Dividenden (Beteiligungserträge) 3141 799
1. Beteiligung im Privatvermögen 3142 799
2. Beteiligung im Betriebsvermögen 3143 800
III. Veräußerung oder Entnahme von GmbH Anteilen 3151 801
1. Beteiligung im Privatvermögen 3152 801
a) Beteiligung!.S.v. § 17 EStG 3153 801
aa) Erfasste Vorgänge 3155 802
bb) Zeitpunkt der Entstehung 3156 802
cc) Insolvenzfreie Liquidation 3158 802
dd) Eröffnung des Insolvenzverfahrens 3160 803
ee) Vermögenslosigkeit 3161 803
b) Ermittlung des Veräußerungsgewinns 3163 804
aa) Veräußerungspreis 3164 804
bb) Veräußerungskosten 3165 804
cc) Anschaffungskosten der Anteile 3166 804
dd) Weitere Fälle nachträglicher Anschaffungskosten 3168 805
ee) Keine zusätzlichen Anschaffungskosten 3173 806
ff) Drittaufwand 3175 806
c) Freibetragsregelung 3184 808
2. Private Veräußerungsgeschäfte nach §23 EStG 3191 810
3. Veräußerung einbringungsgeborener Anteile nach §21 UmwSt 3193 810
a) Besteuerungsgrundsätze 3193 810
b) Behandlung der Aufwendungen in den Fällen der Missbrauchsregelung .3198 811
c) Versteuerung des Veräußerungsgewinns bei einbringungsgeborenen
Anteilen 3199 812
IV. Beteiligungen im Betriebsvermögen 3211 813 :
1. Veräußerung von Geschäftsanteilen 3212 814 J
2. Entnahme von Geschäftsanteilen und gleichgestellte Vorgänge 3215 815 :
3. Betriebsveräußerungen i. S. v. § 16 Abs. 2 EStG 3218 815 ;
40 j
Rz. Seite
6. Abschnitt: Die Besteuerung der GmbH in der Liquidation
A. Körperschaftsteuer 3231 818
I. Körperschaftsteuerpflicht und Liquidationsbesteuerung 3231 818
II. Liquidationsbesteuerungszeitraum 3241 819
III. Ermittlung des Abwicklungsgewinns 3246 820
1. Abwicklungsanfangsvermögen 3247 820
2. Abwicklungsendvermögen 3248 821
IV. Verlustabzug bei der Liquidationsbesteuerung 3256 822
V. Schema zur Berechnung des Einkommens im Abwicklungszeitraum 3261 823
VI. Tarifbelastung 3266 823
VII. Gesonderte Feststellungen 3271 824
VIII. Besteuerung der Vermögensverteilung 3276 824
1. Auswirkungen der Vermögensverteilung im Halbeinkünfteverfahren 3277 824
2. Rückzahlung des Sonderausweises im Sinne des § 28 Abs. 1 Satz 3 KStG . . 3279 824
3. Rückzahlung des den Sonderausweis übersteigenden Betrags des
Nennkapitals 3280 825
4. Körperschaftsteuerminderung bzw. erhöhung in Liquidationsfällen 3282 825
a) Körperschaftsteuerminderung 3283 826
b) Körperschaftsteuererhöhung nach § 38 KStG bei Verwendung von EK
02 3285 827
5. Verwendung des steuerlichen Einlagekontos (§ 27 KStG) 3286 827
B. Gewerbesteuerpflicht 3291 828
C. Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter 3296 828
I. Kapitalerträge oder Kapitalrückzahlung 3296 828
II. Anteilseigner ist eine natürliche Person 3301 828
1. Beteiligung im Privatvermögen 3301 828
a) Kapitalerträge 3301 828
b) Beträge aus dem steuerlichen Einlagekonto 3302 829
2. Beteiligung im Betriebsvermögen 3305 829
a) Anteilseigner ist eine natürliche Person 3305 829
b) Anteilseigner ist eine Kapitalgesellschaft (GmbH) 3311 830
D. Verlegung der Geschäftsleitung ins Ausland 3321 831
3. Teil: Limited (private Company limited by shares, Ltd.)
A. Einleitung 3341 833
B. Gründung der englischen Limited 3351 836
I. Rechtsquellen der Limited 3351 836
II. Gründung der englischen Limited 3356 837
1. Gründungsvorgang 3357 837
2. Eintragung 3362 838
3. Erwerb einer Vorratsgesellschaft 3363 838
4. Gründungsaufwand im Vergleich zur deutschen GmbH 3365 838
5. Verlegung des Verwaltungssitzes in das Inland (Handelsregistereintragung) 3367 839
41
Rz. Seite
C. Pflichten der Limited nach der Gründung und Verlegung des Verwaltungssitzes nach
Deutschland 3381 841
I. Führung der statutory books 3382 841
II. Annual return 3383 841
III. Jahresabschluss 3386 842
IV. Geschäftsadresse in England 3396 843
D. Geschäftsführung und Vertretung (directors) 3401 843
I. Bestellung und Abberufung 3402 844
II. Arten von Direktoren 3406 844
III. Befugnisse der Direktoren 3411 844
IV. Pflichten des directors 3416 845
V. Verbot der Darlehensgewährung an directors 3421 846
VI. Die Haftung der Direktoren nach englischem Gesellschaftsrecht 3426 846
1. Allgemeines 3426 846
2. Fraudulent trading 3428 846
3. Wrongful trading 3429 847
VII. Haftung bei einer mit Verwaltungssitz in Deutschland ausschließlich tätigen
Limited bei Verletzung der Insolvenzantragspflicht und
Insolvenzverschleppung (§ 64 Abs. 1 und 2 GmbHG) 3436 847
VIII. Company Secretary 3441 849
E. Gesellschafter, Gesellschaftsanteile und Gesellschafterversammlung 3446 849
I. Gesellschafter (Mitglieder) 3446 849
II. Geschäftsanteile (shares) 3447 849
III. Gesellschafterversammlung 3448 850
F. Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 3461 851
I. Fehlendes Mindestkapital 3462 851
II. Kapitalbeschaffung durch Ausgabe neuer Anteile 3471 852
III. Kapitalerhaltung 3481 853
1. Beschränkung von Auszahlungen (Ausschüttungen) an Gesellschafter .... 3482 853
2. Verbot des Erwerbs eigener Anteile 3485 854
3. Verbot der finanziellen Unterstützung des Anteilserwerbs durch Dritte .... 3488 854
4. Keine Darlehensgewährung an Direktoren 3490 855
5. Kapitalherabsetzung 3491 855
IV. Anwendung der Kapitalschutzvorschriften des GmbH Rechts? 3496 855
1. Insolvenzanfechtung nach § 135 Nr. 2 InsO und §§ 32a, 32b GmbHG 3497 856
2. Eigenkapitalersatzregeln (Rechtsprechungsregeln) 3499 856
3. Durchgriffshaftung 3500 856
a) Unmittelbare Gesellschafterhaftung nach englischem Recht 3500 856
b) Deliktshaftung nach deutschem Recht 3501 857
c) Haftung für existenzvernichtenden Eingriff? 3502 857
d) Haftung für Verniögensvermischung? 3503 857
e) Anwendung englischen Haftungsrechts durch deutsche Gerichte 3504 858
42 I
Rz. Seite
V. Beschaffung von Fremdkapital durch Schuldverschreibungen und Besicherung 3511 859
G. Übertragung (Übergang) der Anteile 3521 859
I. Rechtsgeschäftliche Übertragung 3521 859
II. Übergang kraft Gesetzes 3526 860
H. Insolvenz der Limited 3531 860
I. Steuerrecht der Limited mit Verwaltungssitz und Unternehmenstätigkeit (nur)
in Deutschland 3536 861
4. Teil: Änderungen des Körperschaftsteuerrechtes durch das JStG 2007
und das SEStEG Überblick
A. Änderungen des KStG durch das JStG 2007 3562 867
I. Korrespondierende Behandlung von vGA und verdeckten Einlagen auf
Gesellschafts und Gesellschafterebene 3562 867
1. Verdeckte Gewinnausschüttungen 3563 867
2. Verdeckte Einlagen 3568 869
II. Weitere Änderungen des KStG 3570 870
B. Änderungen des KStG durch das SEStEG 3581 870
I. Einleitung 3581 871
II. Allgemeine Änderungen des KStG 3583 872
1. Einführung der Europäischen Gesellschaft in das KStG 3583 872
2. Steuerbefreiung nach § 8b Abs. 2 KStG n. F. 3584 872
III. Neue Entstrickungsregelung des § 12 KStG n. F. 3585 873
1. Entstrickung ohne Sitzverlegung 3586 873
2. Entstrickung bei Sitzverlegung 3601 875
a) Sitzverlegung innerhalb der EU bzw. des EWR 3601 875
b) Sitzverlegung in einen Drittstaat 3605 876
c) Verschmelzung einer beschränkt steuerpflichtigen ausländischen
Körperschaft nach ausländischem Umwandlungsrecht 3606 876
3. Zuzug nach Deutschland Verstrickung 3607 877
4. Ausgleichsposten nach § 4g EStG n. F. 3608 877
IV. Neuregelungen zum steuerlichen Einlagekonto §§ 27 bis 29 KStG n. F. 3616 878
1. Kein Direktzugriff beim Einlagekonto 3617 878
2. Gesonderte Feststellung des Einlagekontos bei Eintritt in die unbeschränkte
Steuerpflicht 3620 879
3. Neuregelung zur Bescheinigung des Einlagekontos 3623 880
4. Einlagekonto bei unbeschränkt steuerpflichtigen Körperschaften anderer
EU Mitgliedstaaten 3625 881
V. Neufassung der Vorschrift zur Verwendung des Körperschaftsteuerguthabens
(§37KStGn.F.) 3631 881
VI. Neuerung bei der Körperschaftsteuererhöhung 3651 884
C. Neufassung des UmwStG durch das SEStEG mit körperschaftsteuerlichem Bezug . . 3661 886
I. Einleitung 3661 886
II. Umwandlung von Kapitalgesellschaften auf Personenunternehmen
(§§3 bis 10UmwStGn.F.) 3662 886
43
Rz. Seite
III. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften (§§ 11 bis 13 UmwStG n. F.) 3681 888
IV. Einbringung in eine Kapitalgesellschaft 3701 889
1. Allgemeines 3701 889
2. Einbringung eines Betriebes, Teilbetriebes oder Mitunternehmeranteils
(Sacheinlage, § 20 UmwStG n. F.) 3703 890
a) Allgemeine Voraussetzungen des § 20 Abs. 1 UmwStG n. F. 3703 890
b) Die Ebene der übernehmenden Kapitalgesellschaft
(§ 20 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3705 890
c) Die Ebene des Einbringenden (§ 20 Abs. 3, 4, 7, 8 UmwStG n. F.) 3721 891
d) Bestimmung des Einbringungszeitpunktes
(§ 20 Abs. 5, 6 UmwStG n. F.) 3741 892
3. Einbringung von Anteilen an Kapitalgesellschaften in Kapitalgesellschaften
(Anteilstausch, § 21 UmwStG n. F.) 3751 893
a) Allgemeine Voraussetzungen des §21 Abs. 1 UmwStG n.F. 3751 893
b) Die Ebene der erwerbenden Kapitalgesellschaft
(§ 21 Abs. 1 UmwStG n.F.) 3753 893
c) Die Ebene des Einbringenden (§ 21 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3754 893
d) Zeitpunkt des Anteilstausches 3757 894
4. Neuregelung der Besteuerung des Anteilseigners (§ 22 UmwStG n. F.) .... 3771 894
a) Nachträgliche Besteuerung bei Einbringungsfällen nach §§ 20, 22 Abs. 1
UmwStG n. F. 3772 895
b) Nachträgliche Besteuerung bei Weiterveräußerung von Anteilen an
Kapitalgesellschaften (§ 22 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3791 896
c) Nachweispflichten (§22 Abs. 3 UmwStG n. F.) 3811 898
5. Auswirkungen bei der übernehmenden/erwerbenden Gesellschaft
(§23 UmwStG n.F.) 3831 899
a) Auswirkungen im Zeitpunkt der Einbringung
(§ 23 Abs. 1 UmwStG n. F.) 3831 899
b) Auswirkungen bei Nachversteuerung (§ 23 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3832 899
6. Darstellung von Einbringungsgewinn I und II anhand eines Beispielsfalles . 3851 900
V. Anwendungsregelungen (§ 27 UmwStG n. F.) 3852 901
Anhang
Vertragsmuster
I. Ausführlicher Gesellschaftsvertrag einer GmbH 3881 903
II. Einfacher Gesellschaftsvertrag einer GmbH (Bargründung) 3882 920
III. Errichtung einer Einmann GmbH 3883 923
IV. Anstellungsvertrag für GmbH Fremd Geschäftsführer 3884 925
V. Anstellungsvertrag für GmbH Gesellschafter Geschäftsführer 3885 936
VI. Vereinbarung einer Ergebnisbeteiligung (Tantieme) für leitende Mitarbeiter . . . 3886 948
Stichwortverzeichnis 951
44
|
| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Seite
Vorwort 5
Inhaltsverzeichnis 9
Literaturverzeichnis 45
Abkürzungsverzeichnis 49
l.Teil: Gesellschaftsrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wesen der Gesellschaften 53
B. Die verschiedenen Gesellschaftsformen 53
C. Wesensmerkmale der GmbH, Zweckmäßigkeit der Gesellschaftsform 57
D. Die Limited als Gestaltungsalternative? 59
E. Ausblick auf die geplante Modernisierung des GmbH Rechts 60
2. Abschnitt: Errichtung der GmbH
A. ErrichtungderGmbH 63
B. Haftungsfragen im Zusammenhang mit der Gründung 112
C. Umwandlungen 126
3. Abschnitt: Stammeinlage und Stammkapkai
A. Begriffsbestimmung 145
B. Die Stammeinlage 146
C. Das Stammkapital 174
D. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen und Gesellschafterleistungen 191
E. Kapitalerhöhung, Kapitalherabsetzung 219
F. Nachschusspflicht 236
4. Abschnitt: Mitgliedschaft und Geschäftsanteil
A. Die Gesellschafterstellung 240
B. GmbH Geschäftsanteil im Rechtsverkehr (Gesellschafterwechsel) 254
C. Einziehung des Geschäftsanteils 305
D. Ausschließung und Austritt eines Gesellschafters 313
5. Abschnitt: Die Organe der GmbH
A. Die Gesellschafterversammlung 325
B. Der Geschäftsführer 375
C. Haftungsfragen 416
D. Der Aufsichtsrat (Beirat) der GmbH 438
6. Abschnitt: Der JahNsabsdriass, Gewinn und Verlust
A. Buchführung und Inventar 446
B. Der Jahresabschluss 452
C. Gewinn und Verlust 481
7. Abschnitt: Die Beendigung der GmbH
A. Allgemeines 485
7
Seite
B. Rechtsfolgen der Auflösung 491
2. Teil: Steuerrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wahl der Gesellschaftsform 503
B. Grundlegende Systemunterschiede in der Besteuerung der einzelnen Gesellschaftsformen 503
C. Grundzüge der Besteuerung des Einkommens bei der GmbH und ihren Gesellschaftern . . 509
2. Abschnitt: Steuerliche Folgen bei der Gründung einer GmbH
A. Verkehrsteuerliche Folgen bei der Gründung 519
B. Ertragsteuern 521
C. Aufnahme der Geschäftstätigkeit vor Entstehung der GmbH 535
3. Abschnitt: Die laufende Besteuerung der GmbH
A. Körperschaftsteuer 539
B. Die Organschaft 741
C. Gewerbesteuer 775
D. Umsatzsteuer 784
4. Abschnitt: Kapitalerhöhung Kapitalherabsetzung 792
5. Abschnitt: Die Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter (Halbeinkünfteverfahren) 798
6. Abschnitt: Die Besteuerung der GmbH in der Liquidation
A. Körperschaftsteuer 818
B. Gewerbesteuerpflicht 828
C. Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter 828
D. Verlegung der Geschäftsleitung ins Ausland 831
3. Teil: Limited (private Company limited by shares, Ltd.)
A. Einleitung 833
B. Gründung der englischen Limited 836
C. Pflichten der Limited nach der Gründung und Verlegung des Verwaltungssitzes nach
Deutschland 841
D. Geschäftsführung und Vertretung (directors) 843
E. Gesellschafter, Gesellschaftsanteile und Gesellschafterversammlung 849
F. Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 851
G. Übertragung (Übergang) der Anteile 859
H. Insolvenz der Limited 860
4. Teil: Änderungen des Körperschaftsteuerrechtes durch das JStG 2007 und das
SEStEG Überblick
A. Änderungen des KStG durch das JStG 2007 867
B. Änderungen des KStG durch das SEStEG 870
C. Neufassung des UmwStG durch das SEStEG mit körperschaftsteuerlichem Bezug 886
Anhang ;
Stichwortverzeichnis 951 !
i
!
Inhaltsverzeichnis
Seite
Vorwort 5
Inhaltsübersicht 7
Literaturverzeichnis 45
Abkürzungsverzeichnis 49
1. Teil: Gesellschaftsrecht der GmbH Rz Seite
1. Abschnitt: Einführung
A. Wesen der Gesellschaften 1 53
B. Die verschiedenen Gesellschaftsformen 2 53
I. Personen und Kapitalgesellschaften 2 53
II. Personengesellschaften 4 53
III. Personenhandelsgesellschaften 5 54
IV. Kapitalgesellschaften 10 55
V. Die GmbH Co. KG 14 56
C. Wesensmerkmale der GmbH, Zweckmäßigkeit der Gesellschaftsform 15 57
D. Die Limited als Gestaltungsalternative? 26 59
E. Ausblick auf die geplante Modernisierung des GmbH Rechts 36 60
I. Beschleunigung von Unternehmensgründungen 38 61
II. Verbesserung der Attraktivität der GmbH als Rechtsform 41 61
III. Missbrauchsbekämpfung 45 62
2. Abschnitt: Errichtung der GmbH
A. Errichtung der GmbH 61 63
I. Vorbemerkung 61 63
II. Gesellschaftszweck Unternehmensgegenstand 66 63
III. Der Gesellschaftsvertrag (Satzung) 71 65
1. Vertragsparteien, GmbH Gesellschafter 72 65
a) Natürliche und juristische Personen 73 65
b) Gesamthänderische Personengemeinschaften 74 65
c) Beteiligung Minderjähriger 75 66
d) Ehegatten als GmbH Gesellschafter 78 67
e) Treuhänder als GmbH Gesellschafter 80 67
0 Testamentsvollstrecker als GmbH Gesellschafter 84 68
2. Form des Gesellschaftsvertrages 91 69
3. Inhalt des Gesellschaftsvertrages 95 70
a) Notwendiger Inhalt 96 70
b) Fakultativer Inhalt 97 70
aa) Fakultativer formgebundener Inhalt 98 71
bb) Weiterer fakultativer Inhalt 108 72
cc) Nebenabreden 113 73
9
Rz. Seite
c) Auslegung 114 74
4. Angabe des Unternehmensgegenstandes / Vorratsgesellschaft 121 74
5. Die Firma der GmbH 129 76
a) Sachfirma 130 77
b) Personenfirma 133 78
c) Fantasiefirma 136 79
d) Gemischte Firma 137 79
e) Firmenrechtliche Grundsätze 138 79
aa) Finnenklarheit und Firmenwahrheit 139 80
bb) Firmenausschließlichkeit 142 80
cc) Firmenbeständigkeit 143 81
dd) Änderung der Firma 146 81
f) Rechtsformzusatz „GmbH" 148 82
g) Haftungsfragen 149 82
h) Angaben auf Geschäftsbriefen 151 83
6. Sitz der GmbH 152 83
7. Zweigniederlassung 153 84
Exkurs: Die ausländische GmbH 161 85
8. Dauer der GmbH 164 86
9. Das Stammkapital und die Stammeinlagen 165 86
10. Nebenleistungsgesellschaft 167 87
11. Festsetzung von Sacheinlagen 168 87
12. Sonstiger Inhalt der Satzung 169 87
IV. Der Gründungsvorgang 181 88
1. Die Geschäftsführerbestellung 184 89
2. Einzahlung auf die baren Stammeinlagen (Bargründung) 187 89
3. Festsetzung und Leistung von Sacheinlagen (Sachgriindung) 191 90
4. Sachgründungsbericht 193 91
5. Gesellschafterliste 194 91
6. Anmeldung zum Handelsregister 195 92
7. Prüfung und Entscheidung des Registergerichts 198 95
8. Wirkung der Eintragung 204 97
9. Bekanntmachung der Eintragung 207 97
10. Wirkung der Bekanntmachung 209 98
11. Einsichtnahme in das Handelsregister 212 99
12. Unternehmensregister 213 99
V. Die Errichtung der Einpersonen GmbH 221 100
1. Zulässigkeit und geschichtliche Entwicklung 221 100
2. Die Errichtung der Einpersonen GmbH 223 101
a) Gesellschafter der Einmann GmbH 223 101
b) Der Gesellschaftsvertrag 224 101 j
3. Stammkapital und Stammeinlage 226 102 }
10 1
i
Rz. Seite
4. Der Gründungsvorgang 227 102
a) Besonderheiten 227 102
b) Der Geschäftsführer 231 103
5. Nachträgliche Entstehung einer Einmann GmbH 232 104
6. Entstehung einer Einmann GmbH durch Umwandlung 235 104
VI. Die fehlerhafte Gesellschaft 246 105
VII. Die Vorgründungsgesellschaft 251 106
VIII. Die Vorgesellschaft 256 108
1. Wesen und Rechtsnatur 256 108
2. Geschäftsführung und Vertretungsrnacht/Handelndenhaftung 259 109
3. Haftungskonzept 262 110
4. Regelungskonzept der Vorgesellschaft 264 111
B. Haftungsfragen im Zusammenhang mit der Gründung 271 112
I. Haftung aus dem Gründungsvorgang (Griindungshaftung) 271 112
1. Falsche Gründungsangaben 272 112
a) Haftende Personen 273 112
b) Haftungsbegründender Tatbestand 274 112
c) Ersatzhaftungsanspruch 276 113
2. Schaden durch Einlagen oder Gründungsaufwand 278 113
3. Haftung für die Erbringung von Stammeinlagen 279 114
a) Haftung für Bareinlagen 279 114
b) Haftung für Sacheinlagen 280 114
4. Haftung aus unerlaubter Handlung 281 114
II. Haftung aus Geschäften während des Gründungsvorgangs 286 115
1. Haftung für Verbindlichkeiten der Vorgründungsgesellschaft 287 116
2. Haftung nach Eintragung der GmbH 289 116
3. Haftung aus der Vorgesellschaft (Vor GmbH) 290 117
a) Grundsätze 290 117
b) Vorbelastung 291 118
c) Vom Vorbelastungsverbot zur Differenzhaftung 293 118
d) Unterbilanzhaftung (die GmbH wird eingetragen) 295 119
aa) Begriff 295 119
bb) Voraussetzungen 299 120
cc) Haftungsumfang 300 121
dd) Haftungsverpflichtete 304 122
ee) Entstehung des Anspruchs 305 122
ff) Anspruchsberechtigter (Innenhaftung) 307 122
e) Verlustdeckungshaftung (die GmbH wird nicht eingetragen) 309 123
aa) Unechte Vorgesellschaft 311 123
bb) Aufgabe der Eintragungsabsicht 312 124
cc) Fortsetzung der werbenden Tätigkeit 313 124
dd) Sofortige Einstellung der Geschäftstätigkeit 315 124
11
Rz. Seite
ee) Anspruchsberechtigter aus der Verlustdeckungshaftung
(Innenhaftung) 317 125
C. Umwandlungen 331 126
I. Allgemeines 331 126
1. Verschmelzung 332 127
2. Spaltung 333 127
3. Formwechsel 334 127
4. Steuerliche Aspekte 335 128
II. Umwandlung eines Einzelunternehmens auf eine GmbH 341 129
1. Umwandlung durch Ausgliederung 342 130
a) Durchführung 343 130
b) Steuerliche Wirkung 344 132
2. Umwandlung durch Einbringung 345 133
3. Umwandlung „durch Einzelveräußerung" 348 134
III. Umwandlung einer Personenhandelsgesellschaft in eine GmbH 356 134
1. Formwechsel OHG oder KG in GmbH 358 135
2. Verschmelzung einer Personenhandelsgesellschaft auf eine GmbH 370 138
a) Verschmelzung durch Aufnahme 371 138
b) Steuerliche Betrachtungsweise 379 140
3. Verschmelzung von zwei Personenhandelsgesellschaften auf eine GmbH
durch Neugründung 381 142
4. Spaltung von OHG oder KG auf eine GmbH 382 143
3. Abschnitt: Stammeinlage und Stammkapital
A. Begriffsbestimmung 391 145
I. Stammkapital 391 145
II. Stammeinlage 393 145
III. Geschäftsanteil 395 146
B. Die Stammeinlage 401 146
I. Einzahlung der in Geld zu leistenden Stammeinlage (Bargründung) 401 146
1. Fälligkeit 401 146
2. Gleichmäßige Behandlung 407 147
3. Formulierungsbeispiele 408 147
4. Sicherung der freien Verfügungsmöglichkeit 411 148
a) Keine Befreiung 411 148
b) Zahlungsform 412 148
c) Absprachen über die Verwendung 413 149
d) Aufrechnung 419 151
e) Tilgungsbestimmung 423 152
f) Abtretung, Verpfändung und Pfändung 425 153
g) Besonderheiten bei der Einmann GmbH 429 154
5. Zahlungsverzug 431 154 j
a) Verzugszinsen 432 154 i.
12
Rz. Seite
b) Zahlungsklage 434 155
c) Ausschluss des Gesellschafters (Kaduzierungsverfahren) 436 155
II. Leistung der Sacheinlagen (Sachgründung) 446 155
1. Allgemeines 446 155
2. Der Begriff „Sacheinlage" 448 156
3. Gegenstand der Sacheinlage 449 156
4. Festsetzung durch den Gesellschaftsvertrag 452 158
5. Bewertung der Sacheinlage 461 159
6. Leistung der Sacheinlage 469 161
a) Zeitpunkt 469 161
b) Bewirken der Leistung 471 162
c) Leistungsstörungen 473 162
7. Sachgriindungsbericht 477 163
8. Prüfung durch das Registergericht 480 164
III. Gemischte Einlagen 486 164
IV. Verdeckte Sacheinlage 491 165
1. Erscheinungsformen und tatbestandliche Voraussetzungen 492 165
2. Heilung 497 167
3. Schritte zur Heilung der verdeckten Sacheinlage 502 169
V. Kaduzierung 506 169
1. Begriff 506 170
2. Voraussetzungen 507 170
a) Fälligkeit der ausstehenden Einlage 507 170
b) Erste Aufforderung 508 170
c) Zweite Aufforderung und Androhung des Ausschlusses 509 170
d) Verlustigerklärung 510 171
e) Zuständigkeit 511 171
3. Rechtsfolgen 512 171
a) Wirkung der Verlustigerklärung 512 171
b) Haftung der Rechtsvorgänger des ausgeschlossenen Gesellschafters . 513 172
c) Verwertung des kaduzierten Geschäftsanteils 514 172
d) Ausfallhaftung der Mitgesellschafter (§ 24 GmbHG) 515 172
C. Das Stammkapital 521 174
I. Allgemeines 521 174
II. Bilanzierung 526 174
III. Erhaltung des Stammkapitals Verbot der Rückgewähr 531 175
1. Allgemeines 531 175
2. Auszahlungsverbot 535 177
a) Voraussetzungen 535 177
aa) Auszahlungen 535 177
bb) Minderung des das Stammkapital deckenden Vermögens 543 179
cc) Unterbilanz 544 179
13
Rz. Seite
dd) Rechtsfolge bei Unterbilanz 547 180
ee) Überschuldung 548 181
ff) Rechtsfolge bei Überschuldung 552 182
b) Zahlungsempfänger und Erstattungspflichtiger 554 183
aa) Gesellschafter 554 183
bb) Dritte als Zahlungsempfänger 555 183
cc) Dritte als Erstattungsverpflichtete 557 184
c) Erstattungsanspruch 560 184
aa) Inhalt des Erstattungsanspruchs 561 184
bb) Fälligkeit 565 185
cc) Einschränkung der Erstattungspflicht bei Gutgläubigkeit 567 186
dd) Mithaftung der übrigen Gesellschafter 571 187
ee) Keine Schadensersatzansprüche gegen die Mitgesellschafter 573 188
ff) Verjährung 574 188
gg) Rückzahlung gutgläubig bezogener Gewinne 575 188
3. Eingeschränkter Erwerb eigener Anteile 576 189
a) Noch nicht vollständig geleistete Einlagen 576 189
b) Einlagen sind vollständig geleistet 577 189
c) Erweiterte Zulässigkeit in Umwandlungsfällen 582 190
d) Sonderfälle 583 191
4. Obligatorische Gesellschafterversammlung 585 191
D. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen und Gesellschafterleistungen 591 191
I. Vorbemerkung 591 192
1. Finanzierungsfreiheit 591 192
2. Eigenkapitalersatzregeln 592 192
3. Krise der Gesellschaft 594 193
4. Finanzierungsverantwortung der Gesellschafter und Eigenkapitalersatz . 595 193
5. Novellenregeln und Rechtsprechungsregeln 597 194
II. Tatbestände der Novellenregelung im Überblick 606 197
1. Gesellschafterdarlehen 608 198
2. Darlehen durch Dritte 609 198
3. Verwandte Sachverhalte 610 198
4. Privilegierung bei Sanierung und für Minderbeteiligte 612 199
5. Rückerstattung von Darlehensrückzahlungen 614 199
III. Tatbestände der Rechtsprechungsregeln 621 200
1. Die GmbH in der Krise 622 200
a) Zahlungsunfähigkeit und Überschuldung 623 200
b) Kreditwürdigkeit 628 202
c) Überlassungsunwürdigkeit 633 203
d) Erkennbarkeit der Krisensituation 634 204
2. Zeitpunkt der Beurteilung 635 204
a) Anfängliche Umqualifizierung 636 204 |
b) Nachträgliche Umqualifizierung 639 205 j
14 I
Rz. Seite
aa) Krisenbestimmte Darlehen 640 205
bb) Stehenlassen in der Krise 642 206
3. Gegenstand der Gesellschafterleistung 651 208
a) Darlehen 651 208
aa) Sanierungsdarlehen 653 208
bb) Finanzplankredite 654 209
b) Kreditsicherheiten 655 209
c) Nutzungs und Gebrauchsüberlassungen 658 210
d) Darlehensgleiche Kapitalüberlassungen und andere
Finanzierungsleistungen 661 211
4. Rechtsfolgen 671 212
a) Gesellschafter 671 212
b) Dritte 674 213
c) Rechtsfolgen und Inhalt der Ansprüche 678 214
aa) Rechtsprechungsregeln (außerhalb der Insolvenz) 679 215
bb) Novellen Regeln (in der Insolvenz) 688 218
E. Kapitalerhöhung, Kapitalherabsetzung 701 219
I. Kapitalerhöhung 701 219
1. Arten der Kapitalerhöhung 702 219
2. Satzungsänderung 706 220
3. Zulassungsbeschluss (Bezugsrecht) 708 220
4. Übernahmeerklärung 710 221
5. Effektive Kapitalerhöhung: Leistung der neu übernommenen
Stammeinlagen 714 222
a) Bareinlagen 714 222
b) Sacheinlagen 718 223
c) Ausgabekurs (Aufgeld) 721 224
6. Anmeldung und Eintragung 722 226
7. Haftung 723 226
8. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 724 226
a) Satzungsändernder Beschluss 726 227
b) Voraussetzungen 727 227
c) Inhalt des Erhöhungsbeschlusses 728 228
d) Anmeldung zum Handelsregister 731 228
9. Schütt aus Hol zurück Verfahren 732 228
a) Begriff 732 228
b) Einsatz zur Kapitalerhöhung 734 229
II. Kapitalherabsetzung 741 230
1. Allgemeines 741 230
2. Arten der Kapitalherabsetzung 743 230
3. Satzungsänderung 744 230
4. Gläubigerschutz 748 231
5. Vereinfachte Kapitalherabsetzung 751 232
15
Rz. Seite
a) Zweck und Voraussetzungen 751 232
b) Gesellschafterbeschluss 754 233
c) Rechtsfolgen im Gläubigerinteresse 756 233
d) Verwendungsbeschränkungen 758 234
e) Rückbeziehung 761 235
6. Vereinfachte Kapitalherabsetzung und gleichzeitige Kapitalerhöhung . 763 235
F. Nachschusspflicht 776 236
I. Begründung durch die Satzung 776 236
II. Einforderung von Nachschüssen 781 237
III. Verwendung von Nachschüssen 785 237
IV. Unbeschränkte Nachschusspflicht 791 238
1. Abandon (Preisgaberecht) 792 238
2. Fingiertes Abandon 794 239
V. Beschränkte Nachschusspflicht 795 239
4. Abschnitt: Mitgliedschaft und Geschäftsanteil
A. Die Gesellschafterstellung 811 240
I. Der Gesellschafter 811 240
1. Erwerb und Verlust der Gesellschafterstellung 812 240
2. Der Geschäftsanteil, Begriff und Bedeutung 813 240
II. Rechte und Pflichten 821 242
1. Kapitalbeteiligung (Vermögensrechte und pflichten) 821 242
2. Verwaltungsrechte und pflichten 823 243
a) Wahrnehmung der Mitverwaltungsrechte in der
Gesellschafterversammlung 823 243
b) Stimmrecht 825 243
c) Besondere Rechte der Gesellschafter, Informationsrecht 826 243
aa) Inhalt und Rechte 828 244
bb) Kein Ausschluss durch die Satzung 831 244
cc) Gegenstand des Informationsrechts 832 245
dd) Schranken 833 245
dd) Einsicht in Bücher und Schriften 835 246
ee) Vertraulichkeit 838 246
d) Grenzengem. § 51a Abs. 2 GmbHG(Informationsverweigerungsrecht) . 839 247
e) Zwingendes Recht 842 247
f) Erzwingbarkeit 843 248
3. Pflichten der Gesellschafter 845 248
a) Treuepflicht 847 249
aa) Inhalt der Treuepflicht 848 249
bb) Verletzung der Treuepflicht und ihre Folgen 852 250
b) Wettbewerbsverbot 854 251 j
aa) Satzungsregelung 855 251
bb) Ausgeschiedener Gesellschafter 856 251
16 ;
Rz. Seite
c) Geheimhaltungspflicht 858 252
d) Gesellschaftsvertragliche Sonderpflichten (Nebenleistungspflichten) . . . 859 252
aa) Arten der Sonderpflichten 860 252
bb) Verknüpfung mit dem Geschäftsanteil 861 253
cc) Satzungsbestandteil 862 253
dd) Nicht statutarische Sonderpflichten 863 254
B. GmbH Geschäftsanteil im Rechtsverkehr (Gesellschafterwechsel) 871 254
I. Übertragung des Geschäftsanteils 872 254
1. Veräußerlichkeit 872 255
2. Formzwang 874 256
3. Heilung des formunwirksamen Verpflichtungsgeschäfts 883 258
4. Nichtigkeit der Anteilsübertragung 884 259
5. Rechtswirkungen der Abtretung 886 259
6. Wirkung der Übertragung gegenüber der Gesellschaft 887 260
II. Beschränkung der Veräußerlichkeit (Vinkulierung) 896 261
1. Grundsätzliches 896 261
2. Genehmigung 898 262
3. Typische Genehmigungsvorbehalte 901 263
a) Genehmigung durch die Gesellschaft 901 263
b) Genehmigung der Gesellschafterversammlung 905 264
c) Genehmigung der Gesellschafter 907 264
d) Sonstige Genehmigung 908 265
e) Formulierungsbeispiele 910 265
f) Form und Wirksamwerden der Genehmigung '. 913 266
g) Klage auf Erteilung der Genehmigung 914 266
4. Sonstige Regelungen 916 267
a) Abtretung nur an bestimmte Personen 917 267
b) Anbietungspflicht und Übernahmerecht 919 267
c) Vorkaufsrecht 924 269
d) Erwerbsrecht und Genehmigung 926 269
e) Verbot der Abtretung 928 270
5. Wirksamkeit und Rechtsfolgen der Abtretung 929 270
III. Leistungsstörung und gesetzliche Gewährleistung beim Kauf von GmbH
Anteilen 936 270
1. Nachträgliche Unmöglichkeit 936 270
2. Gewährleistung 937 271
a) Rechtsmängel 937 271
b) Sachmängelhaftung wie beim Untemehmenskauf 940 272
aa) Nacherfüllungsanspruch 945 274
bb) Rücktritt oder Minderung 946 274
cc) Schadensersatz oder Aufwendungsersatz 947 274
c) Mangelbegriff 948 274
aa) Mangel an einzelnen Gegenständen 950 275
17
Rz. Seite
bb) Umsatz und Ertrag 951 275
IV. Sonstige Verfügungen über einen Geschäftsanteil 953 276
1. Allgemeines 953 276
2. Nießbrauch an einem Geschäftsanteil 955 277
a) Bestellung 955 277
b) Arten 957 277
c) Inhalt 961 278
d) Ausübung des Stimmrechts 964 279
e) Sonstige Rechte aus dem Nießbrauch 965 279
3. Verpfändung eines Geschäftsanteils 968 280
4. Sicherungsübertragung eines Geschäftsanteils 975 282
5. Pfändung eines Geschäftsanteils (Zwangsvollstreckung) 982 283
6. Teilung eines Geschäftsanteils 996 285
7. Unterbeteiligimg am GmbH Geschäftsanteil 1005 288
a) Typische Unterbeteiligung 1008 289
b) Atypische Unterbeteiligung 1012 290
V. Erbfolge und Schenkung 1021 291
1. Grundsatz der Vererblichkeit des GmbH Geschäftsanteils 1021 291
2. Bedeutung letztwilliger Verfügungen 1023 292
3. Miterben 1024 292
4. Nachfolgeregelungen im Gesellschaftsvertrag 1031 294
a) Einziehung des Geschäftsanteils 1033 295
b) Abtretungspflicht der Erben 1037 296
c) Aufschiebend bedingter Erwerb zur Nachfolgeregelung 1042 297
d) Beispiele für Nachfolgeklauseln 1043 298
e) Beschränkung der Rechte des Gesellschafternachfolgers 1045 299
f) Zusammenfassende Übersicht 1047 299
5. Sonstige letztwilhge Verfügungen 1048 300
a) Vermächtnis 1048 300
b) Teilungsanordnung 1054 302
c) Vorerbschaft und Nacherbschaft 1056 302
d) Testamentsvollstreckung 1057 303
6. Schenkung 1059 303
C. Einziehung des Geschäftsanteils 1071 305
I. Rechtliche Bedeutung 1071 305
II. Voraussetzungen der Einziehung 1076 306
III. Gesellschaftsvertragliche Regelung 1086 307
1. Einziehung mit Zustimmung des Gesellschafters 1087 307
2. Zwangseinziehung 1089 308
3. Abfindung 1093 309
4. Verfahren 1094 310 j
IV. Wirkung der Einziehung 1101 311 I
18 J
Rz. Seite
1. Untergang des Geschäftsanteils 1101 311
2. Wechselwirkung von Abfindung und Einziehung 1102 311
3. Auswirkung auf das Stammkapital 1103 312
D. Ausschließung und Austritt eines Gesellschafters 1111 313
I. Ausschließung 1111 313
1. Allgemeines und rechtliche Grundlagen 1111 313
2. Ausschließung 1112 314
a) Wichtiger Grund 1113 314
b) Fallbeispiele für wichtige Gründe 1115 315
c) Ultimaratio 1117 316
d) Wahrung des Kapitalerhaltungsgebots 1118 316
3. Ausschlussklage und Ausschlussurteil 1119 316
a) Klagerecht der GmbH 1119 316
b) Entscheidungsbefugnis der Gesellschafterversammlung 1120 317
c) Stimmrechtsausschluss des betroffenen Gesellschafters 1121 317
d) Ausschließungsurteil 1122 317
4. Regelung durch die Satzung 1124 318
a) Ausschlussklausel 1125 319
b) Regelung des Verfahrens 1128 319
aa) Ausschließungsbeschluss der Gesellschafterversammlung 1128 319
bb) Anordnungen für die Durchführung 1129 320
cc) Umsetzung 1130 320
dd) Rechtsfolgen 1131 320
II. Austritt eines Gesellschafters (Kündigung) 1133 321
1. Keine gesetzliche Regelung 1133 321
2. Vertragliche Regelung 1136 322
3. Kündigung 1138 322
III. Abfindung 1139 323
5. Abschnitt: Die Organe der GmbH
A. Die Gesellschafterversammlung 1156 325
I. Bedeutung und Aufgaben 1156 325
1. Organ der Gesellschaft 1156 325
2. Zuständigkeit und Kompetenz 1157 326
a) Allzuständigkeit 1158 326
b) Bestellungs , Überwachungs und Weisungskompetenz gegenüber
Geschäftsführern 1160 327
3. Regelung durch die Satzung 1162 327
4. Willensbildung durch Beschlussfassung 1163 328
II. Zuständigkeitskatalog 1171 328
1. Zwingende Zuständigkeit 1171 328
2. Zuständigkeit mangels gesellschaftsvertraglicher Regelung 1172 329
a) Zuständigkeitskatalog 1174 329
19
Rz. Seite
b) Anmerkungen zu einzelnen Zuständigkeiten 1176 329
aa) Entlastung des Geschäftsführers 1176 329
bb) Bestellung eines Prokuristen 1181 331
cc) Geltendmachung von Ersatzansprüchen gegen Geschäftsführer und
Gesellschafter 1182 331
dd) Bestellung eines besonderen Prozessvertreters 1186 332
3. Zuständigkeit nach Gesellschaftsvertrag 1187 332
III. Einberufung der Gesellschafterversammlung 1196 333
1. Zuständigkeit 1196 333
2. Sachliche Voraussetzungen; Einberufungspflicht 1201 335
3. Förmlichkeiten 1203 336
a) Form und Frist 1203 336
b) Inhalt der Einladung (Tagesordnung) 1207 337
c) Adressaten der Einladung 1209 338
d) Abdingbarkeit der Einladungsvorschriften durch die Satzung 1211 338
e) Verstöße gegen Ladungsvorschriften 1212 339
4. Minderheitenrechte (Selbsthilferecht) 1213 339
IV. Durchführung der Versammlung 1221 341
1. Teilnahmerecht 1221 341
a) Inhaber des Teilnahmerechts 1224 342
b) Gesetzlicher und rechtsgeschäftlicher Vertreter 1227 343
c) Geschäftsführer 1229 343
d) Dritte 1230 343 \
2. Leitung der Versammlung 1231 344
3. Beschlussfähigkeit 1234 345
4. Sitzungsprotokoll, Feststellung des Beschlussergebnisses 1235 345
5. Beispiel 1242 347
V. Gesellschafterbeschlüsse 1246 348
1. Stimmrecht 1247 348
a) Gesellschafterrecht 1247 349
aa) Stimmkraft 1250 350 :
bb) Mehrfachstimmrecht 1252 350
b) Gesellschafterpflicht 1253 350
c) Stimmbindung 1254 351
d) Ausschluss des Stimmrechts (Stimmverbot) 1258 352
aa) Entlastung eines Gesellschafters 1260 353
bb) Befreiung von einer Verbindlichkeit 1262 354
cc) Vornahme eines Rechtsgeschäftes 1263 354
dd) Einleitung oder Erledigung eines Rechtsstreits 1264 354
ee) Keine Verallgemeinerung 1265 354
ff) Sonstige Einzelfälle 1268 355 !
2. Stimmabgabe 1273 356
a) Willenserklärung und Wirksamkeit 1273 357
20
Rz. Seite
b) Vollmacht zur Stimmabgabe 1274 357
3. Mehrheitsbildung 1276 358
a) Gesetzliche Regelung 1276 358
b) Abweichende Satzungsregelung 1278 358
4. Satzungsänderungen 1280 359
a) Begriff und Gegenstand der Änderung 1280 359
b) Durchführung der Änderung 1286 361
c) Notarielle Beurkundung 1290 361
d) Eintragung in das Handelsregister 1291 362
5. Beschlussfassung ohne Gesellschafterversammlung 1296 362
a) Schriftliches Verfahren 1296 362
b) Beschlussfassung der Einpersonen GmbH 1299 363
6. Protokollierung und Beschlussfeststellung 1300 364
7. Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 1303 365
a) Allgemeines 1303 365
b) Unwirksame Beschlüsse 1305 366
c) Nichtigkeit 1307 366
aa) Verletzung der Vorschriften über die Einberufung der
Gesellschafterversammlung 1308 366
bb) Beurkundungsmangel 1309 367
cc) Verletzung öffentlicher Interessen und Gläubigerinteressen 1310 367
dd) Sittenverstoß 1311 368
ee) Rechtsfolgen der Nichtigkeit 1312 368
e) Anfechtbarkeit 1314 369
f) Gerichtliche Rechtsbehelfe gegen mangelhafte Gesellschafterbeschlüsse 1319 370
aa) Klagearten 1319 371
bb) Verfahrensbeteiligte 1323 372
cc) Klagefrist 1327 373
dd) Rechtswirkungen 1330 374
ee) Einstweiliger Rechtsschutz gegen fehlerhafte
Gesellschafterbeschlüsse 1331 374
B. Der Geschäftsführer 1341 375
I. Der Geschäftsführer als Organ der GmbH 1341 375
1. Organschaftliche Vertretungsmacht 1341 375
2. Abgrenzung von der rechtsgeschäftlichen Vertretungsmacht 1342 375
3. Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht (Abgrenzung) 1343 376
4. Organverhältnis und Anstellungsverhältnis (Abgrenzung) 1344 376
II. Die Bestellung des Geschäftsführers 1351 377
1. Organisationsakt der Bestellung 1351 377
2. Zuständigkeit 1353 377
3. Bestellungsrecht durch Mehrheitsbeschluss 1355 378
4. Sonderrecht auf Geschäftsführung oder auf Bestellung des Geschäftsführers 1358 379
5. Vorschlagsrecht 1362 380
21
Rz. Seite
III. Voraussetzungen für die Bestellung zum Geschäftsführer 1364 380
1. Persönliche Voraussetzungen 1364 380
2. Ausschlussgründe 1365 380
3. Statutarische Eignungsvoraussetzungen 1366 381
4. Amtsunfähigkeit 1367 381
5. Bestellung eines Notgeschäftsführers 1368 381
IV. Aufgaben, Rechte und Pflichten der Geschäftsführer als Organ der GmbH . 1371 382
1. Geschäftsführungsbefugnis 1371 382
a) Leitungsaufgabe 1371 382
b) Mehrere Geschäftsführer und Gesamtgeschäftsführungsbefugnis 1372 382
c) Inhalt der Leitungsaufgabe 1375 383
d) Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis 1376 383
2. Vertretungsmacht 1379 384
a) Inhalt, Umfang und Grenzen der Vertretungsmacht 1379 384
b) Vertretungsmacht bei gesellschaftsinternen Rechtshandlungen 1381 385
c) Vertretungsregelung bei einer Mehrheit von Geschäftsführern 1382 386
aa) Prinzip der Gesamtvertretung 1382 386
bb) Gesamtvertretung und Ausfall eines Geschäftsführers 1383 386
d) Insichgeschäfte (Selbstkontrahieren) der Geschäftsführer 1385 387
aa) Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot 1386 387
bb) Einmann GmbH und Selbstkontrahierungsverbot 1387 387
3. Haftung der GmbH für Handeln des Geschäftsführers 1389 388
V. Anstellung der Geschäftsführer 1396 389
1. Abgrenzung von Organstellung und Anstellungsverhältnis 1396 389
2. Abschluss des Anstellungsvertrages 1397 390
a) Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung 1397 390
b) Umsetzung des Anstellungsbeschlusses 1400 391
3. Form des Anstellungsvertrages 1401 391
4. Fehlerhafte Anstellung 1403 392
5. Arbeitsrechtliche Vorschriften und Sozialversicherung 1405 392
a) Grundsatz: Keine Geltung arbeitsrechtlicher Vorschriften 1406 392
b) Sozialversicherungsrechtliche Fragen 1407 393
c) Rentenversicherungspflicht 1411 395
VI. Inhalt des Anstellungsvertrages 1416 396
1. Pflichten und Wettbewerbsverbot 1417 397
2. Vertragliche Festlegungen für die Geschäftsführungsbefugnis 1419 398
VII. Vergütungsregelung 1426 398
1. Vergütung 1427 399
a) Bestimmungsfaktoren für die Gesamtausstattung 1427 399
b) Festgehalt 1430 400
c) Tantieme 1432 400 ;
aa) Umsatztantieme 1433 401 f
bb) Gewinntantieme 1434 401 I
i
22 I
Rz. Seite
cc) Beteiligungsmodelle 1436 401
dd) Altersversorgung (Pensionszusage) 1438 403
ee) Nebenleistungen 1442 404
VIII. Beendigung der Geschäftsführerstellung 1446 404
1. Beendigung des Organverhältnisses 1447 404
a) Überblick über die Beendigungsgründe 1447 405
b) Abberufung 1449 405
aa) Abberufung durch Gesellschafterbeschluss 1451 406
bb) Bekanntgabe des Beschlusses 1453 406
c) Rechtsfolgen der Abberufung 1454 406
d) Abberufung nur bei Vorliegen eines wichtigen Grundes (Beschränkung
der freien Abberufbarkeit) 1456 407
aa) Wichtiger Grund 1459 408
bb) Wirksamwerden der Abberufung aus wichtigem Grund 1461 408
e) Niederlegung des Geschäftsfiihreramtes 1464 409
2. Beendigung des Anstellung»Verhältnisses 1469 411
a) Möglichkeiten der Beendigung 1469 411
b) Beendigung durch Aufhebungsvertrag oder Kündigung 1472 412
aa) Ordentliche Kündigung 1473 412
bb) Fristlose Kündigung 1477 413
(1) Voraussetzungen 1477 413
(2) Wichtiger Grund 1479 414
cc) Hinauskündigungsklauseln 1481 415
C. Haftungsfragen 1491 416
I. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft und den
Gesellschaftern (Innenhaftung) 1492 416
1. Haftung nach §43 GmbHG 1492 416
a) Anspruchsvoraussetzungen 1492 416
b) Sorgfaltsmaßstab 1494 417
c) Einzelne Haftungstatbestände 1496 418
d) Verantwortlichkeit bei Arbeitsteilung 1498 418
e) Handeln auf Weisung der Gesellschafter 1499 419
f) Verzicht und Entlastung 1501 420
aa) Entlastung 1501 420
bb) Generalbereinigung 1502 420
g) Haftungsmaßstab 1503 420
h) Darlegungs und Beweislast 1504 421
i) Verjährung von Ersatzansprüchen 1505 421
2. Haftung nach § 64 Abs. 2 GmbHG (für Zahlungen nach Eintritt der
Insolvenzreife) 1507 421
a) Zahlungen nach Eintritt der Insolvenzreife 1507 422
b) Begriff der Zahlung 1508 422
c) Verschulden 1510 423
23
Rz. Seite
d) Erstattungsanspruch 1511 423
3. Haftung aus § 9a und § 57 Abs. 4 GmbHG 1513 424
4. Deliktische Ansprüche 1514 424
5. Zusammentreffen mehrerer Anspruchsgrundlagen 1515 424
6. Ansprüche der Gesellschafter 1518 425
II. Haftung des Geschäftsführers gegenüber außenstehenden Dritten
(Außenhaftung) 1526 426
1. Handelndenhaftung, vertragliche und vorvertragliche Haftung 1526 426
2. Haftung bei Insolvenzverschleppung (§ 64 Abs. 1 GmbHG) 1531 427
a) Haftungstatbestand 1531 427
b) Umfang der Ersatzpflicht 1532 427
3. Weitere Ansprüche aus unerlaubter Handlung 1536 428
4. Haftung des Geschäftsführers wegen Nichtabführung von
Sozialversicherungsbeiträgen 1538 429
5. Haftung bei Verletzung steuerlicher Pflichten 1541 430
a) Grundlagen der Haftung 1541 430
b) Verantwortlichkeit 1543 430
c) Haftungsumfang 1545 431
aa) Grundsatz der anteiligen Tilgung 1546 431
bb) Abzugsteuern (Lohnsteuer) 1547 432
d) Verschulden 1548 432
6. D O Versicherung 1550 433
III. Unmittelbare Haftung der Gesellschafter gegenüber Gesellschaftsgläubigern .1556 434
1. Durchgriffshaftung 1556 434
2. Haftungstatbestand des „existenzvemichtenden Eingriffs" 1557 435
3. Haftungstatbestand wegen Vermögensvermischung 1562 437
4. Haftungstatbestand der vorsätzlichen sittenwidrigen Schädigung 1563 438
D. Der Aufsichtsrat (Beirat) der GmbH 1571 438
I. Allgemeines 1571 439
1. Gesetzliche Regelung 1571 439
2. Satzung 1572 439
3. Obligatorischer Aufsichtsrat 1573 440
II. Einsetzung eines Beirates 1576 440
1. Zweckmäßigkeit 1576 440
2. Zusammensetzung 1580 441
3. Regelung durch die Satzung 1583 442
III. Aufgaben des Beirates 1586 442
1. Überwachung der Geschäftsführung 1589 443
2. Prüfung des Jahresabschlusses samt Lageberichts 1590 443
3. Zustimmungsvorbehalte 1591 443
4. Übertragung von Kompetenzen der Gesellschafterversammlung 1592 444
5. Einsichtsrecht des Aufsichtsrats 1593 444 j
1/1 !
¦i
j
Rz. Seite
IV. Handelsregister, Geschäftsbriefe 1596 445
6. Abschnitt: Der Jahresabschluß, Gewinn und Verlust
A. Buchführung und Inventar 1606 446
I. Buchführungspflicht 1606 446
II. Vorschriften zur Buchführung 1611 447
1. Grundsätze ordnungsmäßiger Buchführung 1611 447
2. Weitere Buchführungsgrundsätze 1612 447
3. Aufbewahrungspflichten und fristen 1617 449
4. Verstöße gegen die Buchführungspflicht 1622 450
5. Vorlagepflicht 1623 450
m. Inventar 1626 451
IV. Eröffnungsbilanz 1636 452
B. Der Jahresabschluss 1641 452
I. Allgemeine Regeln 1641 452
1. Vorbemerkung 1641 452
2. Aufbau des Gesetzes 1643 453
ü. Sonderregelung für Kapitalgesellschaften 1651 454
1. Gegenstand 1651 454
2. Gruppenbildung 1655 455
a) Die kleine GmbH 1655 455
b) Die große GmbH 1659 456
c) Die mittelgroße GmbH 1661 457
III. Aufstellung des Jahresabschlusses 1666 457
1. Zuständigkeit 1666 457
2. Fristen zur Aufstellung 1671 458
IV. Inhalt des Jahresabschlusses 1681 459
1. Allgemeines 1681 459
2. Bilanz und Gewinn und Verlustrechnung 1682 460
3. Besondere Bilanzierungsvorschriften für die GmbH 1688 461
4. Ergebnisverwendung im Jahresabschluss 1693 462
5. Der Anhang 1696 463
a) Allgemeines 1696 463
b) Bedeutung der Größenklasse 1701 465
6. Der Lagebericht 1702 465
7. Konzernabschluss 1709 467
V. Prüfung des Jahresabschlusses 1716 468
1. Prüfungspflicht 1716 468
2. Umfang und Gegenstand der Prüfung 1718 468
3. Der Abschlussprüfer 1720 469
a) Persönliche Voraussetzungen 1720 469
b) Bestellung 1722 469
4. Durchführung der Prüfung 1726 470
25
Rz. Seite
5. Prüfungsergebnis (Prüfungsbericht) 1728 471
6. Bestätigungsvermerk 1731 471
VI. Feststellung des Jahresabschlusses 1736 473
1. Vorbereitung 1736 473
2. Vorschlag zur Ergebnisverwendung 1739 474
3. Die Feststellung des Jahresabschlusses 1740 474
a) Gesellschafterbeschluss 1742 475
b) Anderweitige Feststellung 1744 476
c) Feststellung des Jahresabschlusses der großen und mittelgroßen GmbH . 1746 476
VII. Offenlegung und Veröffentlichung des Jahresabschlusses 1751 476
1. Systemänderung durch das EHUG 1751 477
2. Bisherige Rechtslage 1753 477
3. Neue Regelung nach dem EHUG 1754 478
4. Prüfungspflicht und Sanktionen nach dem EHUG 1756 478
5. Steuerliche Folgen der Zahlung aufgrund von Sanktionsverfügungen bei
Verletzung von Offenlegungspflichten 1760 480
C. Gewinn und Verlust 1761 481
I. Allgemeines 1761 481
1. Gesellschaft und Gesellschafter 1761 481
2. Jahresabschluss und Jahresergebnis 1762 481
3. Ermittlung des Jahresergebnisses 1763 482
4. Verwendung des Jahresergebnisses 1764 482
5. Vorschlag des Geschäftsführers zur Verwendung des Jahresergebnisses . . . 1765 482
6. Entscheidung der Gesellschafter 1767 482
II. Offenlegung des Vorschlages bzw. Beschlusses über die Gewinnverwendung
zum elektronischen Bundesanzeiger 1771 483
III. Verwendung des Jahresfehlbetrages 1772 483
IV. Der Gewinnauszahlungsanspruch 1775 483
7. Abschnitt: Die Beendigung der GmbH
A. Allgemeines 1781 485
I. Die Auflösung der GmbH 1783 485
II. Auflösungsgründe 1786 486
III. Einzelne Auflösungsgründe 1791 486
1. Befristung 1791 486
2. Auflösungsbeschluss der Gesellschafter 1792 486
3. Auflösungsurteil 1797 488
4. Insolvenzverfahren 1800 489
5. Registergerichtliche Verfügung 1802 489
6. Gesellschaftsvertragliche (satzungsmäßige) Auflösungsgründe 1803 489 :
7. Verlegung des Sitzes ins Ausland 1806 490 J
8. Auflösung der Komplementär GmbH der GmbH Co. KG 1807 490 ;
B. Rechtsfolgen der Auflösung 1811 491 \
26 \
Rz. Seite
I. Übergang in das Liquidationsstadium 1811 491
II. Fortsetzung der aufgelösten GmbH 1813 491
III. Durchführung der Liquidation 1816 493
1. Bestellung der Liquidatoren 1817 493
2. Aufgaben und Befugnisse der Liquidatoren 1820 494
3. Anmeldung der Auflösung, Bekanntgabe und Aufforderung an die
Gläubiger 1822 495
4. Beendigung der laufenden Geschäfte, Abschluss neuer Geschäfte 1823 495
5. Erfüllung der Verpflichtungen der GmbH 1824 496
6. Einziehen der Forderungen der GmbH 1828 497
7. Versilbern des Vermögens der Gesellschaft 1829 497
8. Abschluss der Liquidation 1832 498
9. Verteilung des Liquidationsüberschusses 1834 499
IV. Beendigung der GmbH 1837 500
V. Beendigung der GmbH durch Löschung wegen Vermögenslosigkeit 1841 500
VI. Zusammenfassender Überblick über die Pflichten der Liquidatoren 1846 501
2. Teil: Steuerrecht der GmbH
1. Abschnitt: Einführung
A. Wahl der Gesellschaftsform 1871 503
B. Grundlegende Systemunterschiede in der Besteuerung der einzelnen
Gesellschaftsformen 1876 503
I. Die Personengesellschaften 1876 503
1. Mitunternehmerschaft gem. § 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG 1876 504
2. Schuldrechtliche Verträge zwischen Gesellschaft und Gesellschafter 1879 505
II. Die stille Gesellschaft 1886 505
1. Die typische stille Gesellschaft 1886 506
2. Die atypische stille Gesellschaft 1887 506
III. Die Kapitalgesellschaften 1891 506
1. Selbständige Steuerpflicht/Trennungsprinzip 1891 506
2. Leistungsveranlassung im Gesellschaftsverhältnis oder Schuldverhältnis . . 1892 507
3. Gesellschaftsrechtliche Verbindungen zwischen GmbH und anderen
Gesellschaften 1895 508
4. Zusammenfassung 1897 508
C. Grundzüge der Besteuerung des Einkommens bei der GmbH und ihren
Gesellschaftern 1901 509
I. Wechsel im System 1901 509
II. Anrechnungsverfahren 1906 509
1. Auswirkung 1906 509
2. Durchführung 1907 510
3. Beispiel einer Anrechnung 1912 511
4. Bezugsgrößen 1913 512
27
Rz. Seite
5. Letztmalige Anwendung des Anrechnungsverfahrens; Übergangsregelung .1915 513
III. Halbeinkünfteverfahren 1926 515
1. Grundprinzip des Systems 1926 515
2. Steuersystematische Ausgestaltung 1927 515
IV. Belastungsvergleich 1936 517
2. Abschnitt: Steuerliche Folgen bei der Gründung einer GmbH
A. Verkehrsteuerliche Folgen bei der Gründung 1941 519
I. Grunderwerbsteuer 1941 519
1. Grunderwerbsteuerliche Tatbestände 1941 519
2. Bemessungsgrundlage 1944 520
II. Umsatzsteuer 1951 520
B. Ertragsteuern 1961 521
I. Vorbemerkung 1961 521
II. Bargründung 1966 521
1. Übernahme der Stammeinlage 1966 521
2. Erwerb oder Aufbau eines Unternehmens 1967 522
III. Sachgründung 1971 522
1. Sacheinlagen (Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter) 1971 522
a) Offene Einlagen 1971 522
b) Verdeckte Einlagen 1972 523
c) Verschleierte Sacheinlagen 1975 524
2. Gründung durch Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs oder
Mitunternehmeranteils (§ 20 UmwStG) 1976 524
a) Einbringung gegen Erwerb von Gesellschaftsanteilen 1976 524
aa) Ganzer Betrieb 1977 525
bb) Teilbetrieb 1978 525
cc) Mitunternehmeranteil 1979 525
b) Wahlrecht bei der Bewertung 1981 526
aa) Bewertungsgrundsätze 1981 526
bb) Ausübung des Wahlrechts 1985 527
cc) Veräußerungspreis und Anschaffungskosten beim Gesellschafter . . 1986 527
c) Steuerliche Rückbeziehung der Sachgründung 1989 528
d) Formwechselnde Umwandlung 1991 528
e) Sonderregelungen für die Abschreibung 1992 529
aa) Fortführung der Buchwerte 1992 529
bb) Einbringung zu den Teilwerten 1993 529
cc) Einbringung zu Zwischenwerten 1994 529
3. Verschleierte Sachgründung durch Einbringung eines Betriebes 1995 529
IV. Steuerliche Folgen der Sachgründung beim Einlegenden 2001 530
1. Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter 2001 530 ¦
a) Einbringung aus dem Privatvermögen 2002 530 :
b) Einbringung aus dem Betriebsvermögen 2003 531
28 ;
Rz. Seite
2. Einbringung eines Betriebes, Teilbetriebes, Mitunternehmeranteils oder
Anteils am Mitunternehmeranteil 2004 531
a) Einbringung durch eine natürliche Person 2005 531
b) Einbringung durch eine Kapitalgesellschaft 2013 533
V. Zusammenfassung 2019 534
VI. Gründungskosten 2021 534
C. Aufnahme der Geschäftstätigkeit vor Entstehung der GmbH 2026 535
I. Keine rückwirkende Gründung 2026 535
II. Die GmbH in derGründung 2031 535
1. Steuersubjekte in der Gründungsphase 2031 535
2. Steuerpflicht der Vorgründungsgesellschaft 2036 537
3. Errichtung einer Einpersonen GmbH 2038 538
4. Zusammenfassung 2040 538
3. Abschnitt: Die laufende Besteuerung der GmbH
A. Körperschaftsteuer 2046 539
I. Zu versteuerndes Einkommen 2047 539
1. Begriff 2047 539
2. Ermittlungsschema 2049 539
3. Gewerblicher Gewinn 2051 540
a) Gewinn aus Gewerbebetrieb 2051 540
b) Gewinnermittlung 2054 541
c) Bilanzberichtigung und Bilanzänderung 2060 543
aa) Bilanzberichtigung 2060 543
bb) Bilanzänderung 2061 543
d) Veranlassung durch den Betrieb oder durch das Gesellschaftsverhältnis . 2062 543
aa) Abgrenzung 2062 543
bb) Korrektur 2065 544
cc) Zusammenfassung 2067 545
4. Steuerfreie Erträge 2069 546
a) Katalog bedeutsamer Steuerbefreiungen 2070 546
b) Gewinne ausländischer Betriebsstätten 2071 546
c) Beteiligungserträge 2072 547
aa) Befreiungen 2072 547
bb) Abzugsverbote 2073 548
d) Veräußerungsgewinne 2078 549
aa) Steuerfreistellung 2078 549
bb) Umfang der Freistellung; Abzugsverbot 2080 550
cc) Veräußerungsverluste; Gewinnminderung 2081 551
dd) Weitere Realisationsvorgänge; verdeckte Gewinnausschüttung . . . 2084 552
e) Sonderbehandlung einbringungsgeborener Anteile 2085 553
aa) Grundsätze 2085 553
bb) Betriebseinbringung mit Beteiligungen 2088 554
29
Rz. Seite
0 Ausdehnung der Anwendung von § 8b Abs. 1 bis 5 KStG bei Halten der
Beteiligung über eine Personengesellschaft 2092 555
aa) Gesamtgewinn der Mitunternehmerschaft 2092 555
bb) Gewerbesteuerliche Auswirkung 2095 556
cc) Organschaft und § 8b KStG 2096 557
5. Spenden 2097 557
6. Nicht abziehbare Betriebsausgaben 2099 557
7. Ausgleichszahlungen einer Organgesellschaft 2104 559
8. Personensteuern 2106 559
9. Aufsichtsratsvergütungen 2108 560
II. Verdeckte Einlagen 2121 560
1. Allgemeines 2121 560
2. Begriff der offenen und verdeckten Einlage 2124 561
a) Abgrenzung 2124 561
b) Definitionen 2125 562
aa) Offene Einlagen 2126 562
bb) Verdeckte Einlagen 2128 563
c) Einlagefähige Wirtschaftsgüter 2135 565
aa) Aktivmehrungen 2137 566
bb) Passivminderungen 2138 566
3. Fallgruppen verdeckter Einlagen 2146 567
a) Veräußerungsvorgänge 2146 567
b) Forderungsverzicht 2147 568 '
aa) Bewertung beim Forderungsverzieht 2148 568
bb) Ebene des Gesellschafters 2149 568
c) Verzicht auf Gewinnanteil 2151 569
d) Verzicht auf eine Pensionsanwartschaft 2152 569
e) Bewertung beim Pensionsverzicht 2154 570
f) Mittelbare verdeckte Einlagen 2155 571
g) Verdeckte Einlagen in der Beteiligungskette 2157 571
4. Kapitalgesellschaft als Erbe 2159 572
5. Verdeckte Einlagen und Gesellschafterfremdfinanzierung 2160 572
6. Steuerliche Behandlung der verdeckten Einlage bei der GmbH 2161 572
a) Bewertung der verdeckten Einlage 2161 572
b) Steuerliche Auswirkung 2165 574
7. Steuerliche Behandlung der verdeckten Einlage beim Gesellschafter 2166 574
a) Bewertung der verdeckten Einlage 2166 574
aa) Beteiligung im Betriebsvermögen 2167 575
bb) Einlage aus dem Privatvermögen 2168 575
b) Bewertung beim Forderungsverzicht 2169 576
c) Auswirkungen auf die Anschaffungskosten der Beteiligung 2170 576
aa) Anteile im Privatvermögen 2171 576
bb) Anteile im Betriebsvermögen 2172 576 '
\
30 ¦
Rz. Seite
d) Drittaufwand 2173 577
e) Verdeckte Einlage und Zufluss beim Gesellschafter 2177 578
f) Abzugsbeschränkungen bei unentgeltlichen oder teilentgeltlichen
Nutzungsüberlassungen 2179 579
g) Erfolgsbeiträge 2183 580
Exkurs: Auswirkungen der verdeckten Einlage bei anderen Steuern .2191 580
8. Verdeckte Einlage über die Grenze (verdeckte Einlage und § 1 AStG) . 2198 582
9. Rückzahlung von verdeckten Einlagen 2201 583
III. Verdeckte Gewinnausschüttung (vGA) 2211 584
1. Allgemeines 2211 584
2. Gewinnkorrekturvorschrift 2212 585
3. Begriff der verdeckten Gewinnausschüttung (vGA) 2216 586
a) Begriffsmerkmale 2217 586
aa) Veranlassung im Gesellschaftsverhältnis 2218 587
bb) Minderung des Unterschiedsbetrags gem. § 4 Abs. 1 Satz 1 i. V. m.
§ 8 Abs. 1 KStG 2219 587
cc) Eignung zum Beteiligungsertrag 2220 588
b) Leistende und Empfänger der vGA 2221 588
aa) Gesellschafterstellung 2222 589
bb) Beherrschender Gesellschafter 2224 589
cc) Nahe stehende Personen 2227 590
4. Tatbestandsmerkmale der verdeckten Gewinnausschüttung (§ 8 Abs. 3
Satz2 KStG) im Einzelnen 2236 592
a) Vermögensminderung oder verhinderte Vermögensmehrung 2236 592
aa) Vermögensminderung 2237 592
bb) Verhinderte Vermögensmehrung 2243 594
cc) Vorteilsausgleich 2245 594
b) Auswirkung auf das Einkommen (Unterschiedsbetrag nach § 4 Abs. 1
Satz 1 EStG) 2246 595
c) Kein Zusammenhang mit einer offenen Ausschüttung 2247 595
d) Handlung durch ein Organ der Gesellschaft 2248 595
5. Das weitere Merkmal der Veranlassung durch das Gesellschaftsverhältnis .2252 596
a) Sorgfaltsmaßstab des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters . 2252 596
b) Kriterien für den Fremdvergleich 2254 597
c) Angemessenheit 2255 597
aa) Innerer Betriebsvergleich 2258 598
bb) Äußerer Betriebsvergleich 2259 598
d) Doppelter Fremdvergleich 2260 599
e) Untauglichkeit des Fremdvergleichs 2261 599
6. Sonderregeln für beherrschende Gesellschafter und ihnen nahe stehende
Personen 2262 600
a) Zivilrechtiiche Wirksamkeit 2263 600
b) Klare und eindeutige Vereinbarungen 2267 602
c) Von Vornherein abgeschlossene Vereinbarung 2271 604
31
Rz. Seite
d) Tatsächliche Durchführung 2275 605
e) Rechtsfolgen nicht beachteter Sonderregeln 2279 606
7. Beurteilungszeitpunkt 2280 606
8. Rechtsfolgen der verdeckten Gewinnausschüttung bei der GmbH 2291 607
a) Höhe und Bewertung der verdeckten Gewinnausschüttung 2291 607
aa) Höhe der vGA 2291 607
bb) Bewertung der vGA 2292 607
b) Durchführung der Korrektur 2296 608
aa) Grundsatz: Zweistufige Gewinnkorrektur 2296 608
bb) Korrektur bei Passivposten 2298 608
cc) Korrektur bei Aktivposten 2299 611
9. Steuerliche Belastung der vGA bei der GmbH 2301 612
10. Rechtsfolgen der vGA beim Gesellschafter 2303 612
a) Gesellschafter ist eine natürliche Person 2304 612
b) Gesellschafter ist eine Kapitalgesellschaft 2306 613
c) Änderung des ESt Bescheids des Gesellschafters bei nachträglicher
Feststellung einer vGA auf der Ebene der GmbH 2307 614
11. Rückgängigmachung, Rückzahlung der verdeckten Gewinnausschüttung . . 2310 615
IV. Wichtige Problemfelder bei verdeckten Gewinnausschüttungen 2321 616
1. Dienstverhältnisse mit der GmbH 2322 616
2. Darlehensverträge mit Gesellschaftern 2326 617
a) Unangemessene Verzinsung bei Darlehen an den Gesellschafter 2328 618
b) Unangemessene Verzinsung bei Gesellschafterdarlehen 2332 619
c) Darlehensgewährung als vGA 2333 619 ;
d) Späterer Darlehensverzicht oder Ausfall des Darlehens 2336 620
e) Gesellschafterdarlehen 2339 621
f) Bürgschaftsübernahme 2341 621
3. Abschluss von Kaufverträgen zwischen der GmbH und ihren
Gesellschaftern 2346 622
4. Miet und Pachtverhältnisse zwischen der GmbH und ihren Gesellschaftern 2351 624
a) GmbH ist Vermieter 2352 624
b) Gesellschafter ist Vermieter 2354 624
c) Umbauten und Einbauten 2356 625
d) Erbbaurecht 2357 625
e) Betriebsaufspaltung 2358 625
f) Geschäfts oder Firmenwert 2359 626
5. Wettbewerbsverbot und Geschäftschancen 2366 627
a) Wettbewerbsverbot und vGA 2366 627
b) Geschäftschancenlehre 2367 627
aa) Geschäftschancenlehre und vGA 2369 628
bb) Beispielsfälle für Geschäftschancen 2374 629
6. Gesellschaftsverhältnisse zwischen GmbH und Gesellschafter 2380 631
a) GmbH Co. KG 2380 631
32
Rz. Seite
b) Angemessenheit der Gewinnverteilung 2381 631
c) Korrektur der vGA 2382 632
d) Änderung der Gewinnverteilung und ähnliche Fälle 2384 633
e) Typische und atypische stille Beteiligungen 2387 634
7. Risikogeschäfte 2389 634
V. Gesellschafter als Geschäftsführer 2401 635
1. Wahlrecht 2401 636
2. Angemessenes Gehalt 2403 637
a) Prüfungsschema 2403 637
b) Betriebliche Veranlassung dem Grunde nach 2408 638
c) Angemessenheit der Gesamtausstattung 2413 639
d) Beurteilungskriterien 2416 640
aa) Größe des Unternehmens 2417 640
bb) Nebentätigkeiten 2418 640
cc) Mehrere Geschäftsführer 2419 641
dd) Ertragssituation 2420 641
ee) Fremdvergleich 2424 643
ff) Verlustgesellschaft 2429 645
3. Überstundenvergütungen, Zuschläge für Sonn , Feiertags und Nachtarbeit . 2430 645
4. Private Pkw Nutzung 2436 646
5. Urlaubs und Weihnachtsgeld 2438 647
6. Tantiemen 2446 648
a) Allgemeines 2446 648
b) Beherrschender Gesellschafter Geschäftsführer und Tantieme 2449 650
c) Zulässige und unzulässige Tantiemearten 2451 651
d) Angemessenheit der Gewinntantieme 2452 651
aa) Maximal 50 v. H. des Jahresüberschusses 2453 651
bb) 75:25 Aufteilungsregel 2456 652
cc) Indizien für eine Unangemessenheit 2458 654
dd) Definition der Bemessungsgrundlage („Gewinn") 2461 654
ee) Sonderregeln in Beherrschungsfällen 2466 655
e) Besondere Tantiemearten 2467 656
aa) Rohgewinntantieme 2467 656
bb) Umsatztantieme 2468 657
(1) Umsatzabhängige Tantiemen sind unzulässig 2468 657
(2) Ausnahmefälle 2470 657
(cc) Nur Tantieme 2474 659
f) Verzicht auf die Tantiemeforderung 2477 659
7. Pensionszusagen 2486 660
a) Grundsätzliche steuerliche Anerkennung 2486 660
aa) Motive und steuerliche Effekte 2486 660
bb) Steuerliche Prüfung 2488 661
cc) Vorliegen einer vGA 2489 661
33
Rz. Seite
dd) Kriterien des Fremdvergleichs 2490 662
b) Rechtsverbindlichkeit der Pensionszusage 2492 662
c) Qualifikation des Geschäftsführers (Probezeit, Wartezeit) 2494 663
aa) Probezeit 2494 663
bb) Dauer der Probezeit 2496 664
d) Erdienbarkeit (Pensionsalter) 2499 664
e) Finanzierbarkeit der Pensionszusage 2505 666
f) Angemessenheit 2517 669
aa) Bestandteil einer angemessenen Gesamtvergütung 2517 669
bb) Fiktive Jahresnettoprämie 2518 669
cc) Keine Überversorgung 2519 670
g) Barlohnumwandlung 252§ 671
h) Nur Pension 2525 672
i) Abfindungen 2528 673
8. Reisekosten und Repräsentationsaufwand 2541 674
a) Reisekosten 2541 674
b) Repräsentationsaufwendungen 2544 675
VI. Gesellschafterfremdfinanzierung 2551 676
1. Die Eigenkapitalfinanzierung 2552 677
2. Die Gesellschafterfremdfinanzierung 2553 677
3. Steuerliche Bedeutung der Wahl von Finanzierungsformen 2554 677
4. Übermäßige Gesellscbafterfremdfinanzierung (§ 8a KStG) 2560 679
a) Rechtsentwicklung 2560 679
b) Übersicht über die neue Regelung 2564 680
5. Grundkonzept der Einschränkung der Gesellschafterfremdfinanzierung .2567 681
6. Verhältnis zur „normalen" verdeckten Gewinnausschüttung 2569 681
7. Grundtatbestand der Umqualifizierung (tatbestandliche Voraussetzungen) . 2576 682
a) Betroffene Kapitalgesellschaften 2577 682
b) Betroffene Gesellschafter 2578 682
c) Wesentliche Beteiligung 2580 682
aa) Unmittelbare oder mittelbare Beteiligung über 25 v. H 2581 683
bb) Wesentliche Beteiligung über eine Gruppe 2582 683
cc) Anteilseigner durch Ausübung beherrschenden Einflusses 2584 684
dd) Zeitpunkt 2585 684
d) Freigrenze (§ 8a Abs. 1 Satz 1 KStG) 2586 684
e) Vergütungen für Fremdkapital 2587 684
aa) Erfolgsabhängige Vergütungen 2588 685
bb) Nicht erfolgsabhängige Vergütungen 2589 685
cc) Mischfinanzierungen 2591 686
f) Verhältnis von zugeführtem Fremdkapital und Eigenkapital (safe haven) 2592 687
aa) Zuführung von Fremdkapital 2593 687
bb) Schädliches Verhältnis zwischen zugeführtem Fremdkapital und |
anteiligem Eigenkapital 2594 687 1
1
Rz. Seite
g) Eigenkapital (§ 8a Abs. 2 KStG) 2595 687
aa) Begriff des Eigenkapitals 2596 688
bb) Vorübergehende Eigenkapitalminderung 2599 689
cc) Anteil des Gesellschafters 2604 690
dd) Ermittlung des safe haven 2605 690
8. Erweiterungen des Grundtatbestands 2616 691
a) Einschaltung einer nahe stehenden Person 2617 691
b) Einschaltung einer dritten, rückgriffsgesicherten Person 2618 691
c) Nachschaltung einer Personengesellschaft (§ 8a Abs. 5 KStG) 2621 692
9. Sonderregelungen für verbundene Gesellschaften, insbesondere
Holdinggesellschaften 2624 693
a) Begriffsbestimmungen 2625 693
b) Rechtsfolgen der Holdingbestimmungen 2629 694
aa) Holdinggesellschaft 2629 694
bb) Nachgeordnete Kapitalgesellschaft 2631 694
c) Sonstige Beteiligungsgesellschaften 2632 695
d) Konkurrierende Holdinggesellschaften 2633 695
e) Nachschaltung einer Personengesellschaft 2634 695
f) Überlassung von Fremdkapital bei konzerninternem Anteilserwerb . 2637 696
10. Rechtsfolgen der übermäßigen Gesellschafterfremdfinanzierung 2646 696
11. Zusammentreffen von verdeckter Gewinnausschüttung (vGA nach § 8a
KStG) und „normaler" verdeckter Gewinnausschüttung 2647 697
12. Erwerb der wesentlichen Beteiligung währenddes Wirtschaftsjahres 2648 698
13. Auswirkungen einer verdeckten Gewinnausschüttung (vGA) nach § 8a
KStG 2649 699
a) Ebene der GmbH 2649 699
b) Ebene des Gesellschafters 2653 699
14. Zeitlicher Anwendungsbereich 2661 702
VII. Verlustabzug bei der GmbH 2671 703
1. Allgemeines, steuerrechtliche Grundlagen 2671 703
2. Durchführung des Verlustabzugs 2673 704
a) Verlustrücktrag 2673 704
aa) Grenzen 2673 704
bb) Wahlrecht 2674 704
b) Verlustvortrag 2675 704
c) Feststellung des verbleibenden Verlustabzugs 2678 706
aa) Feststellungsbescheid (Grundlagenbescheid) 2678 706
bb) Verfahrensrechtliche Bedeutung 2681 707
cc) Schema zur Ermittlung des verbleibenden Verlustabzugs 2682 707
d) Verlustabzug und Halbeinkünfteverfahren 2683 707
e) Gewerbesteuer 2684 708
3. Beschränkung des Verlustabzugs 2685 708
a) Grundsätzliche Voraussetzungen und Folgen 2685 708
35
Rz. Seite
aa) Tatbestandliche Voraussetzungen 2686 708
bb) Rechtsfolgen 2690 709
b) Wirtschaftliche Identität 2691 709
aa) Übertragung von mehr als 50 v. H. der Anteile 2692 709
(1) Unmittelbare Anteilsübertragung 2695 710
(2) Mittelbare Anteilsübertragung 2697 711
(3) Wechsel von mittelbarer Beteiligung zu einer unmittelbaren
Beteiligung 2701 711
(4) Wechsel von unmittelbarer Beteiligung zu einer mittelbaren
Beteiligung 2703 712
(5) Umstrukturierungen von mittelbaren in mittelbare Beteiligungen .2706 713
(6) Vergleichbare Fälle 2709 713
bb) Zuführung von überwiegend neuem Betriebsvermögen 2710 714
(1) Begriff des Betriebsvermögens 2713 715
(2) Zuführung von Betriebsvermögen 2717 715
(3) Zuführung von außen 2722 716
(4) Kreditsicherheiten 2723 717
(5) Zusammenfassung 2724 717
cc) Sanierungsfall 2725 717
dd) Umwandlungsfall 2727 718
ee) Zeitliche Anwendung 2729 719
c) Umfang des Abzugsverbots 2730 719
4. Besondere verfahrensrechtliche Bedeutung des Feststellungsbescheids im
Zusammenhang mit der Wertigkeit des Verlustabzugs 2741 720
5. Andere Wege der Verlustnutzung 2744 721
a) Problemstellung 2744 721
b) Auswegsgestaltungen 2746 722
aa) Übergang der Verlustnutzung durch Verschmelzung oder Spaltung . 2746 722
bb) Transfer des Verlustes von der GmbH auf die Ebene des
Gesellschafters 2748 722
cc) Übernahme einer stillen Beteiligung an der GmbH 2752 723
dd) Umwandlung der GmbH auf eine Personengesellschaft oder den
Alleingesellschafter 2760 726
VIII. Die Tarifbelastung 2766 726
1. Steuersatz 2766 726
2. Solidaritätszuschlag 2767 726
IX. Gewinnverwendung (Besteuerung von Ausschüttungen) 2771 726
1. Das steuerliche Einlagekonto (§ 27 KStG) 2771 726
a) Funktion des steuerlichen Einlagekontos 2771 726
b) Zu und Abgänge beim steuerlichen Einlagekonto 2772 727 •
c) Verwendung des steuerlichen Einlagekontos für Leistungen der GmbH . 2776 728 |
aa) Verwendungsreihenfolge 2777 729 ¦¦
bb) Verwendungsbeschränkung 2779 729
36
Rz. Seite
d) Ausstellung einer Steuerbescheinigung 2780 730
e) Fortschreibung und gesonderte Feststellung des Einlagekontos 2781 730
f) Auswirkungen der Einlagenrückzahlung auf der Ebene des
Gesellschafters 2782 731
2. Kapitalertragsteuer 2785 731
X. Übergangsregelungen: Aus der Gliederungsrechnung in das
Halbeinkünfteverfahren, Auswirkungen auf die festzusetzende KSt 2791 732
1. Allgemeines 2791 732
a) Körperschaftsteuer Guthaben und KSt Minderung (§ 37 KStG) 2792 732
b) Fortgeführtes EK 02 und KSt Erhöhung (§ 38 KStG) 2793 732
2. Ermittlung der Endbestände (§ 36 KStG „Schnittpunktbestand") 2794 733
3. Körperschaftsteuerguthaben und dessen Verwendung 2795 733
a) Begünstigte Ausschüttungen 2798 735
b) Zeitpunkt der KSt Minderung 2800 735
4. Nachversteuerung gemäß §37 Abs. 3 KStG 2801 736
5. Fortschreibung und gesonderte Feststellung des
Körperschaftsteuerguthabens 2804 737
6. Die KSt Erhöhung (§ 38 KStG) 2805 737
a) Gesonderte Feststellung des positiven Teilbetrags EK 02 und jährliche
Fortschreibung 2805 737
b) Verwendung des EK 02 für Leistungen 2806 738
c) Verwendungsberechnung 2808 738
d) Steuerliche Folgen der Verwendung des EK 02 (KSt Erhöhung) 2811 739
7. Nebeneinander von KSt Minderung und KSt Erhöhung 2814 741
B. Die Organschaft 2826 741
I. Allgemeines 2826 741
II. Voraussetzungen der körperschaftsteuerlichen Organschaft 2836 743
1. Inländisches gewerbliches Unternehmen als Organträger 2836 743
2. Sonderfälle 2839 745
a) Mehrmütterorganschaft 2839 745
b) Besitzunternehmen im Rahmen einer Betriebsaufspaltung 2840 745
c) Ruhender Gewerbebetrieb bei Betriebsverpachtung 2841 745
3. Organgesellschaft 2842 745
a) Finanzielle Eingliederung der Organgesellschaft 2843 745
b) Dauer und Zeitpunkt der finanziellen Eingliederung 2848 748
4. Der Gewinnabführungsvertrag 2856 749
a) Inhaltliche Voraussetzungen für steuerliche Anerkennung 2856 749
b) Mindestlaufzeit von fünf Jahren 2860 751
c) Tatsächliche Durchführung des Gewinnabführungsvertrags 2862 752
d) Hauptbeispiele für einen nicht durchgeführten
Gewinnabführungsvertrag 2863 752
5. Ausgleichszahlungen an außenstehende Gesellschafter 2869 753
6. Fehlgeschlagene („verunglückte") Gewinnabführung 2870 754
37
Rz. Seite
III. Folgen der körperschaftsteuerlichen Organschaft bei der Organgesellschaft . . . 2876 754
1. Überblick 2876 754
2. Ermittlung des Einkommens der Organgesellschaft 2877 754
3. Behandlung der Verluste der Organgesellschaft 2881 756
4. Behandlung steuerfreier Einnahmen der Organgesellschaft 2886 756
a) Ausnahmen 2887 757
b) Internationales Schachtelprivileg 2891 759
c) Nachversteuerung nach § 37 Abs. 3 KStG 2893 759
5. Behandlung der Ausgleichszahlungen an außenstehende Gesellschafter .2894 760
IV. Folgen der körperschaftsteuerlichen Organschaft beim Organträger 2906 761
1. Grundlagen 2906 761
2. Folgen bei einer Kapitalgesellschaft als Organträger 2909 762
3. Folgen bei einem Einzelunternehmen oder einer Personengesellschaft als
Organträger 2911 763
4. Technik und Zeitpunkt der Zurechnung des Einkommens 2913 764
5. Sonstige Steuerfolgen beim Organträger 2916 764
6. Bildung eines organschaftlichen Ausgleichspostens in der Steuerbilanz des
Organträgers 2918 765
a) Rechtsnatur des Ausgleichspostens 2918 765
aa) Minderabführungen der Organgesellschaft 2920 765
bb) Mehrabführungen der Organgesellschaft 2922 766
b) Bewertungsabweichungen zwischen Handels und Steuerbilanz der
Organgesellschaft 2923 766
c) Bildung von Gewinnrücklagen aufgrund vernünftiger kaufmännischer
Beurteilung 2924 767
d) Nicht abzugsfähige Betriebsausgaben der Organgesellschaft 2928 769
e) Steuerfreie Vermögensmehrungen der Organgesellschaft 2930 769
V. Gewerbesteuerliche Organschaft 2936 769
1. Voraussetzungen und Vorteile 2936 769
2. Ermittlung des Gewerbeertrags 2938 770
3. Steuerfolgen bei gewerbesteuerlicher Organschaft 2943 771
VI. Umsatzsteuerliche Organschaft 2956 773
1. Voraussetzungen der umsatzsteuerlichen Organschaft 2956 773
a) Organträger und Organgesellschaft 2956 773
b) Eingliederung der Organgesellschaft in das Unternehmen des
Organträgers 2957 773
2. Rechtsfolgen der umsatzsteuerlichen Organschaft 2961 774
C. Gewerbesteuer 2976 775
I. Gewerbesteuerpflicht der GmbH kraft Rechtsform 2976 775
II. Beginn und Ende der Gewerbesteuerpflicht 2981 776 ]
III. Besteuerungsgrundlage 2986 777
IV. Gewinn aus Gewerbebetrieb als Ausgangsgröße Ermittlung des j
Gewerbeertrages 2991 777 j
38 |
Rz. Seite
V. Hinzurechnungen 2996 778
1. Dauerschuldentgelte (§ 8 Nr. 1 GewStG) 2997 778
2. Renten und dauernde Lasten (§ 8 Nr. 2 GewStG) 3000 779
3. Gewinnanteile eines stillen Gesellschafters (§ 8 Nr. 3 GewStG) 3002 779
4. Dividenden aus Streubesitz (§ 8 Nr. 5 GewStG) 3003 780
5. Miet und Pachtzinsen für nicht in Grundbesitz bestehende Wirtschaftsgüter
des Anlagevermögens (§ 8 Nr. 7 GewStG) 3004 780
6. Anteile am Verlust einer Mitunternehmerschaft (§ 8 Nr. 8 GewStG) 3006 780
7. Spenden 3007 780
VI. Kürzungen 3016 781
1. Grundbesitz 3017 781
2. Gewinnanteile aus einer Beteiligung an einer Personengesellschaft 3018 781
3. Gewinne aus Anteilen an inländischen Kapitalgesellschaften
(Schachtelprivileg) 3019 781
4. Gewerbeertrag aus ausländischen Betriebsstätten 3020 781
5. Gewinnanteile an ausländischen Kapitalgesellschaften (Internationales
Schachtelprivileg) 3021 781
6. Spenden 3022 782
7. Miet und Pachteinnahmen 3023 782
VII. Gewerbeverlust 3031 782
VIII. Der Gewerbesteuertarif 3036 783
IX. Ertragsteuerliche Auswirkungen der Gewerbesteuer 3041 783
D. Umsatzsteuer 3051 784
I. Die GmbH als Unternehmer 3051 784
II. Organschaft 3056 785
III. Umsätze zwischen GmbH und Gesellschaftern 3061 785
1. Allgemeines 3061 785
2. Umsätze zwischen GmbH und Gesellschaftern 3062 785
3. Unentgeltliche Wertabgaben (fiktive entgeltliche Umsätze) 3066 786
a) Entnahme von Gegenständen 3067 786
b) Unentgeltliche Zuwendungen an das Personal 3068 787
c) Jede andere unentgeltliche Zuwendung 3069 787
d) Private Verwendung von Unternehmensgegenständen 3070 787
e) Erbringen sonstiger Leistungen 3071 788
IV. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschafter und GmbH 3076 788
1. Gründung der GmbH 3077 788
2. Gesellschaftsrechtliches Beitragsverhältnis oder schuldrechtliches
Austauschverhältnis 3078 788
3. Kleinunternehmer 3082 789
V. Der Vorsteuerabzug 3086 790
1. GmbH als Leistungsempfänger 3086 790
2. Gesellschafter als Leistungsempfänger 3087 790
39
Rz. Seite
4. Abschnitt: Kapitalerhöhung Kapitalherabsetzung
I. Allgemeines 3091 792
II. Kapitalerhöhung gegen Einlagen 3096 792
III. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 3101 793
IV. Kapitalherabsetzung 3106 794
1. Die ordentliche Kapitalherabsetzung 3107 794
2. Ordentliche Kapitalherabsetzung unter Verwendung von Stammkapital aus
umgewandelten Rücklagen 3109 794
3. Vereinfachte Kapitalherabsetzung 3114 795
4. Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Anteilen 3119 797
5. Abschnitt: Die Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter
(Halbeinkttnfteverfahren)
I. Grundlegende Prinzipien des Halbeinkünfteverfahrens 3131 798
II. Dividenden (Beteiligungserträge) 3141 799
1. Beteiligung im Privatvermögen 3142 799
2. Beteiligung im Betriebsvermögen 3143 800
III. Veräußerung oder Entnahme von GmbH Anteilen 3151 801
1. Beteiligung im Privatvermögen 3152 801
a) Beteiligung!.S.v. § 17 EStG 3153 801
aa) Erfasste Vorgänge 3155 802
bb) Zeitpunkt der Entstehung 3156 802
cc) Insolvenzfreie Liquidation 3158 802
dd) Eröffnung des Insolvenzverfahrens 3160 803
ee) Vermögenslosigkeit 3161 803
b) Ermittlung des Veräußerungsgewinns 3163 804
aa) Veräußerungspreis 3164 804
bb) Veräußerungskosten 3165 804
cc) Anschaffungskosten der Anteile 3166 804
dd) Weitere Fälle nachträglicher Anschaffungskosten 3168 805
ee) Keine zusätzlichen Anschaffungskosten 3173 806
ff) Drittaufwand 3175 806
c) Freibetragsregelung 3184 808
2. Private Veräußerungsgeschäfte nach §23 EStG 3191 810
3. Veräußerung einbringungsgeborener Anteile nach §21 UmwSt 3193 810
a) Besteuerungsgrundsätze 3193 810
b) Behandlung der Aufwendungen in den Fällen der Missbrauchsregelung .3198 811
c) Versteuerung des Veräußerungsgewinns bei einbringungsgeborenen
Anteilen 3199 812
IV. Beteiligungen im Betriebsvermögen 3211 813 :
1. Veräußerung von Geschäftsanteilen 3212 814 J
2. Entnahme von Geschäftsanteilen und gleichgestellte Vorgänge 3215 815 :
3. Betriebsveräußerungen i. S. v. § 16 Abs. 2 EStG 3218 815 ;
40 j
Rz. Seite
6. Abschnitt: Die Besteuerung der GmbH in der Liquidation
A. Körperschaftsteuer 3231 818
I. Körperschaftsteuerpflicht und Liquidationsbesteuerung 3231 818
II. Liquidationsbesteuerungszeitraum 3241 819
III. Ermittlung des Abwicklungsgewinns 3246 820
1. Abwicklungsanfangsvermögen 3247 820
2. Abwicklungsendvermögen 3248 821
IV. Verlustabzug bei der Liquidationsbesteuerung 3256 822
V. Schema zur Berechnung des Einkommens im Abwicklungszeitraum 3261 823
VI. Tarifbelastung 3266 823
VII. Gesonderte Feststellungen 3271 824
VIII. Besteuerung der Vermögensverteilung 3276 824
1. Auswirkungen der Vermögensverteilung im Halbeinkünfteverfahren 3277 824
2. Rückzahlung des Sonderausweises im Sinne des § 28 Abs. 1 Satz 3 KStG . . 3279 824
3. Rückzahlung des den Sonderausweis übersteigenden Betrags des
Nennkapitals 3280 825
4. Körperschaftsteuerminderung bzw. erhöhung in Liquidationsfällen 3282 825
a) Körperschaftsteuerminderung 3283 826
b) Körperschaftsteuererhöhung nach § 38 KStG bei Verwendung von EK
02 3285 827
5. Verwendung des steuerlichen Einlagekontos (§ 27 KStG) 3286 827
B. Gewerbesteuerpflicht 3291 828
C. Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter 3296 828
I. Kapitalerträge oder Kapitalrückzahlung 3296 828
II. Anteilseigner ist eine natürliche Person 3301 828
1. Beteiligung im Privatvermögen 3301 828
a) Kapitalerträge 3301 828
b) Beträge aus dem steuerlichen Einlagekonto 3302 829
2. Beteiligung im Betriebsvermögen 3305 829
a) Anteilseigner ist eine natürliche Person 3305 829
b) Anteilseigner ist eine Kapitalgesellschaft (GmbH) 3311 830
D. Verlegung der Geschäftsleitung ins Ausland 3321 831
3. Teil: Limited (private Company limited by shares, Ltd.)
A. Einleitung 3341 833
B. Gründung der englischen Limited 3351 836
I. Rechtsquellen der Limited 3351 836
II. Gründung der englischen Limited 3356 837
1. Gründungsvorgang 3357 837
2. Eintragung 3362 838
3. Erwerb einer Vorratsgesellschaft 3363 838
4. Gründungsaufwand im Vergleich zur deutschen GmbH 3365 838
5. Verlegung des Verwaltungssitzes in das Inland (Handelsregistereintragung) 3367 839
41
Rz. Seite
C. Pflichten der Limited nach der Gründung und Verlegung des Verwaltungssitzes nach
Deutschland 3381 841
I. Führung der statutory books 3382 841
II. Annual return 3383 841
III. Jahresabschluss 3386 842
IV. Geschäftsadresse in England 3396 843
D. Geschäftsführung und Vertretung (directors) 3401 843
I. Bestellung und Abberufung 3402 844
II. Arten von Direktoren 3406 844
III. Befugnisse der Direktoren 3411 844
IV. Pflichten des directors 3416 845
V. Verbot der Darlehensgewährung an directors 3421 846
VI. Die Haftung der Direktoren nach englischem Gesellschaftsrecht 3426 846
1. Allgemeines 3426 846
2. Fraudulent trading 3428 846
3. Wrongful trading 3429 847
VII. Haftung bei einer mit Verwaltungssitz in Deutschland ausschließlich tätigen
Limited bei Verletzung der Insolvenzantragspflicht und
Insolvenzverschleppung (§ 64 Abs. 1 und 2 GmbHG) 3436 847
VIII. Company Secretary 3441 849
E. Gesellschafter, Gesellschaftsanteile und Gesellschafterversammlung 3446 849
I. Gesellschafter (Mitglieder) 3446 849
II. Geschäftsanteile (shares) 3447 849
III. Gesellschafterversammlung 3448 850
F. Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung 3461 851
I. Fehlendes Mindestkapital 3462 851
II. Kapitalbeschaffung durch Ausgabe neuer Anteile 3471 852
III. Kapitalerhaltung 3481 853
1. Beschränkung von Auszahlungen (Ausschüttungen) an Gesellschafter . 3482 853
2. Verbot des Erwerbs eigener Anteile 3485 854
3. Verbot der finanziellen Unterstützung des Anteilserwerbs durch Dritte . 3488 854
4. Keine Darlehensgewährung an Direktoren 3490 855
5. Kapitalherabsetzung 3491 855
IV. Anwendung der Kapitalschutzvorschriften des GmbH Rechts? 3496 855
1. Insolvenzanfechtung nach § 135 Nr. 2 InsO und §§ 32a, 32b GmbHG 3497 856
2. Eigenkapitalersatzregeln (Rechtsprechungsregeln) 3499 856
3. Durchgriffshaftung 3500 856
a) Unmittelbare Gesellschafterhaftung nach englischem Recht 3500 856
b) Deliktshaftung nach deutschem Recht 3501 857
c) Haftung für existenzvernichtenden Eingriff? 3502 857
d) Haftung für Verniögensvermischung? 3503 857
e) Anwendung englischen Haftungsrechts durch deutsche Gerichte 3504 858 \
42 I
Rz. Seite
V. Beschaffung von Fremdkapital durch Schuldverschreibungen und Besicherung 3511 859
G. Übertragung (Übergang) der Anteile 3521 859
I. Rechtsgeschäftliche Übertragung 3521 859
II. Übergang kraft Gesetzes 3526 860
H. Insolvenz der Limited 3531 860
I. Steuerrecht der Limited mit Verwaltungssitz und Unternehmenstätigkeit (nur)
in Deutschland 3536 861
4. Teil: Änderungen des Körperschaftsteuerrechtes durch das JStG 2007
und das SEStEG Überblick
A. Änderungen des KStG durch das JStG 2007 3562 867
I. Korrespondierende Behandlung von vGA und verdeckten Einlagen auf
Gesellschafts und Gesellschafterebene 3562 867
1. Verdeckte Gewinnausschüttungen 3563 867
2. Verdeckte Einlagen 3568 869
II. Weitere Änderungen des KStG 3570 870
B. Änderungen des KStG durch das SEStEG 3581 870
I. Einleitung 3581 871
II. Allgemeine Änderungen des KStG 3583 872
1. Einführung der Europäischen Gesellschaft in das KStG 3583 872
2. Steuerbefreiung nach § 8b Abs. 2 KStG n. F. 3584 872
III. Neue Entstrickungsregelung des § 12 KStG n. F. 3585 873
1. Entstrickung ohne Sitzverlegung 3586 873
2. Entstrickung bei Sitzverlegung 3601 875
a) Sitzverlegung innerhalb der EU bzw. des EWR 3601 875
b) Sitzverlegung in einen Drittstaat 3605 876
c) Verschmelzung einer beschränkt steuerpflichtigen ausländischen
Körperschaft nach ausländischem Umwandlungsrecht 3606 876
3. Zuzug nach Deutschland Verstrickung 3607 877
4. Ausgleichsposten nach § 4g EStG n. F. 3608 877
IV. Neuregelungen zum steuerlichen Einlagekonto §§ 27 bis 29 KStG n. F. 3616 878
1. Kein Direktzugriff beim Einlagekonto 3617 878
2. Gesonderte Feststellung des Einlagekontos bei Eintritt in die unbeschränkte
Steuerpflicht 3620 879
3. Neuregelung zur Bescheinigung des Einlagekontos 3623 880
4. Einlagekonto bei unbeschränkt steuerpflichtigen Körperschaften anderer
EU Mitgliedstaaten 3625 881
V. Neufassung der Vorschrift zur Verwendung des Körperschaftsteuerguthabens
(§37KStGn.F.) 3631 881
VI. Neuerung bei der Körperschaftsteuererhöhung 3651 884
C. Neufassung des UmwStG durch das SEStEG mit körperschaftsteuerlichem Bezug . . 3661 886
I. Einleitung 3661 886
II. Umwandlung von Kapitalgesellschaften auf Personenunternehmen
(§§3 bis 10UmwStGn.F.) 3662 886
43
Rz. Seite
III. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften (§§ 11 bis 13 UmwStG n. F.) 3681 888
IV. Einbringung in eine Kapitalgesellschaft 3701 889
1. Allgemeines 3701 889
2. Einbringung eines Betriebes, Teilbetriebes oder Mitunternehmeranteils
(Sacheinlage, § 20 UmwStG n. F.) 3703 890
a) Allgemeine Voraussetzungen des § 20 Abs. 1 UmwStG n. F. 3703 890
b) Die Ebene der übernehmenden Kapitalgesellschaft
(§ 20 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3705 890
c) Die Ebene des Einbringenden (§ 20 Abs. 3, 4, 7, 8 UmwStG n. F.) 3721 891
d) Bestimmung des Einbringungszeitpunktes
(§ 20 Abs. 5, 6 UmwStG n. F.) 3741 892
3. Einbringung von Anteilen an Kapitalgesellschaften in Kapitalgesellschaften
(Anteilstausch, § 21 UmwStG n. F.) 3751 893
a) Allgemeine Voraussetzungen des §21 Abs. 1 UmwStG n.F. 3751 893
b) Die Ebene der erwerbenden Kapitalgesellschaft
(§ 21 Abs. 1 UmwStG n.F.) 3753 893
c) Die Ebene des Einbringenden (§ 21 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3754 893
d) Zeitpunkt des Anteilstausches 3757 894
4. Neuregelung der Besteuerung des Anteilseigners (§ 22 UmwStG n. F.) . 3771 894
a) Nachträgliche Besteuerung bei Einbringungsfällen nach §§ 20, 22 Abs. 1
UmwStG n. F. 3772 895
b) Nachträgliche Besteuerung bei Weiterveräußerung von Anteilen an
Kapitalgesellschaften (§ 22 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3791 896
c) Nachweispflichten (§22 Abs. 3 UmwStG n. F.) 3811 898
5. Auswirkungen bei der übernehmenden/erwerbenden Gesellschaft
(§23 UmwStG n.F.) 3831 899
a) Auswirkungen im Zeitpunkt der Einbringung
(§ 23 Abs. 1 UmwStG n. F.) 3831 899
b) Auswirkungen bei Nachversteuerung (§ 23 Abs. 2 UmwStG n. F.) 3832 899
6. Darstellung von Einbringungsgewinn I und II anhand eines Beispielsfalles . 3851 900
V. Anwendungsregelungen (§ 27 UmwStG n. F.) 3852 901
Anhang
Vertragsmuster
I. Ausführlicher Gesellschaftsvertrag einer GmbH 3881 903
II. Einfacher Gesellschaftsvertrag einer GmbH (Bargründung) 3882 920
III. Errichtung einer Einmann GmbH 3883 923
IV. Anstellungsvertrag für GmbH Fremd Geschäftsführer 3884 925
V. Anstellungsvertrag für GmbH Gesellschafter Geschäftsführer 3885 936
VI. Vereinbarung einer Ergebnisbeteiligung (Tantieme) für leitende Mitarbeiter . . . 3886 948
Stichwortverzeichnis 951
44 |
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